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經(jīng)典上訴狀篇一
被上訴人：xx，男，漢族，1985年6月21日出生，住在xx，公民身份證號(hào)xx。
上訴人不服xx區(qū)人民法院（20xx）皖xx民初xx號(hào)民事裁定書(shū)之裁定，特依法提起上訴，請(qǐng)求二審法院依法撤銷(xiāo)一審裁定，指定一審法院進(jìn)行實(shí)體審理。
事實(shí)與理由。
一審法院認(rèn)為xx公司與xx之間的經(jīng)濟(jì)糾紛屬于職工執(zhí)行公務(wù)在單位借款長(zhǎng)期掛賬產(chǎn)生的糾紛，不存在平等主體間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，依照《最高人民法院關(guān)于職工執(zhí)行公務(wù)在單位借款長(zhǎng)期掛賬發(fā)生糾紛是否受理問(wèn)題的答復(fù)》精神不符合民事案件的受理?xiàng)l件，做出駁回起訴的裁定。上訴人認(rèn)為一審法院的裁定是不合理的，理由如下：
《最高人民法院關(guān)于職工執(zhí)行公務(wù)在單位借款長(zhǎng)期掛賬發(fā)生糾紛是否受理問(wèn)題的答復(fù)》界定的范圍是職工在執(zhí)行公務(wù)期間向單位借款沒(méi)有及時(shí)沖賬發(fā)生的糾紛不屬于民事案件的受理范圍，顯然與本案的事實(shí)是不一致的。
本案中，上訴人并不是依據(jù)被上訴人沒(méi)有及時(shí)向公司沖賬的憑證向其索要借款，而是依據(jù)被上訴人出具的《情況說(shuō)明》向其索要借款。上訴人認(rèn)為，被上訴人簽字確認(rèn)的《關(guān)于xx在公司財(cái)務(wù)掛賬及未交辦公用品的情況說(shuō)明》具有平等主體之間的借據(jù)性質(zhì)。雖然被上訴人的借款是其在職期間執(zhí)行公務(wù)的預(yù)支款項(xiàng)，但是20x年x11月份已經(jīng)從xx公司離職。20xx年4月17日，上訴人向被上訴人出具了一份關(guān)于被上訴人在職期間向公司借款的情況說(shuō)明，被上訴人對(duì)上述借款表示認(rèn)可并簽字確認(rèn)。上訴人出具該份《情況說(shuō)明》所要證明的內(nèi)容是被上訴人雖然已經(jīng)從公司離職但仍然欠公司借款共計(jì)人民幣53535.62元，被上訴人簽字確認(rèn)表示認(rèn)可上述事實(shí)。因此，該份《情況說(shuō)明》具有平等主體之間的借據(jù)性質(zhì)，屬于民事案件的受案范圍。
此致
xx市中級(jí)人民法院。
具狀人：
xx年x月xx日。
經(jīng)典上訴狀篇二
聯(lián)系電話(huà)：139xxxxxxx(羅xx);1398xxxxxxx(鄒xx)。
被告：xx縣人民政府。
法定代表人：袁xx，系xx縣xxxxx。
地址：xx縣城x街道xx路xx號(hào)。
聯(lián)系電話(huà)：0859-xxx。
第三人：xx縣水務(wù)局。
法定代表人：周xx，職務(wù)：xx。
電話(huà)：xxxxxxx。
住址：xx縣xx街道xxxxx大道旁。
案由：土地行政管理。
訴訟請(qǐng)求：
1、請(qǐng)求判決撤銷(xiāo)被告于20xx年12月17日作出的《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》批復(fù)，也即是請(qǐng)求撤銷(xiāo)被告作出的“關(guān)于xx縣水利局申請(qǐng)國(guó)有土地使用權(quán)確認(rèn)的批復(fù)”。
2、請(qǐng)求判令第三人xx縣水務(wù)局將自1980年以來(lái)所收取的租金全部支付給原告，大約10000000元人民幣左右。
3、請(qǐng)求依法追究偽造證據(jù)人員的法律責(zé)任。
4、請(qǐng)求判決被告承擔(dān)本案案件受理費(fèi)。
事實(shí)與理由：
一、被告xx縣人民政府于20xx年12月17日作出的《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”程序違法。
該《批復(fù)》中所認(rèn)定的39.15畝土地，是在東湖街道陸關(guān)居委會(huì)河豐五組內(nèi)，也即是原告的村組內(nèi)，而距離水務(wù)局有五公里左右的距離，被告對(duì)該宗土地的所有權(quán)與使用權(quán)進(jìn)行確權(quán)的行為，已經(jīng)直接涉及到東湖街道陸關(guān)居委會(huì)河豐五組全體村民的利益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政許可法》第46條(法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng)，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽(tīng)證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告，并舉行聽(tīng)證。
)與47條(行政許可直接涉及申請(qǐng)人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機(jī)關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人、利害關(guān)系人享有要求聽(tīng)證的權(quán)利;申請(qǐng)人、利害關(guān)系人在被告知聽(tīng)證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽(tīng)證申請(qǐng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽(tīng)證。
)的規(guī)定，另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第42條(即：行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證。
)以及31條、32條的規(guī)定，利害關(guān)系人與申請(qǐng)人都享有陳述事實(shí)、申辯的權(quán)利，享有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利，xx縣人民政府在對(duì)水務(wù)局的《土地確權(quán)申請(qǐng)》進(jìn)行確權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向社會(huì)(尤其是河豐村五組)公告，并舉行聽(tīng)證，聽(tīng)取原告與第三人水務(wù)局的對(duì)事實(shí)的陳述與申辯，對(duì)各種證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)，以便查實(shí)該宗土地是否存在權(quán)屬爭(zhēng)議，縣政府的確權(quán)行為會(huì)不會(huì)損害群眾或者他人的利益。
相反，xx縣人民政府不但沒(méi)有舉行聽(tīng)證，就連最基本的告知申請(qǐng)人與利害關(guān)系人享有要求進(jìn)行聽(tīng)證的程序都沒(méi)有，也沒(méi)有向社會(huì)公告，違法了定程序，其于20xx年12月17日作出的《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”屬于程序違法，應(yīng)當(dāng)給予撤銷(xiāo)。
二、被告所作的《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”所依據(jù)的“證據(jù)”系第三人xx縣水務(wù)局偽造的，不能作為被告進(jìn)行土地確權(quán)的證據(jù)。
(一)、《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”所依據(jù)的《合約》也即是該宗土地的《買(mǎi)賣(mài)合約》系第三人偽造的。
理由如下：
1、《合約》形成的時(shí)間與客觀事實(shí)不相符，違背常理。
《合約》是1980年3月21日簽訂，而事實(shí)上水泥廠開(kāi)始建于1972，1976年8月投產(chǎn)，當(dāng)年產(chǎn)量800噸，產(chǎn)值3.84萬(wàn)元，1979年生產(chǎn)水泥450噸，產(chǎn)值2萬(wàn)元，1980年停辦，而《合約》的簽訂時(shí)間是1980年的3月21日，此時(shí)的水泥廠已經(jīng)沒(méi)有再購(gòu)買(mǎi)土地的必要，這與客觀事實(shí)不符，違背常理。
2、《合約》上河豐五小隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)任正學(xué)的簽章系第三人水務(wù)局偽造，隊(duì)長(zhǎng)任正學(xué)是小學(xué)文化，認(rèn)識(shí)字，能夠正確書(shū)寫(xiě)自己的名字，從來(lái)都是自己簽名、按捺指印，沒(méi)有雕刻過(guò)私章，更沒(méi)有使用過(guò)私章，而《合約》上僅僅是他的簽章，對(duì)一個(gè)能夠自己簽名的人講，違反常理。
3、《合約》上共有五個(gè)公章，分別是xx縣水泥廠(陸關(guān)水泥廠)、河豐大隊(duì)、縣水電局、陸官公社、縣農(nóng)林辦公室，所簽的這五個(gè)公章中，沒(méi)有經(jīng)辦人，也沒(méi)有簽章單位的意見(jiàn)，簽章單位是同意還是不同意沒(méi)有注明，最大這能是理解為在場(chǎng)人之類(lèi)的，那又是該單位的哪個(gè)工作人員在場(chǎng)呢?簽章沒(méi)有簽署意見(jiàn)，違背常理。
4、《合約》簽訂時(shí)間是1980年3月21日，而第三人所提供的付款收據(jù)時(shí)間是1980年10月14日，合約簽訂后，推遲了整整7個(gè)月的時(shí)間再付款，這與常理不相符。
事實(shí)上，原告(河豐五小隊(duì))從來(lái)沒(méi)有與xx縣水泥廠簽個(gè)任何土地買(mǎi)賣(mài)合約，該“合約”系第三人水務(wù)局偽造的，該“批復(fù)”應(yīng)當(dāng)給予撤銷(xiāo)，并且這個(gè)偽造的“合約”的買(mǎi)方是水泥廠，也不是第三人水務(wù)局，第三人水務(wù)局沒(méi)有資格就該宗土地提起土地確權(quán)申請(qǐng)，對(duì)其所提起的《土地確權(quán)申請(qǐng)》，被告應(yīng)當(dāng)以第三人的主體不適格等理由不予受理，被告對(duì)第三人的《土地確權(quán)申請(qǐng)》受理的行為屬于程序違法。
(二)、《記賬憑單》與《收據(jù)》也是第三人水務(wù)局偽造的。
1、在20xx年11份，當(dāng)原告去到水務(wù)局協(xié)商歸還土地一事，當(dāng)原告代表說(shuō)該“記賬憑單”書(shū)寫(xiě)太新鮮，不可能是在1980年所書(shū)寫(xiě)時(shí)，第三人水務(wù)局的一個(gè)副職領(lǐng)導(dǎo)就承認(rèn)，是他們剛剛填寫(xiě)的做賬單，不是1980年田寫(xiě)的。
當(dāng)然，該記賬憑單的書(shū)寫(xiě)形成時(shí)間與書(shū)寫(xiě)筆跡，可以通過(guò)司法鑒定，以確定書(shū)寫(xiě)的時(shí)間和書(shū)寫(xiě)的人員，原告可以確定，該記賬憑單是第三人現(xiàn)任職領(lǐng)導(dǎo)或者職工所填寫(xiě)。
2、記賬憑單記載的時(shí)間是19780年10月至12月，該記賬憑證嚴(yán)重違反了財(cái)經(jīng)紀(jì)律，在1974年至1976年期間，水電局是郝光彩當(dāng)局長(zhǎng)，設(shè)有專(zhuān)門(mén)的財(cái)務(wù)股，而1976年至1983年間，水電局設(shè)有專(zhuān)門(mén)的財(cái)務(wù)室，不可能這么草率把1980年填寫(xiě)成19780年，而且在1980年應(yīng)當(dāng)有1980年的專(zhuān)門(mén)記賬單。
記賬憑單在制單欄、記賬欄、復(fù)核欄均無(wú)人簽字，并且在金額記載第二欄的349.00元有明顯的改動(dòng)痕跡，卻沒(méi)有更正章注明，這些都嚴(yán)重違反了財(cái)經(jīng)紀(jì)律，明顯的是偽造的。
(二)《收據(jù)》中的領(lǐng)款人同樣是任正學(xué)的私章，沒(méi)有他的簽名，也與客觀事實(shí)不符，具體理由同上述《合約》的任正學(xué)簽章。
三、《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”所依據(jù)的《合約》也即是該宗土地的《買(mǎi)賣(mài)合約》違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無(wú)效合同，不能作為被告作出《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”的依據(jù)，法律依據(jù)如下：
第一，《國(guó)家建設(shè)征用土地辦法》第四條的規(guī)定。
該《辦法》(1953年11月5日政務(wù)院第一百九十二次會(huì)議通過(guò)經(jīng)中央人民政府主席批準(zhǔn)1953年12月5日政務(wù)院公布施行，1957年10月18日國(guó)務(wù)院全體會(huì)議第五十八次會(huì)議修正，1958年1月6日全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第九十次會(huì)議批準(zhǔn)，1958年1月6日國(guó)務(wù)院公布施行，1982年5月4日失效)第四條的規(guī)定，(即征用土地，須由有權(quán)批準(zhǔn)本項(xiàng)建設(shè)工程初步設(shè)計(jì)的機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)批準(zhǔn)用地的數(shù)量，然后由用地單位向土地所在地的省級(jí)人民委員會(huì)申請(qǐng)一次或者數(shù)次核撥;建設(shè)工程用地在三百畝以下和遷移居民在三十戶(hù)以下的，可以向土地所在地的縣級(jí)人民委員會(huì)申請(qǐng)核撥。
用地單位申請(qǐng)核撥用地時(shí)，須送交征用土地申請(qǐng)書(shū)(詳細(xì)注明土地的屬境、位置和經(jīng)批準(zhǔn)的數(shù)量)，并附對(duì)被征用土地者的補(bǔ)償、安置計(jì)劃，以及經(jīng)批準(zhǔn)的建設(shè)工程初步設(shè)計(jì)文件(附平面布置圖)，施工時(shí)間文件和土地所在地的縣級(jí)或者鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民委員會(huì)的書(shū)面意見(jiàn);但是申請(qǐng)核撥鐵路、公路路線(xiàn)用地和國(guó)防工程用地，送交上述某種附件確有困難的時(shí)候，經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)用地?cái)?shù)量的機(jī)關(guān)的同意，可以免交或者以后補(bǔ)交。
)該合約違法了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，第三人占有原告的土地，無(wú)論事征用還是買(mǎi)賣(mài)，都必須先向當(dāng)時(shí)的xx縣革命委員會(huì)申請(qǐng)核撥，就假設(shè)《合約》是真實(shí)的，但該合約也屬于無(wú)效合同，不能作為被告xx縣人民政府作出《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”的依據(jù)。
第二，《國(guó)家建設(shè)征用土地條例》第七條、第八條。
該條例(1982年5月4日全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議批準(zhǔn)1982年5月14日國(guó)務(wù)院公布施行)第七條(征用土地的程序)與第八條(征用土地的審批權(quán)限)的規(guī)定，該《合約》沒(méi)有經(jīng)過(guò)xx縣革命委員會(huì)(縣人民政府)審查批準(zhǔn)，同樣屬于無(wú)效合同，不能做為被告作出《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”的依據(jù)。
該兩條的規(guī)定如下：
第七條：
一、申請(qǐng)選址。
用地單位持經(jīng)批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)目設(shè)計(jì)計(jì)劃任務(wù)書(shū)或上級(jí)主管機(jī)關(guān)的有關(guān)證明文件，向擬征地所在地的縣、市土地管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)縣、市人民政府審查同意后，進(jìn)行選址。
在城市規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)選址，還應(yīng)當(dāng)取得城市規(guī)劃管理部門(mén)同意。
二、協(xié)商征地?cái)?shù)量和補(bǔ)償、安置方案。
建設(shè)地址選定后，由所在地的縣、市土地管理機(jī)關(guān)組織用地單位、被征地單位以及有關(guān)單位，商定預(yù)計(jì)征用的土地面積和補(bǔ)償、安置方案，簽訂初步協(xié)議。
三、核定用地面積。
建設(shè)項(xiàng)目的初步設(shè)計(jì)經(jīng)批準(zhǔn)后，用地單位持有關(guān)批準(zhǔn)文件和總平面布置圖或建設(shè)用地圖，向所在地的縣、市土地管理機(jī)關(guān)正式申報(bào)建設(shè)用地面積，按本條例規(guī)定的權(quán)限經(jīng)縣、市以上人民政府審批核定后，在土地管理機(jī)關(guān)主持下，由用地單位與被征地單位簽訂協(xié)議。
四、劃撥土地。
征地申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后，由所在地的縣、市土地管理機(jī)關(guān)根據(jù)計(jì)劃建設(shè)進(jìn)度一次或分期劃撥土地，并督促被征地單位按時(shí)移交土地。
第八條征用土地的審批權(quán)限：
征用耕地、園地一千畝以上，其他土地一萬(wàn)畝以上，由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn);征用直轄市郊區(qū)的土地，由直轄市人民政府批準(zhǔn);征用五十萬(wàn)人口以上城市郊區(qū)的土地，由所在市人民政府審查，報(bào)省、自治區(qū)人民政府批準(zhǔn);征用其他地區(qū)耕地、園地三畝以上，林地、草地十畝以上，其他土地二十畝以上，由所在縣、市人民政府審查，報(bào)省、自治區(qū)人民政府批準(zhǔn)，在上述限額以下的，由縣、市人民政府批準(zhǔn)。
第三，《農(nóng)村人民公社工作條例修正草案》第二十一條的第一款第二款與第三款。
該條例(一九六二年九月二十七日中國(guó)共產(chǎn)黨第八屆中央委員會(huì)第十次全體會(huì)議通過(guò))第二十一條第一款規(guī)定，“范圍內(nèi)的土地，都?xì)w生產(chǎn)隊(duì)所有。
生產(chǎn)隊(duì)所有的土地，包括社員的自留地、自留山、宅基地等等，一律不準(zhǔn)出租和買(mǎi)賣(mài)。
第二款規(guī)定，“生產(chǎn)隊(duì)所有的土地，不經(jīng)過(guò)縣級(jí)以上人民委員會(huì)的審查和批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人都不得占用。
要愛(ài)惜耕地。
基本建設(shè)必須盡可能地不占用或者少占用耕地。
該合約同樣沒(méi)有經(jīng)過(guò)xx縣人民委員會(huì)的審查與批準(zhǔn)，同樣屬于無(wú)效合同，不能做為被告作出《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”的依據(jù).
第四款規(guī)定，凡事涉及到土地、山林等的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)，必須經(jīng)過(guò)社員大會(huì)或者社員代表大會(huì)討論同意，而第三人所持的《合約》則沒(méi)有通過(guò)社員或者社員代表大會(huì)討論決定，該合約不產(chǎn)生法律顧問(wèn)。
四、《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，該宗土地的所有人是原告，而不是第三人水務(wù)局，也不是水泥廠。
該《批復(fù)》中所認(rèn)定的39.15畝土地，也即是xx縣煉銻廠的土地權(quán)屬并不屬于第三人xx縣水務(wù)局所有，而屬于原告所有，被告怎么就隨意確權(quán)給水務(wù)局呢?這與租房子住的承租人去房產(chǎn)局把出租人(房東)的房屋登記在自己的名下沒(méi)有兩樣。
該宗土地就是位于xx縣東湖街道陸關(guān)居委會(huì)河豐五組(原告)的“xx縣煉銻廠”，如今該煉銻廠(包括以前的水泥廠)的所有建筑物已全部拆除，已不復(fù)存在。
第三人租給了一些個(gè)體從事標(biāo)磚加工，現(xiàn)在臨時(shí)搭建了一些臨時(shí)建筑物，如氧氣充裝站、鴻發(fā)磚廠和建工標(biāo)磚廠三個(gè)企業(yè)，整個(gè)占地面積大約39.15畝，坐落在xx縣公路養(yǎng)護(hù)段擺布河護(hù)段的左斜對(duì)面。
在1972年之前，該范圍的土地屬于原告所有，且由原告經(jīng)營(yíng)管理，種植玉米，收成不錯(cuò)，可在1972年中旬，第三人水務(wù)局(原水電局)主動(dòng)與原告協(xié)商，在該土地上修建水泥廠，配套設(shè)施有職工宿舍一棟，廁所兩個(gè)，前提條件是建成的水泥廠首先解決陸關(guān)居委會(huì)河豐五組居民的就業(yè)安置，多余的崗位才能招錄其他地方的人員，同時(shí)，所修建廁所的糞便供河豐五組用于農(nóng)田土地施肥使用，由因水泥廠建成后效益不好，沒(méi)幾年就停止生產(chǎn)了。
不久后，又將“水泥廠”改辦成“煉銻廠”。
在水泥廠經(jīng)營(yíng)期間，水泥廠為了堆放渣質(zhì)，跟原告協(xié)商，要求原告再拿出2個(gè)窩凼給水泥廠堆放渣質(zhì)，每個(gè)窩凼大約有100個(gè)平方左右，因當(dāng)時(shí)該兩個(gè)窩凼種植有莊稼，為了彌補(bǔ)莊稼的損失，水泥廠當(dāng)著河豐五組的村民表態(tài)，愿意支付600元的青苗補(bǔ)償費(fèi)，該費(fèi)用是否支付，支付給誰(shuí)，河豐五組的村民至今沒(méi)有人知曉，據(jù)年長(zhǎng)的村民說(shuō)，當(dāng)時(shí)水泥廠并沒(méi)有支付該筆費(fèi)用。
水泥廠建成后，生產(chǎn)了一段時(shí)間，因效益不好，無(wú)法經(jīng)營(yíng)下去，之后又改成煉銻廠，同樣以安置河豐五組村民的.就業(yè)為條件，可煉銻廠投產(chǎn)一段時(shí)間后，因效益不好，也沒(méi)有再經(jīng)營(yíng)下去，后來(lái)第三人xx縣水務(wù)局就將該地盤(pán)出租給氧氣站、鴻發(fā)磚廠與建工標(biāo)磚廠，每年收取數(shù)十萬(wàn)的租金。
如今陸關(guān)村河豐五組共有100余戶(hù)人家，總?cè)丝诔^(guò)四百多人，隨著城市化建設(shè)的不斷推進(jìn)，所需人才要求越來(lái)越高，現(xiàn)在陸關(guān)村河豐五組的這100余戶(hù)人家平均人口素質(zhì)偏低，且無(wú)任何技術(shù)技能，所以多數(shù)人處于失業(yè)狀態(tài)，尤其是60歲以上的老年人連最起碼的生活都難于保證。
為了緩解村民的生存困難問(wèn)題，經(jīng)過(guò)集體討論決定，向第三人要回該宗土地，原告可以收取該土地的租金，分配給各個(gè)村民，尤其是60歲以上的老人，因無(wú)勞動(dòng)能力和經(jīng)濟(jì)來(lái)源，因而決定給予多發(fā)放，保證60歲以上老年人的基本生活，讓他們吃飽飯，安度晚年，以便推動(dòng)社會(huì)的和諧與穩(wěn)定，可當(dāng)原告正式要求第三人返還該土地時(shí)，水務(wù)局卻以該土地已經(jīng)以600元的單價(jià)購(gòu)買(mǎi)為由，拒絕返還該宗土地，并搶先在原告之前向被告xx縣人民政府申請(qǐng)土地確權(quán)。
原告認(rèn)為，第三人以“已經(jīng)給原告購(gòu)買(mǎi)了該宗土地，并支付600元的土地款的理由”根本不能成立，整個(gè)占地面積大約39.15畝，原告怎么會(huì)以600元的單價(jià)出賣(mài)給第三人呢?事實(shí)上，600元的費(fèi)用是第三人補(bǔ)償給原告的，用于堆放渣質(zhì)那兩個(gè)窩凼的青苗補(bǔ)償費(fèi)，當(dāng)時(shí)是否支付，支付給誰(shuí)?陸關(guān)村河豐五組至今沒(méi)有人知道，據(jù)年長(zhǎng)的村民講，在1974年時(shí)，原告同意第三人在該土地上修建水泥廠，是因?yàn)榭紤]到河豐五組的年輕人的就業(yè)問(wèn)題才答應(yīng)的，是臨時(shí)允許第三人修建，可第三人所修建的水泥廠并沒(méi)有正常運(yùn)行，根本就沒(méi)有解決到陸關(guān)村河豐五組村民的就業(yè)，村民們一等再等，直至最后改辦的“xx縣煉銻廠”也沒(méi)有解決河豐五組村民的就業(yè)。
如今第三人卻拒絕退返還原告，所有的村民都在講，第三人作為一個(gè)國(guó)家單位，其經(jīng)費(fèi)全部由國(guó)家財(cái)政直接撥付，既然不能妥善安置河豐五組村民的就業(yè)問(wèn)題，就應(yīng)當(dāng)將該土地返還村民，為何還將原告的土地占用、轉(zhuǎn)租給他人呢?每年超過(guò)數(shù)十萬(wàn)的租金用作何用?還搶先向被告xx縣人民政府申請(qǐng)土地確權(quán)，真讓人難以理解。
相反，河豐五組的村民，尤其是60歲以上的老人，連最起碼的基本生活都不能保證?原告始終認(rèn)為，第三人xx縣水務(wù)局作為一個(gè)地方的行政事業(yè)單位，其工作職責(zé)是為其轄區(qū)的百姓服務(wù)，造福于百姓，為何這么做呢?說(shuō)句心里話(huà)，第三人xx縣水務(wù)局作為地方的一級(jí)行政單位，屬于父母官，跟老百姓的關(guān)系就如父母與子女的關(guān)系，如今自己的子女面臨生活上的困難，作為地方父母官的xx縣水務(wù)局，為何還去占據(jù)我們的土地拒不返還呢?第三人的行為真叫人百思不得其解。
綜上，被告xx縣人民政府于20xx年12月17日作出的《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”程序違法、主要證據(jù)不足(主要證據(jù)系偽造證據(jù))、認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，違反了《中華人民共和國(guó)行政許可法》第46條、第47條、《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第31條、32條、42條等法律法規(guī)之規(guī)定，懇請(qǐng)法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十四條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，判決撤銷(xiāo)被告xx縣人民政府于20xx年12月17日作出的《仁府復(fù)(20xx)112號(hào)》“批復(fù)”，以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
此致
xx縣人民法院。
起訴人：xx縣東湖辦事處陸關(guān)村河豐5組。
經(jīng)典上訴狀篇三
上訴人(一審原告)：x省x市機(jī)械服務(wù)中心地址：x市x區(qū)x街x號(hào)。
法定代表人：夏x，男，1942年4月出生，漢族，系x市機(jī)械服務(wù)中心經(jīng)理。
郵政編碼：xxx。
被上訴人(一審被告)：x市x區(qū)工商局。
法定代表人：朱x，男，系該局局長(zhǎng)。
上訴請(qǐng)求：一、撤銷(xiāo)一審法院(1991)×法行初字第79號(hào)維持行政處罰的判決;二、要求判決被上訴人賠償上訴人經(jīng)濟(jì)損失xx元。
事實(shí)與理由：
一、x市機(jī)械服務(wù)中心沒(méi)有違反國(guó)家工商法律規(guī)定，其經(jīng)營(yíng)符合被上訴人審驗(yàn)的營(yíng)業(yè)許可范圍。前不久，××區(qū)工商局工作人員在審查我中心與某客戶(hù)的經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，認(rèn)定我中心違反規(guī)定，有超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為，并給予罰款處罰。我們認(rèn)為，這種處罰是錯(cuò)誤的。因?yàn)槲抑行碾m然從事了一項(xiàng)原來(lái)營(yíng)業(yè)許可之外的經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目，但根據(jù)我市人民政府(1987)x發(fā)第x號(hào)文件的規(guī)定，我們已向市x進(jìn)行了申報(bào)，并被批準(zhǔn)增加經(jīng)營(yíng)范圍。
此批示復(fù)印件附后。
二、我中心因受被上訴人的錯(cuò)誤行政處罰，使信譽(yù)及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受到很大影響。某些客戶(hù)對(duì)我中心的信譽(yù)提出異議，出現(xiàn)了產(chǎn)品滯銷(xiāo)，經(jīng)營(yíng)困難的情況。而且行政機(jī)關(guān)對(duì)我中心的罰款是從流動(dòng)資金中劃撥的，影響了我中心流動(dòng)資金的使用和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，使我中心經(jīng)營(yíng)收入受到極大損失。與去年同期相比，損失xx元。這些損失是由x市x區(qū)工商局的錯(cuò)誤行政處罰造成的，根據(jù)行政訴訟法第67條第1款、第68條第1款之規(guī)定,x區(qū)工商局應(yīng)賠償由此造成的損失。
三、一審法院在(1991)x法行初字第79號(hào)行政判決書(shū)中，消極維持被上訴人的行政處罰不合法。這個(gè)判決，顯然是在沒(méi)有尊重事實(shí)的情況下作出的。為此，我們向x市中級(jí)人民法院提起上訴，請(qǐng)求撤銷(xiāo)一審判決，撤銷(xiāo)被上訴人的行政處罰。
此致
x省x市中級(jí)人民法院。
上訴人：x市機(jī)械服務(wù)中心(公章)。
法定代表人：夏x(簽字)。
委托代理人：楊x(簽字)。
經(jīng)典上訴狀篇四
上訴人因________一案，不服_______人民法院年月日()字第號(hào)行政判決(或裁定)，現(xiàn)提出上訴。
__________________。
________________________。
此致
__________人民法院。
上訴人：
經(jīng)典上訴狀篇五
上訴人(一審原告)：李××，男，××歲，×族，×××市人，×××市××人廠退休工人，住本市××村×街×號(hào)。
被上訴人(一審被告)：×××市××區(qū)城市建設(shè)環(huán)境保護(hù)局。
法定代表人：賴(lài)××，局長(zhǎng)。
委托代理人：王××，副局長(zhǎng)。
案由：上訴人因不服××區(qū)人民法院(××)×法行字第4號(hào)行政判決，現(xiàn)提出上訴。上訴的請(qǐng)求和理由如下：
請(qǐng)求：1.撤銷(xiāo)××區(qū)法院(××)×法行字第4號(hào)《行政判決書(shū)》，依法改判;2.因被上訴人的工作人員失職及在執(zhí)行職務(wù)中給上訴人造成的建樓損失，應(yīng)由被上訴人承擔(dān)行政侵權(quán)責(zé)任，并賠償一切經(jīng)濟(jì)損失。
理由：
一、上訴人于19××年×月×日經(jīng)被上訴人批準(zhǔn)，在××村×街×號(hào)自己家院內(nèi)建成一座二層?xùn)|樓。上訴人是以審批的圖紙和(××)×建字第×號(hào)《私房建筑許可證》為依據(jù)，并由被上訴人派工作人員到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘驗(yàn)、畫(huà)線(xiàn)、打樁定位后，上訴人才進(jìn)行建筑施工的。為了在施工中不和鄰居發(fā)生矛盾，上訴人之子李××到被上訴人辦公室，當(dāng)面在批準(zhǔn)的建樓圖紙上加蓋了自己的手章，并當(dāng)場(chǎng)指明這1.15米(見(jiàn)圖紙)是西側(cè)房檐。被上訴人聽(tīng)后沒(méi)做任何表示，也沒(méi)有往圖紙上作記錄說(shuō)明。在19××年×月×日，被上訴人要求上訴人去掉西房檐10厘米，然后在房頂上修一個(gè)高棱，不要讓雨水從西邊流出就行。從被上訴人這一要求來(lái)看，足以證明原審法院《判決書(shū)》中的經(jīng)查：“……講明不要有任何建筑物(指房檐)”的說(shuō)法是不能成立的。原審法院片面地聽(tīng)取被上訴人沒(méi)有任何根據(jù)和證明的`說(shuō)法來(lái)作為判決的依據(jù)，是不符合《行政訴訟法》第四條“人民法院審理行政案件，以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的規(guī)定的。如果案件的事實(shí)、證據(jù)不清楚，應(yīng)予調(diào)查核實(shí)，不能輕信一方自述。
二、原審法院的《現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄》大部分失實(shí)，但是造成這個(gè)失實(shí)的原因何在呢?原審法院不做深入的調(diào)查研究，甚至連行政訴訟法》第67條第1款規(guī)定：“公民、法人或其他組織的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)請(qǐng)求賠償。”綜上所述，上訴人認(rèn)為原審法院不以事實(shí)、證據(jù)為依據(jù)，而輕信被上訴人的口述作出判決，是違反法律、法規(guī)的。為了維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，依法追究被上訴人及其工作人員的行政侵權(quán)賠償責(zé)任，糾正其錯(cuò)誤，特依《行政訴訟法》第58條之規(guī)定，向你院上訴，請(qǐng)求依法公正地審理此案，撤銷(xiāo)原判決，并改判，責(zé)成被上訴人賠償所造成的經(jīng)濟(jì)損失。
經(jīng)典上訴狀篇六
上訴人：×××(寫(xiě)明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址，如果是法人或者其他組織，應(yīng)寫(xiě)明名稱(chēng)、法定代表人、住所、聯(lián)系地址和郵政編碼等，如果是行政機(jī)關(guān)作為被上訴人的，則應(yīng)寫(xiě)明行政機(jī)關(guān)的名稱(chēng)、法定代表人和住所)。
被上訴人：×××(寫(xiě)明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址，如果是法人或者其他組織，應(yīng)寫(xiě)明名稱(chēng)、法定代表人、住所、聯(lián)系地址和郵政編碼等，如果是行政機(jī)關(guān)提起上訴，則應(yīng)寫(xiě)明行政機(jī)關(guān)的名稱(chēng)、法定代表人和住所)。
(如果一審原告、被告都不服判決，提起上訴，則都列為上訴人)。
上訴人因×××××一案(寫(xiě)明一審判決或者裁定書(shū)所列的案由)，不服×××人民法院×年×月×日(××)字第××號(hào)判決(或者裁定)，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求：
(寫(xiě)明要求上訴審法院解決的事由，如撤銷(xiāo)原判;重新判決等)。
(寫(xiě)明一審判決或者裁定不正確的事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù))。
此致
×××人民法院。
上訴人：×××(簽字或者蓋章)。
×年×月×日。
范文。
上訴人(一審原告)####。
被上訴人(一審被告)：承德市人民政府。
辦公地點(diǎn)：承德市行政中心辦公樓法人代表：趙鳳樓。
第三人：承德市住房與城鄉(xiāng)建設(shè)局(以下簡(jiǎn)稱(chēng)承德住建局)住所地：承德市雙橋區(qū)西大街路北60號(hào)，法定代表人:朱鳳惠職務(wù)：局長(zhǎng)。
第三人：承德市房屋征收管理辦公室(原承德市房屋拆遷管理辦公室)住所地：承德市鐘鼓樓房產(chǎn)局辦公樓，法定代表人:張鳳棟職務(wù)：主任。
上訴人因不服承德市中級(jí)法院(xxx)承行初字第15號(hào)行政判決書(shū)提出上訴。
訴訟請(qǐng)求：
1、請(qǐng)求依法撤銷(xiāo)承德中級(jí)法院(xxx)承行初字第15號(hào)行政判決書(shū);。
2、請(qǐng)求高院確認(rèn)被上訴人《承德市人民政府關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)的批復(fù)》(承政法辦【xxx0】57號(hào))違法。
3、判決被上訴人給付上訴人國(guó)家賠償金xxx元。
4、判決被上訴人承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
一、原審法院采信的被告第6號(hào)證據(jù)嚴(yán)重違反國(guó)家法律法規(guī)，根本不能作為本案證據(jù)使用。
被告第6號(hào)證據(jù)，以《關(guān)于明確承德市拆遷管理辦公室為拆遷管理部門(mén)的通知》的`文件形式，規(guī)定承德市住房保障和房產(chǎn)管理局的下屬事業(yè)單位(承德市城市拆遷管理辦公室)代表承德市政府，行使城市房屋拆遷管理部門(mén)特有的拆遷許可審批、拆遷裁決等行政職權(quán)。該《通知》違反了《行政許可法》第二十二條，二十三條和二十四條;違反了《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第九條;違反《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第5條第2款，以及xxx4年10月2日國(guó)務(wù)院法制辦《對(duì)江西省人民政府法制辦公室[關(guān)于對(duì)〈城市房屋拆遷管理?xiàng)l例〉第五條第二款具體含義的請(qǐng)示]的答復(fù)》;違反國(guó)辦發(fā)[xxx4]46號(hào)通知之第五條的禁令。
從法律淵源上講，第6號(hào)證據(jù)作為其他規(guī)范性文件，如果不與國(guó)家法律法規(guī)等上位法抵觸，在法院審理中可能具有一定參考價(jià)值;但由于第6號(hào)證據(jù)嚴(yán)重違反以上法律法規(guī)，按照《最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》的精神，根本不能成為本案法庭審理依據(jù)，原審法院將其作為審判證據(jù)予以采信屬于事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。
二、原審法院采信的被告第6號(hào)證據(jù)的合法有效性，已經(jīng)被本上訴人提供的1號(hào)證據(jù)所否定。
本上訴人提供的1號(hào)證據(jù)(【xxx】承行終字第63號(hào)《行政判決書(shū)》),與本上訴案一審法院所采信的第6號(hào)證據(jù)(《關(guān)于明確承德市拆遷管理辦公室為拆遷管理部門(mén)的通知》)，在承德市城市房屋拆遷管理部門(mén)的認(rèn)定方面存在嚴(yán)重沖突：上訴人提供的1號(hào)證據(jù)里面認(rèn)定承德住建局(原承德房產(chǎn)局)是承德市城市房屋拆遷主管部門(mén);而被告第6號(hào)證據(jù)則規(guī)定拆遷辦這個(gè)事業(yè)單位是承德市城市房屋拆遷管理部門(mén)。
上訴人提供的1號(hào)證據(jù)和被告第6號(hào)證據(jù)中只能有一個(gè)合法有效，上訴人認(rèn)為本上訴案一審法院所采信的第6號(hào)證據(jù)已經(jīng)被本上訴人補(bǔ)充提供的1號(hào)證據(jù)所否定。
三、被告6號(hào)證據(jù)同時(shí)也是被告第1號(hào)證據(jù)、第2號(hào)證據(jù)、以及第3號(hào)證據(jù)的基礎(chǔ)，因此被告6號(hào)證據(jù)的違法無(wú)效性，是本案核心焦點(diǎn)問(wèn)題。原審法院將6號(hào)證據(jù)作為合法有效證據(jù)予以采信，屬于典型的葫蘆僧判葫蘆案，懇請(qǐng)省高院依法糾正。
四、原審法院所采信的被告第5號(hào)證據(jù)中的資金提存證明、租房合同、房屋證據(jù)保全公證書(shū)等都不同程度存在違法無(wú)效以及偽造不實(shí)等情形，上訴人在一審法庭陳述中有確鑿詳實(shí)論述，一審法院在判決書(shū)中卻對(duì)此視而不見(jiàn)，避而不談。
綜上所述，上訴人認(rèn)為原審法院對(duì)被告第6號(hào)證據(jù)以及被告其他證據(jù)的采信認(rèn)定存在事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，上訴人強(qiáng)烈不服，特上訴請(qǐng)求省高院撤銷(xiāo)原審判決。
上訴人：####。
xxx年12月5日。
經(jīng)典上訴狀篇七
原告：×××，男，×××年×××月×××日生，漢族，湖北省×××公司員工，住湖北省×××縣×××村四組35號(hào)，聯(lián)系電話(huà)：×××。
被告：×××，男，×××歲，漢族，農(nóng)民，住十堰市×××區(qū)×××村8組，聯(lián)系電話(huà)：×××。
訴訟請(qǐng)求。
一、判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、住宿費(fèi)、伙食費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、鑒定費(fèi)及精神損害撫慰金等各項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)166375元(詳見(jiàn)賠償清單)。
二、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由。
原告受被告雇請(qǐng)，到其自建房工地干活，約定日工資為180元。xxx2年9月14日下午6時(shí)許，原告和被告在四樓腳手架(木質(zhì))上干活，當(dāng)被告從腳手架上跳下吊混凝土?xí)r不慎將木質(zhì)腳手架折斷，致使原告從四樓摔到三樓受傷。傷后原告即被送到十堰市紅十字醫(yī)院，住院一夜后，15日早上緊急轉(zhuǎn)到十堰市人民醫(yī)院救治，經(jīng)診斷為:右足跟骨粉碎性骨折;腰2椎體橫突骨折;腦震蕩、顱腦損傷。原告在十堰市人民醫(yī)院住院治療38天，住院期間的費(fèi)用總計(jì)25104元，其中被告支付了13604元，保險(xiǎn)公司賠付了10000元，原告自己墊付了1500元。原告住院期間由妻子護(hù)理。出院醫(yī)囑為：院外繼續(xù)加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)、臥床休息6至8周、避免負(fù)重;每月復(fù)查x線(xiàn)，待骨性愈合后取出內(nèi)固定;休息三月。經(jīng)十堰天平司法鑒定中心鑒定，原告右足弓結(jié)構(gòu)破壞評(píng)定為九級(jí)傷殘;l2椎體壓縮性骨折前緣高度壓縮1/2以上評(píng)定為十級(jí)傷殘;右跟骨粉碎性骨折鋼板內(nèi)固定術(shù)后內(nèi)固定物取出必然發(fā)生后續(xù)治療費(fèi)用需人民幣7xxx元左右。
綜上，原告和被告之間已經(jīng)形成雇傭關(guān)系，其合法權(quán)益受我國(guó)《民法通則》的保護(hù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，故原告的損失均應(yīng)由被告承擔(dān)。
為維護(hù)原告合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第119條之規(guī)定，特向貴院提起訴訟，請(qǐng)貴院支持原告的訴訟請(qǐng)求。
此致
xxx人民法院。
具狀人：
附：1.本訴狀副本1份;。
2.賠償清單1份;。
3.證據(jù)清單1份。
經(jīng)典上訴狀篇八
上訴人王xx，女，漢族，xxx年3月25日出生，農(nóng)民，住xx省xx市xx鎮(zhèn)xx邊村八組13，電話(huà)：xxxxxxxxxx。
被上訴人xx市公安局，住所地xx省xx市xx南路145號(hào)，法定代表人張xx，任該局局長(zhǎng)。
上訴人對(duì)xx省xx市人民法院(下稱(chēng)一審法院)于20xx年6月12日作出的(20xx)東行初字第21號(hào)行政判決書(shū)(下稱(chēng)一審判決)不服，現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求。
1、撤銷(xiāo)一審判決;。
2、撤銷(xiāo)xx市公安局對(duì)上訴人作出的行政處罰決定(其文號(hào)為東公決字[20xx]第028號(hào)行政處罰決定書(shū)，下稱(chēng)行政處罰決定)。
事實(shí)與理由。
一、被上訴人根本沒(méi)有處罰上訴人的職權(quán)依據(jù)，但一審法院卻縱容其濫用職權(quán)。
涉案行為發(fā)生地是北京市，結(jié)合《治安管理處罰法》第7條，一審法院必須查清楚為什么由被上訴人對(duì)上訴人的涉案行為管轄“更為適宜的”，否則被上訴人便沒(méi)有管轄職權(quán)。
再者，北京市公安局既沒(méi)有立案，所以本案根本不存在所謂的移送，所以被上訴人根本沒(méi)有處罰職權(quán)。
二、一審判決在第10頁(yè)最后一段認(rèn)定上訴人構(gòu)成擾亂公共場(chǎng)所秩序的事實(shí)是錯(cuò)誤的，所依據(jù)的證據(jù)顯然是不足的。
一審法院認(rèn)為，“2xx3年12月27日以來(lái)，原告王xx多次采取身穿狀衣的非正當(dāng)方式到國(guó)家新聞出版廣電總局門(mén)前遞交申訴材料，其行為構(gòu)成擾亂公共場(chǎng)所秩序的違法事實(shí)”，上訴人認(rèn)為：
1、一審法院作為國(guó)家審判機(jī)關(guān)，無(wú)權(quán)干涉他人穿衣服這樣的私人問(wèn)題。上訴人作為有完全民事行為能力的公民，在穿衣服這個(gè)問(wèn)題上有自主決定權(quán)。
2、上訴人之所以在國(guó)家新聞出版廣電總局（下稱(chēng)廣電總局）門(mén)前“身穿狀衣”，是因?yàn)槭艿皆搰?guó)家機(jī)關(guān)的冷漠對(duì)待——人民公仆竟然拒絕接待衣食父母。上訴人身穿狀衣的目的有二：一是堅(jiān)持遞交材料主張自身合法權(quán)利，一是批評(píng)國(guó)家機(jī)關(guān)玩忽職守的不良作風(fēng)。既沒(méi)有擾亂公共場(chǎng)所秩序的主觀故意，也沒(méi)有相關(guān)的事實(shí)。
3、馬路不是公共場(chǎng)所。廣電總局的門(mén)前是馬路。馬路的基本功能是交通，而公共場(chǎng)所是供不特定公眾從事某種社會(huì)生活的場(chǎng)所，比如車(chē)站、機(jī)場(chǎng)、商場(chǎng)、公園、展覽館等。所以，馬路上的交通秩序，不是公共場(chǎng)所秩序。比如在馬路是可以隨便吸煙，而商場(chǎng)內(nèi)卻禁止吸煙，原因就是需要保護(hù)的秩序不同。
4、即便上訴人“身穿狀衣”或有不妥，也并不意味著達(dá)到了《治安管理處罰法》第23條第一款中“情節(jié)較重”的法定要件。一審法院應(yīng)該查明廣電總局的門(mén)前在上訴人“身穿狀衣”之前是什么情形，之后是什么情形？否則就不應(yīng)該認(rèn)定上訴人的行為是“情節(jié)嚴(yán)重”的違法行為。
三、一審法院不該喪失中立立場(chǎng)，主動(dòng)為被上訴人的行政處罰決定尋找法律依據(jù)。實(shí)際上，被上訴人對(duì)上訴人作出的處罰根本就沒(méi)有法律依據(jù)。
涉案行政處罰決定書(shū)上的處罰依據(jù)寫(xiě)的很清楚，即《治安管理處罰法》第23條第一款第二項(xiàng)。如前所述，廣電總局門(mén)前是馬路，馬路上需要保護(hù)的是交通秩序，其受保護(hù)的法律依據(jù)《治安管理處罰法》第23條第一款第四項(xiàng)。
令人氣憤的是，一審法院竟然罔顧自己居中裁判的立場(chǎng)，主動(dòng)為被上訴人尋找法律依據(jù)。詳見(jiàn)一審判決第10頁(yè)尾部，這樣寫(xiě)道：“被告依據(jù)……并結(jié)合公安部發(fā)布的公通字[2xx3]25號(hào)《關(guān)于公安機(jī)關(guān)處置信訪活動(dòng)中違法犯罪行為適用法律的指導(dǎo)意見(jiàn)》的相關(guān)文件內(nèi)容，對(duì)原告作出治安管理行政處罰，并不違法”。實(shí)際上，被上訴人在處罰過(guò)程中、在一審訴訟過(guò)程中均沒(méi)有提及這個(gè)公通字[2xx3]25號(hào)文，上訴人也從未聽(tīng)說(shuō)過(guò)有這么一個(gè)文，那么一審法院怎么會(huì)知道被上訴人當(dāng)初“并結(jié)合”了這個(gè)公通字[2xx3]25號(hào)文?難道他們參與對(duì)上訴人的處罰程序?由此可見(jiàn)，一審法院已經(jīng)扮演了被上訴人娘舅的角色，毫無(wú)司法與倫理底限的為被上訴人的錯(cuò)誤處罰背書(shū)了。
實(shí)際上，這個(gè)公通字[2xx3]25號(hào)文并不能成為被上訴人處罰的依據(jù)。從法律效力等級(jí)來(lái)看，它屬于公安部規(guī)章，不可能超越上位法《治安管理處罰法》;從內(nèi)容來(lái)看，它只是一個(gè)適用法律的指導(dǎo)意見(jiàn)，并沒(méi)有創(chuàng)設(shè)性的規(guī)定。即便是該文提到了“穿著狀衣”、“非法聚集”等字眼(詳見(jiàn)該文第四條2、3部分)，也不可能成為被上訴人的救命稻草，因?yàn)樵撐淖允贾两K沒(méi)有將國(guó)家機(jī)關(guān)的門(mén)前歸類(lèi)為公共場(chǎng)所。請(qǐng)二審法院明察。
四、涉案行政處罰決定的程序違法如此泛濫，上訴人不再逐一列舉，僅列簡(jiǎn)表如下，處罰程序違法一目了然。
五、一審判決采信被上訴人4、5號(hào)證據(jù)的理由，已經(jīng)錯(cuò)誤到荒誕不經(jīng)的程度。
詳見(jiàn)一審判決第9頁(yè)最后一段，原文是“雖原告(即上訴人)對(duì)其真實(shí)性不予認(rèn)可，但杜大力、許煒作為國(guó)家新聞出版廣播電影電視總局的工作人員，又是原告遞交申訴材料經(jīng)過(guò)的知情人，且原告也無(wú)證據(jù)證明二人作偽證，故予以采信”。上述分析存在的問(wèn)題有：
5、在被上訴人并未盡到舉證責(zé)任的情況下，一審法院竟然以上訴人未提交反證說(shuō)理，真是豈有此理？！
如此看來(lái)，一審判決的裁判者雖然身穿法官袍、端坐審判席，貌似胸懷善良、公正之心，實(shí)則早已拋卻法律明文規(guī)定、罔顧基本常識(shí)、做著獻(xiàn)媚權(quán)貴的勾當(dāng)、充當(dāng)欺壓良善的打手。
綜上所述，一審判決是典型的枉法裁判，請(qǐng)你院依法糾正;同時(shí)，你院應(yīng)將一審判決涉嫌枉法裁判罪的犯罪事實(shí)移送檢察機(jī)關(guān)，追究其刑事責(zé)任。
此致
xx省丹東市中級(jí)人民法院。
具狀：王xx。
20xx年6月24日。
經(jīng)典上訴狀篇九
上訴人(一審原告)：周xx，男，漢族，1955年1月10日出生，戶(hù)籍地址:北京市西城區(qū)三里河一區(qū)3號(hào)院2號(hào)樓711號(hào)，當(dāng)前住址：武漢市武昌區(qū)友誼大道229號(hào)12棟2門(mén)402，郵編：430062，身份證號(hào)碼：110101195501104538，電話(huà)：18995549810。
第一被上訴人(一審第一被告)：武漢市公安局交通管理局特勤大隊(duì)，住所：武漢市漢陽(yáng)區(qū)漢陽(yáng)大道695號(hào)。
法定代表人：劉x，職務(wù)：大隊(duì)長(zhǎng)。
委托代理人：張xx，武漢市公安局交通管理局工作人員。
第二被上訴人(一審第二被告)：武漢市公安局交通管理局，住所：武漢市硚口區(qū)游藝路2號(hào)。
法定代表人：李順年，職務(wù)：局長(zhǎng)。
委托代理人：胡希，武漢市公安局交通管理局工作人員。
上訴人完全不服吳勇勝審判員于5月2日作出但于同年5月8日當(dāng)面送達(dá)的(《湖北省武漢市漢陽(yáng)區(qū)人民法院行政判決書(shū)》[]鄂0105行初99號(hào))，(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《行政判決書(shū)》，見(jiàn)隨附的“上訴證據(jù)1”);認(rèn)定吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》中認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤和適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤。因此，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《行訴法》)第八十五條、第八十六條、第八十七條和第八十九條第一款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，上訴人向武漢市中級(jí)人民法院(以下簡(jiǎn)稱(chēng)市中院)提起上訴。
上訴請(qǐng)求。
1.請(qǐng)求依法判令《行政判決書(shū)》認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤和適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，因而被撤消;。
3.請(qǐng)求依法改判第二被上訴人的(《行政復(fù)議決定書(shū)》武公交復(fù)決字[2017]033號(hào))違法，因而被撤消。
一、關(guān)于吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》中認(rèn)定事實(shí)的錯(cuò)誤。
吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》第2頁(yè)第1段的開(kāi)頭文字：“被告特勤大隊(duì)于202月17日對(duì)周xx作出420xx0-1448851620號(hào)《公安交通管理簡(jiǎn)易程序處罰決定書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)處罰決定)，決定對(duì)其罰款200元，記3分”是對(duì)事實(shí)的錯(cuò)誤認(rèn)定，或者說(shuō)是對(duì)事實(shí)的偽造。吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》第6頁(yè)上半部分中的文字：“交警在窗口口頭‘告知’原告擬處罰事項(xiàng)，直接聽(tīng)取原告申辯后作出處罰決定”同樣是對(duì)事實(shí)的偽造。
2017年2月17日上午，上訴人去第一被上訴人的住所要求處理違章的交警打印該大隊(duì)對(duì)上訴人的3個(gè)違章處罰決定時(shí)，該交警只是機(jī)械地從電腦中調(diào)出并通過(guò)打印機(jī)打印出早已存在于武漢市公安局交通管理局車(chē)輛違章處罰系統(tǒng)中的第一被上訴人對(duì)上訴人作出的處罰決定。打印機(jī)打印完3個(gè)三聯(lián)處罰決定書(shū)后，該交警將3份第一被上訴人需要保存的那一聯(lián)處罰決定書(shū)撕下來(lái)讓上訴人簽字。上訴人在3份處罰決定書(shū)上寫(xiě)下“本人并不知道違反了交通規(guī)則，也一直沒(méi)有被告知違規(guī)，昨天上午進(jìn)行車(chē)輛年檢時(shí)才知道，故申請(qǐng)行政復(fù)議”的文字后，簽上其名字和寫(xiě)上日期，然后將3份該聯(lián)的處罰決定書(shū)遞給該交警。該交警接過(guò)3份該聯(lián)的處罰決定書(shū)后，把3份另外兩聯(lián)的處罰決定書(shū)遞給了上訴人。上訴人接過(guò)3份該兩聯(lián)的處罰決定書(shū)后就離開(kāi)了第一被上訴人的住所。由此可見(jiàn)，該交警根本沒(méi)有代表第一被上訴人于2017年2月17日對(duì)上訴人作出上述處罰決定，只是機(jī)械地打印了早已存在于武漢市公安局交通管理局車(chē)輛違章處罰系統(tǒng)中的第一被上訴人對(duì)上訴人作出的處罰決定，根本不存在吳勇勝審判員所捏造的“交警在窗口口頭‘告知’原告擬處罰事項(xiàng)，直接聽(tīng)取原告申辯后作出處罰決定”的情節(jié)。
公安部的《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《交通違法處理程序》)第十九條規(guī)定：“自交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備收集違法行為記錄資料之日起的十日內(nèi)，違法行為發(fā)生地公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)對(duì)記錄內(nèi)容進(jìn)行審核，經(jīng)審核無(wú)誤后錄入道路交通違法信息管理系統(tǒng)，作為違法行為的證據(jù)”。根據(jù)這條規(guī)定，第一被上訴人對(duì)上訴人作出的罰款200元和記3分的處罰決定，包括擬處罰的事實(shí)、理由和法律依據(jù)，應(yīng)該是第一被上訴人從電子監(jiān)控設(shè)備于12月8日拍攝到上訴人駕駛他的機(jī)動(dòng)車(chē)在武昌區(qū)體育街彭劉楊路路口逾壓白實(shí)線(xiàn)后的10天內(nèi)即月19日前作出并手工錄入到上訴人的機(jī)動(dòng)車(chē)違章記錄中去的。這可以由第二被上訴人在其武公交復(fù)決字[2017]033號(hào)《行政復(fù)議決定書(shū)》的第2頁(yè)第3段中的“電子警察錄入(注：這句話(huà)的正確說(shuō)法應(yīng)該是：電子監(jiān)控設(shè)備拍攝后由交警錄入;吳勇勝審判員在上訴人在他的《關(guān)于3個(gè)交通行政處罰決定違法的庭審意見(jiàn)書(shū)》以下簡(jiǎn)稱(chēng)《庭審意見(jiàn)書(shū)》中指出了電子警察這一概念的荒謬性后還繼續(xù)使用這一概念只是他自恃其權(quán)力而無(wú)恐的表現(xiàn))后當(dāng)事人可以通過(guò)交管局門(mén)戶(hù)網(wǎng)站……進(jìn)行查詢(xún)”的文字得到證明;也可以從上訴人于2017年2月16日下午在第二被上訴人的122服務(wù)臺(tái)的交警的指點(diǎn)和幫助下從第二被上訴人的官網(wǎng)上查詢(xún)到上訴人的13個(gè)違章記錄的復(fù)制件得到證明(該復(fù)制件的第一行所記錄的就是上述罰款200元和記3分的處罰決定)(見(jiàn)隨附的“上訴證據(jù)2”);還可以從武漢市公安局武漢經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)交通大隊(duì)根據(jù)電子眼拍照內(nèi)容對(duì)上訴人作出6個(gè)處罰決定和武漢市公安局蔡甸區(qū)交巡警大隊(duì)根據(jù)電子眼拍照內(nèi)容對(duì)上訴人作出3個(gè)處罰決定后經(jīng)上訴人的陳述、申辯和向武漢市公安局12389投訴電話(huà)投訴后主動(dòng)撤消其處罰決定的事實(shí)得到證明(見(jiàn)隨附的“上訴證據(jù)3”)。
這些證據(jù)證明，該交警根本沒(méi)有代表第一被上訴人于2017年2月17日對(duì)上訴人作出上述處罰決定，只是機(jī)械地打印了早已存在于武漢市公安局交通管理局車(chē)輛違章處罰系統(tǒng)中的第一被上訴人對(duì)上訴人作出的處罰決定。第一被上訴人對(duì)上訴人的上述處罰決定，根據(jù)《交通違法處理程序》第十九條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是在年12月19日以前作出的。
既然第一被上訴人對(duì)上訴人的上述處罰決定是在2016年12月19日以前作出的，那么，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《行政處罰法》)第三十一條關(guān)于“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”，第一被上訴人，根據(jù)《交通違法處理程序》第二十條的規(guī)定，有強(qiáng)制性的部門(mén)規(guī)章責(zé)任在2016年12月22日之前或最晚在2016年12月26日之前通過(guò)“郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式”告知上訴人“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”。否則，根據(jù)《行政處罰法》第四十一條的規(guī)定，第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定不能成立，也就是說(shuō)，該行政處罰決定必須作廢。
吳勇勝審判員偽造第一被上訴人作出對(duì)上訴人的行政處罰決定的時(shí)間的意圖和目的就在于，他要通過(guò)偽造它來(lái)使第一被上訴人的已經(jīng)在法律上化為灰燼的處罰決定死灰復(fù)燃，以便為他作出駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求的判決提供“事實(shí)”支撐。
然而，偽造的事實(shí)終究不能成為客觀事實(shí)，因而不能成為公正判決的根據(jù)。因此，吳勇勝審判員作出的《行政判決書(shū)》必須被撤消。
二、關(guān)于吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》中適用法律、法規(guī)的錯(cuò)誤。
吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》中引用《交通違法處理程序》第二十條作為其認(rèn)定第一被上訴人超處罰時(shí)限保留和維持其對(duì)上訴人的行政處罰決定在程序上合法的依據(jù)。
吳勇勝審判員在引述了《交通違法處理程序》第二十條關(guān)于“交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄的違法行為信息錄入道路交通違法信息管理系統(tǒng)后三日內(nèi)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)提供查詢(xún);并可以通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式通知機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人”(見(jiàn)《行政判決書(shū)》第5頁(yè)第2段開(kāi)頭的文字)的規(guī)定后解讀道：“提供查詢(xún)屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)定，而發(fā)送手機(jī)短信等僅是倡導(dǎo)性規(guī)定，均屬于‘通知’的形式”(見(jiàn)《行政判決書(shū)》第6頁(yè)開(kāi)頭的文字)?！督煌ㄟ`法處理程序》第二十條的內(nèi)容能像吳勇勝審判員這樣解讀嗎?根本不能!
“提供查詢(xún)屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)定”這句話(huà)僅僅對(duì)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)來(lái)說(shuō)是對(duì)的，因?yàn)樗_實(shí)強(qiáng)制性地要求公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)“向社會(huì)提供查詢(xún)”。但這句話(huà)本身并不包含強(qiáng)制機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人時(shí)時(shí)到公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢(xún)自己是否有被處罰的交通違法行為的意思。
《交通違法處理程序》，作為被《中華人民共和國(guó)立法法》規(guī)定為不得與憲法、法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)相抵觸和被公安部用來(lái)規(guī)范公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)處理交通違法行為的部門(mén)規(guī)章，不可能作這樣的強(qiáng)制性規(guī)定。《中華人民共和國(guó)立法法》第七十九規(guī)定：“國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門(mén)的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門(mén)規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。沒(méi)有法律、行政法規(guī)依據(jù)，部門(mén)規(guī)章不得創(chuàng)設(shè)限制或者剝奪公民、法人和其他組織權(quán)利的`規(guī)范，或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門(mén)的權(quán)力、減少本部門(mén)的法定職責(zé)”。
只要《交安法》沒(méi)有規(guī)定機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人必須時(shí)時(shí)到公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢(xún)自己是否有被處罰的交通違法行為，機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人就沒(méi)有義務(wù)到公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢(xún)自己是否有被處罰的交通違法行為。
而只要機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人沒(méi)有義務(wù)到公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢(xún)自己是否有被處罰的交通違法行為，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)把交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄到的機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说慕煌ㄟ`法行為信息和依此作出的處罰決定錄入到道路交通違法信息管理系統(tǒng)里就不可能是“通知”機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人交通違法行為的一種形式。因此，吳勇勝審判員的“本案被告特勤大隊(duì)通過(guò)官網(wǎng)、微信平臺(tái)等多種渠道發(fā)布了原告車(chē)輛的違法記錄以供查詢(xún)，履行了‘通知’職責(zé)”(見(jiàn)《行政判決書(shū)》第6頁(yè)開(kāi)頭的文字)的認(rèn)定詞荒唐之極。
吳勇勝審判員之所以作如此荒唐的認(rèn)定，是因?yàn)樗腚[瞞和掩蓋第一被上訴人和第二被上訴人偽造或篡改上訴人的電話(huà)號(hào)碼和在庭審期間作偽證這樣兩個(gè)事實(shí)。第一被上訴人和第二被上訴人為了“證明”其曾以短信方式通知過(guò)上訴人行政處罰決定，把上訴人的電話(huà)號(hào)碼由189-9554-9810偽造或篡改成189-9559-9810(見(jiàn)隨附于《行政訴訟起訴書(shū)》的“行政訴訟證據(jù)6”)。第一被上訴人的代理人張xx在庭審時(shí)堅(jiān)稱(chēng)，是由于上訴人向他們提供了錯(cuò)誤的電話(huà)號(hào)碼才導(dǎo)致上訴人收不到第一被上訴人發(fā)出的對(duì)上訴人作出行政處罰決定的短信。上訴人用他在開(kāi)庭前向法院提交《補(bǔ)充證據(jù)申請(qǐng)書(shū)》時(shí)隨附的“行政訴訟證據(jù)13”駁斥了張xx的謊言，證明了上訴人向第二被上訴人的下屬機(jī)構(gòu)車(chē)輛管理所提供的電話(huà)號(hào)碼始終是189-9554-9810，并告訴吳勇勝審判員，張xx作偽證。吳勇勝審判員對(duì)此無(wú)動(dòng)于衷，只是輕描淡寫(xiě)地請(qǐng)第二被上訴人庭審后向其提供上訴人向車(chē)管所提供的原始資料。吳勇勝審判員沒(méi)有在判決書(shū)中提及這一點(diǎn)，想必那些存在于車(chē)管所里有關(guān)上訴人的地址和電話(huà)的原始資料證明上訴人在《庭審意見(jiàn)書(shū)》中陳述的全是實(shí)話(huà)。吳勇勝審判員發(fā)現(xiàn)無(wú)法認(rèn)定第一被上訴人向上訴人發(fā)送過(guò)行政處罰決定的短信通知，于是只好荒唐地認(rèn)定“本案被告特勤大隊(duì)通過(guò)官網(wǎng)、微信平臺(tái)等多種渠道發(fā)布了原告車(chē)輛的違法記錄以供查詢(xún)，履行了‘通知’職責(zé)”。
在機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)藳](méi)有義務(wù)時(shí)時(shí)到公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢(xún)自己是否有被處罰的交通違法行為的情況下，如果公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)不“通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式通知機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”，那么，根據(jù)《行政處罰法》第三條第二款和第三十一條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)作出的行政處罰決定就不能成立，就無(wú)效。
因此，為了履行《交安法》第八十七條第一款規(guī)定的及時(shí)糾正交通違法行為的法定職責(zé)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)除了把交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄到的機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说慕煌ㄟ`法行為信息和依此作出的行政處罰決定及時(shí)錄入到道路交通違法信息管理系統(tǒng)里之外，還必須“通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式通知機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”。
只有公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)“通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式通知機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人作出的行政處罰決定在機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人接受處罰和繳清罰款之前才能永久性地合法存在。
但公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)“通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式通知機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”不是沒(méi)有時(shí)間限制的。公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)必須按照《交通違法處理程序》第十九條的規(guī)定，在交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄到機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说慕煌ㄟ`法行為信息的10日內(nèi)作出交通違法行政處罰決定，然后再按照《交通違法處理程序》第二十條的規(guī)定，在三日內(nèi)，“通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式通知機(jī)動(dòng)車(chē)所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”。超過(guò)《交通違法處理程序》第十九條和第二十條規(guī)定加起來(lái)的13天時(shí)限，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)作出的行政處罰決定就無(wú)效了。將這13天的時(shí)限應(yīng)用到第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定上就是，如果第一被上訴人在2016年12月22日前不將其對(duì)上訴人作出的行政處罰決定通過(guò)郵寄或發(fā)送手機(jī)短信或電子郵件告知上訴人，第一被上訴人作出的行政處罰決定就變得無(wú)效了。
如果說(shuō)《交通違法處理程序》第十九條和第二十條規(guī)定加起來(lái)的這13天時(shí)限還不是法律規(guī)定的時(shí)限，那《交安法實(shí)施條例》第二十三條和第二十四條規(guī)定的記分周期就是法律規(guī)定的時(shí)限。《交安法實(shí)施條例》第二十三條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说牡缆方煌ò踩`法行為除給予行政處罰外，實(shí)行道路交通安全違法行為累積記分(以下簡(jiǎn)稱(chēng)記分)制度，記分周期為12個(gè)月”;同法第二十四條規(guī)定：“機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)嗽谝粋€(gè)記分周期內(nèi)記分未達(dá)到12分，所處罰款已經(jīng)繳納的，記分予以清除;記分雖未達(dá)到12分，但尚有罰款未繳納的，記分轉(zhuǎn)入下一記分周期”。《交安法實(shí)施條例》第二十四條規(guī)定得很清楚，那就是，在一個(gè)機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说挠浄种芷诮Y(jié)束的時(shí)候，如果他的交通違規(guī)記分未達(dá)到12分，而他又繳清了被處罰的罰款(其前提必定是他被告知了交通違法事實(shí)和應(yīng)繳納的罰款數(shù)額)，那么他的記分就要被清零;但如果他被告知了交通違法事實(shí)和所應(yīng)繳納的罰款數(shù)額，而他又沒(méi)有在記分周期結(jié)束的時(shí)候繳清所應(yīng)繳納的罰款，那么他應(yīng)繳納的罰款數(shù)額和被記的記分都要轉(zhuǎn)入到他的下一個(gè)記分周期。由此可見(jiàn)，一個(gè)機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说挠浄种芷诰褪撬?或她)的交通違章處罰周期;一個(gè)機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)说挠浄种芷诘慕Y(jié)束日就是公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)告知該機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)私煌ㄟ`法記錄和應(yīng)繳納罰款的法律上的極限時(shí)限日。超過(guò)這個(gè)法定的時(shí)限，公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)作出的行政處罰決定必須作廢。把這個(gè)法定的處罰時(shí)限應(yīng)用到第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定就是，由于第一被上訴人沒(méi)有在上訴人的記分周期截止日即2016年12月25日以前或當(dāng)日將其在2016年12月19日以前作出的對(duì)上訴人的行政處罰決定告知上訴人，因此，第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定作廢。
第一被上訴人和第二被上訴人在第一被上訴人的行政處罰決定已經(jīng)作廢、已經(jīng)失去法律效力的情況下堅(jiān)持保留和維持它顯然是濫用執(zhí)法權(quán)的違法行為。
從上訴人以上對(duì)《交通違法處理程序》第二十條的內(nèi)容所作的中肯且透徹的分析可以看出，吳勇勝審判員對(duì)《交通違法處理程序》第二十條規(guī)定的內(nèi)容的解讀是完全錯(cuò)誤的，甚至可以說(shuō)是別有用心的。既然如此，交通違法處理程序》第二十條的規(guī)定不能成為吳勇勝審判員認(rèn)定第一被上訴人超處罰時(shí)限保留和維持其對(duì)上訴人的行政處罰決定在程序上合法的依據(jù)。
吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》的第7頁(yè)所引用的《交通違法處理程序》第四十二條規(guī)定顯然不適用于第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定的情形，因?yàn)椤督煌ㄟ`法處理程序》第四十二條規(guī)定的程序是對(duì)交通違法行為人的交通違法行為的現(xiàn)場(chǎng)處罰程序，而窗口交警打印第一被上訴人對(duì)上訴人早已作出的處罰決定并不是在交通違法現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法，時(shí)間相隔兩個(gè)月。要想使窗口交警于2017年2月17日打印第一被上訴人對(duì)上訴人早已作出的處罰決定合法，第一被上訴人就必須在2016年12月22日以前或最晚在2016年12月26日之前“通過(guò)郵寄、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等方式”告知上訴人“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”。第一被上訴人玩忽職守，沒(méi)有在法定的時(shí)限內(nèi)這樣做。因此，被窗口交警于2017年2月17日打印出的第一被上訴人對(duì)上訴人早已作出的行政處罰決定書(shū)是違法的。
吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》的第7頁(yè)所引用的《交通違法處理程序》第四十九條規(guī)定也不適用于第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定的情形，因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)交通管理部門(mén)及其交通警察按照一般程序處理的交通違法行為是比較嚴(yán)重的交通違法行為，而上訴人在沒(méi)有影響交通安全的情況下駕車(chē)逾壓交通路口白實(shí)線(xiàn)屬于輕微的交通違法行為。
吳勇勝審判員在《行政判決書(shū)》的第7頁(yè)所引用的《交通違法處理程序》第五十條規(guī)定同樣不適用于第一被上訴人對(duì)上訴人作出的行政處罰決定的情形，因?yàn)榈谝槐簧显V人玩忽職守，沒(méi)有在法定的時(shí)限內(nèi)告知上訴人“作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)”，因而上訴人不存在不及時(shí)“到公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)接受處理”的問(wèn)題。
綜上所述，《交通違法處理程序》中的任何一條規(guī)定都沒(méi)有為吳勇勝審判員駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求提供依據(jù)。
嚴(yán)格地說(shuō)，《交通違法處理程序》并不是法律，不能成為法院引以判案的法律依據(jù)。如果《交通違法處理程序》中有任何與《交安法》、《行政處罰法》和《交安法實(shí)施條例》不相符或不一致的內(nèi)容，這些內(nèi)容，根據(jù)《行訴法》第五十三條的規(guī)定，都必須被糾正。
吳勇勝審判員對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求的駁回完全違背了《交安法》第八十七條第一款、《行政處罰法》第三條第二款、第三十一條、第四十一條和《交安法實(shí)施條例》第二十三條、第二十四條、第九十九條的規(guī)定。
因此，上訴人請(qǐng)求市中院根據(jù)《行訴法》第八十九條第一款第二項(xiàng)關(guān)于“人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：(二)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的，依法改判、撤銷(xiāo)或者變更”的規(guī)定，判令吳勇勝審判員作出的《行政判決書(shū)》認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤和適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤，因而被撤消。
根據(jù)上訴人以上陳述的上訴理由，上訴人請(qǐng)求市中院：依法改判第一被上訴人的420xx0-1448851620號(hào)《行政處罰決定書(shū)》違法，因而被撤消;依法改判第二被上訴人的(《行政復(fù)議決定書(shū)》武公交復(fù)決字[2017]033號(hào))違法，因而被撤消。
此致
武漢市中級(jí)人民法院。
上訴人：
周xx。
2017年5月17日。
附：
經(jīng)典上訴狀篇十
范文一：
上訴人：賀**，男，1970年7月5日出生，漢族，農(nóng)民，住寧鄉(xiāng)縣煤炭壩鎮(zhèn)賀家灣村。
被上訴人：寧鄉(xiāng)縣賀家灣煤礦。
法定代表人：賀**職務(wù)：礦長(zhǎng)。
地址：寧鄉(xiāng)縣煤炭壩鎮(zhèn)賀家灣村。
上訴人因勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服湖南寧鄉(xiāng)縣人民法院的寧民初字第1108號(hào)民事判決書(shū)，現(xiàn)依法提起上訴，請(qǐng)求依法改判。
上訴請(qǐng)求：
1.請(qǐng)求二審法院依法撤銷(xiāo)寧鄉(xiāng)縣人民法院的(2006)寧民初字第1108號(hào)民事判決。
2.請(qǐng)求二審法院在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法改判。
3.請(qǐng)求二審法院判決被上訴人承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。
事實(shí)及理由：
一.一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，定性不正確。
1.一審判決認(rèn)定“原告提出的要求被告支付原告違法解除勞動(dòng)合同補(bǔ)償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑V訟請(qǐng)求，未經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議委員會(huì)仲裁，本院不予以審理”是錯(cuò)誤的。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定人民法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請(qǐng)求的，如該訴訟請(qǐng)求與訟爭(zhēng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理;如屬獨(dú)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。本案中上訴人在起訴的時(shí)候提起的要求被上訴人給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴訟請(qǐng)求是與提起勞動(dòng)仲裁的訟爭(zhēng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議具有不可分性的，上訴人是在基于同一事實(shí)引起的法律后果內(nèi)增加的訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。理由：人民法院對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的處理享有最終司法權(quán)，當(dāng)事人一旦依法提起訴訟，仲裁的處理結(jié)果歸于無(wú)效，人民法院就必須依據(jù)《民訴法》程序及上面提到的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定進(jìn)行審理，包括對(duì)案件事實(shí)及其法律后果的全面審理。因此上訴人增加的訴訟請(qǐng)求屬于法院應(yīng)當(dāng)審理的范圍。
2.一審法院對(duì)勞動(dòng)仲裁中的第一個(gè)訴訟請(qǐng)求即“責(zé)令被上訴人與上訴人簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同”沒(méi)有判決是錯(cuò)誤的。
上訴人在提起勞動(dòng)仲裁時(shí)提了兩個(gè)請(qǐng)求：一是責(zé)令被上訴人與上訴人簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，二是責(zé)令被上訴人為上訴人補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)金。在勞動(dòng)仲裁中勞動(dòng)仲裁委做出對(duì)第一個(gè)簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同的訴訟請(qǐng)求不予支持。所以上訴人才提起民事訴訟，而一審法院對(duì)這個(gè)訴訟請(qǐng)求不予判決，是支持簽訂還是不支持簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，而是回避這個(gè)問(wèn)題。因此一審法院不依法判決是錯(cuò)誤的。
如果一審法院對(duì)上訴人的第一個(gè)訴訟請(qǐng)求做出判決，只有兩種結(jié)果，一是支持簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同;二是不支持簽訂無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。如果是第一種結(jié)果那么也就不存在給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問(wèn)題了;如果是第二種結(jié)果一審法院不支持簽訂，就應(yīng)當(dāng)依法判決被上訴人給予上訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，而不是愿意不愿意的問(wèn)題。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十八條規(guī)定用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?？梢?jiàn)這是一個(gè)遞進(jìn)的結(jié)果。
綜上1、2所述，一審法院不對(duì)勞動(dòng)仲裁中的第一個(gè)仲裁請(qǐng)求判決，直接駁回上訴人的要求被上訴人支付解除勞動(dòng)合同補(bǔ)償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金訴訟請(qǐng)求的判決是錯(cuò)誤的。
3.一審法院對(duì)被上訴人提供的證據(jù)6、7、8、9予以采信是錯(cuò)誤的。
證據(jù)6是煤炭壩鎮(zhèn)政府解除勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)施細(xì)則，依據(jù)國(guó)家的法律規(guī)定，煤炭壩鎮(zhèn)政府制定的實(shí)施細(xì)則明顯違反了國(guó)家的強(qiáng)制性法律規(guī)定，是錯(cuò)誤的規(guī)定，是不合法的。根據(jù)證據(jù)采信規(guī)則，不合法的不能采信做為證據(jù)使用的。證據(jù)7是被上訴人根據(jù)證據(jù)6制定的職工工齡補(bǔ)償金結(jié)算花名冊(cè)，做為前提條件的證據(jù)6都不合法，那么證據(jù)7也是不合法的，因此也是不能采信的。證據(jù)8煤炭壩鎮(zhèn)政府的證明，由于煤炭壩鎮(zhèn)政府是被上訴人的主管單位，兩者之間存在共同的利益關(guān)系，其真實(shí)性、合法性存在異議，根據(jù)證據(jù)采信規(guī)則，一審法院直接采信是錯(cuò)誤的。
4.關(guān)于解除勞動(dòng)關(guān)系理由的問(wèn)題。
被上訴人稱(chēng)12月26日，煤炭壩鎮(zhèn)政府決定以被上訴人實(shí)行新一輪轉(zhuǎn)制承包，因此對(duì)連續(xù)工齡達(dá)5年以上的原回龍鋪籍職工解除勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《勞動(dòng)法》的用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，需裁員，可以裁員。由此來(lái)解除與被上訴人的勞動(dòng)關(guān)系。被上訴人所提的解除勞動(dòng)關(guān)系的理由不是《勞動(dòng)法》第二十五條、第二十六條規(guī)定的法定的解除勞動(dòng)關(guān)系的情形。而該法第二十七條是“用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)，經(jīng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報(bào)告后，可以裁減人員”。被上訴人一直沒(méi)有對(duì)該條具有的情形舉證，也沒(méi)有對(duì)該條規(guī)定的程序的合法性舉證，因此被上訴人是不能隨便解除與上訴人的勞動(dòng)關(guān)系的。不然對(duì)本來(lái)就處于弱勢(shì)群體的廣大勞動(dòng)者的合法權(quán)益置于何處。因此懇請(qǐng)法院從本案的事實(shí)及社會(huì)效益出發(fā)，對(duì)本案依法判決。
二.一審法院適用法律錯(cuò)誤。
1.一審法院判決“被上訴人為上訴人辦理從7月1日至12月31日的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)手續(xù)”是錯(cuò)誤的`。
1995年12月30日實(shí)施的〈湖南省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)辦法〉第二條規(guī)定本辦法適用于本省境內(nèi)下列人員的養(yǎng)老保險(xiǎn)：(二)城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)職工(五)城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)主及其職工、個(gè)體工商戶(hù)本人及其幫工。由此可知對(duì)城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)職工是不是正式職工，是不是臨時(shí)工，身份高低貴賤沒(méi)有區(qū)分。只要是職工就適用該法。該法第三條規(guī)定本辦法第二條所列用人單位及其職工必須依照本辦法參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。是必須也就是強(qiáng)制性的，不能因?yàn)閷庎l(xiāng)沒(méi)有對(duì)其推廣就違法不執(zhí)行國(guó)家的法律。因此被上訴人應(yīng)當(dāng)辦理上訴人從1995年12月30日至月31日的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)手續(xù)。
經(jīng)典上訴狀篇十一
被上訴人(一審被告)：山東xx房地產(chǎn)公司。
住所地：濟(jì)南市xx區(qū)xx村33號(hào)。
法定代表人：xx職務(wù)：董事長(zhǎng)。
上訴人王xx不服濟(jì)南市xx區(qū)人民法院xxx年10月21日作出的(xxx)xx民商初字第1150號(hào)民事判決書(shū)，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求：
1、請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)一審判決，依法改判。
2、本案的訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
一、一審法院以因原、被告在合同中僅約定逾期辦證退房退款，而未約定支付違約金為由，認(rèn)定上訴人要求被上訴人支付違約金、增加違約金的訴求無(wú)法無(wú)據(jù)，屬于適用法律錯(cuò)誤，涉嫌枉法裁判。
本案毋庸置疑的事實(shí)是被上訴人在履行與上訴人之間的商品房買(mǎi)賣(mài)合同中嚴(yán)重違約，在商品房交付使用后360個(gè)工作日內(nèi)沒(méi)有將辦理權(quán)屬登記需由出賣(mài)人提供的資料報(bào)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案，致使上訴人的房產(chǎn)證無(wú)法在約定期限內(nèi)正常辦理，對(duì)此被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期辦理房產(chǎn)證的違約責(zé)任。
上訴人和被上訴人在xxx年5月26日簽訂的商品房買(mǎi)賣(mài)合同第十五條約定，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用后的360個(gè)工作日內(nèi)，將辦理權(quán)屬登記需由出賣(mài)人提供的資料報(bào)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案，如因出賣(mài)人的責(zé)任，買(mǎi)受人不能再在規(guī)定期限內(nèi)取得房地產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)的，雙方同意按以下第1項(xiàng)處理：
1、買(mǎi)受人退房，出賣(mài)人在買(mǎi)受人提出退房要求之日起30日內(nèi)將買(mǎi)受人已付房?jī)r(jià)款退還給買(mǎi)受人，并按已付房?jī)r(jià)款的0.5%賠償買(mǎi)受人損失。
2、買(mǎi)受人不退房，出賣(mài)人按已付房?jī)r(jià)款的0.5%向買(mǎi)受人支付違約金。
依據(jù)合同的此款約定，在被上訴人辦證期限違約的情況下，上訴人有選擇退房的權(quán)利，但不能認(rèn)為此條款是賦予了違約方在違約后有收回房屋的權(quán)利。
也就是說(shuō)，在被上訴人違約而上訴人又不想行使退房的權(quán)利時(shí)，對(duì)于違約方如何承擔(dān)違約責(zé)任的問(wèn)題在合同中沒(méi)有約定。正是沒(méi)有合同雙方的約定才能按法定，《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件司法解釋》第十八條合同沒(méi)有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的，可以按照已付購(gòu)房款總額，參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。根據(jù)上述法律規(guī)定，在上訴人選擇不退房的情況下，主張參照合同15條第2款關(guān)于不退房時(shí)的違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)并要求增加違約金有明確的法律依據(jù)。一審法院以合同僅約定退房而未約定支付違約金駁回起訴顯然是判決錯(cuò)誤，明顯違反了《中華人民共和國(guó)合同法》和《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件司法解釋》的相關(guān)規(guī)定。
二、一審法院對(duì)本案部分主要事實(shí)沒(méi)有查清。
1、對(duì)雙方有爭(zhēng)議的房屋交付時(shí)間沒(méi)有查清。
2、對(duì)雙方有爭(zhēng)議的住房公共維修基金繳納時(shí)間沒(méi)有查清。
3、對(duì)雙方有爭(zhēng)議的被上訴人開(kāi)發(fā)建設(shè)的濟(jì)南市xx國(guó)際廣場(chǎng)房產(chǎn)證大證的辦理時(shí)間沒(méi)有查清。
三、一審法院在判決書(shū)第5頁(yè)第4行關(guān)于“證實(shí)被告于xxx年7月196才將該基金予以繳納?！钡谋硎隽钊速M(fèi)解。如果是筆誤，則應(yīng)及時(shí)修正，以維護(hù)法律文書(shū)的嚴(yán)肅性。
綜上所述，被上訴人存在明顯違約的過(guò)錯(cuò)行為，極大地?fù)p害了上訴人的合同權(quán)益，而在這種情況下一審法院卻判決被上訴人不承擔(dān)任何違約責(zé)任，放縱違約方，漠視弱者的合法民事權(quán)益，明顯違反了法律的公平原則以及誠(chéng)實(shí)信用原則，損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益。為了正確適用法律，依法維護(hù)法律的尊嚴(yán)，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，請(qǐng)二審法院對(duì)本案依法改判。
此致
濟(jì)南市中級(jí)人民法院。
上訴人：王xx。
二〇xx年xx月xx日。
經(jīng)典上訴狀篇十二
上訴人(原審被告)：趙______，女，____歲，漢族，______省______市，系______紡織廠工人，住本市______路______號(hào)。
被上訴人(原審原告)：呂______，男，____歲，漢族，______市人，系______機(jī)械廠工人，住本市______路______號(hào)。
為不服______市______區(qū)人民法院入________年_______月_______日法民字(____)____第___號(hào)判決，依法提起上訴。
上訴的請(qǐng)求：
撤銷(xiāo)原判，改判不準(zhǔn)離婚。
上訴的理由：
原判決認(rèn)為：雙方婚姻由父母包辦，并無(wú)感情基礎(chǔ)，婚后不久，雙方因家庭瑣事，不斷爭(zhēng)吵。近年來(lái)女方毫無(wú)根據(jù)地懷疑男方別有所戀，經(jīng)常到男方單位吵鬧，影響工作，雙方感情日益破裂。男方遷居單位宿舍，夫妻分居已兩年?，F(xiàn)男方提出離婚，調(diào)解無(wú)效。經(jīng)調(diào)查，證實(shí)雙方感情確已完全破裂，無(wú)法和好，因此判決離婚。
上訴人認(rèn)為原判認(rèn)定事實(shí)是不正確的'，理由是不能成立的，我與被上訴人的婚姻，雖由雙方父母做主，但訂婚后，雙方不時(shí)約見(jiàn)，彼此相處和諧。結(jié)婚時(shí)，被上訴人歡天喜地，絕無(wú)異議。以上事實(shí)為親友_________、_________、_________等可證。而且我們結(jié)婚已有十二年，生有兩個(gè)孩子，多年來(lái)家庭和睦，這也為鄰里所共睹。根據(jù)這些事實(shí)，怎能認(rèn)定感情無(wú)基礎(chǔ)呢?況且，認(rèn)定父母做主，必然無(wú)感情，這是形而上學(xué)的觀點(diǎn)，不能成立。近幾年來(lái)，只是由于被上訴人在經(jīng)濟(jì)上和生活上對(duì)上訴人和子女照顧不夠，始有爭(zhēng)吵。但就爭(zhēng)吵的內(nèi)容來(lái)說(shuō)，畢竟是家庭瑣事，原審判決也是如此認(rèn)定的。因瑣事?tīng)?zhēng)吵而判決離婚，于法無(wú)據(jù)。至于去對(duì)方單位反映情況，確有其事，方式上或欠妥當(dāng)，但目的是為了從根本上解決問(wèn)題，為了家庭和好。原審缺乏全面調(diào)查分析，僅憑一面之詞據(jù)以此為判決離婚理由，未免武斷。至于上訴人認(rèn)為被上訴人別有所戀，也不是如原判所說(shuō)“毫無(wú)根據(jù)”。早在三年前，上訴人已發(fā)覺(jué)被上訴人與陸_______關(guān)系曖昧，后經(jīng)多方了解，并由周?chē)炯班従幼C實(shí)，他們的關(guān)系確已越出正常的范圍;特別是被上訴人由此對(duì)我的態(tài)度日趨惡劣，其用心顯而易見(jiàn)。上訴人去其工作單位反映情況，既是為了家庭，也是為了使被上訴人不致越陷越深，鑄成大錯(cuò)。原審以此認(rèn)定上訴人到男方工作單位吵鬧，與情理不合，是錯(cuò)誤的。
綜上所述，只要被上訴人改弦易轍，抱有誠(chéng)意，改善夫妻關(guān)系，我們完全可以恢復(fù)和好，破鏡重圓。上訴人也有缺點(diǎn)，愿今后改正。為了我們家庭和子女的幸福，請(qǐng)求撤銷(xiāo)原判，改判不準(zhǔn)離婚。
此致
______市______區(qū)人民法院轉(zhuǎn)送。
______市中級(jí)人民法院。
上訴人：__________(簽字)。
______年_______月_______日。
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所謂民事上訴狀，是指當(dāng)事人或其法定代理人，不服地方各級(jí)人民法院的第一審民事判決或裁定，依法向上一人民法院上訴，請(qǐng)求重新審理案件而提出的一種訴訟文書(shū)。
經(jīng)典上訴狀篇十三
上訴人：特xxx、男、29歲、蒙古族、xx旗校外教育活動(dòng)xx教師。
住址：鄂爾多斯市xxx鎮(zhèn)。
上訴人：其xx女、39歲、蒙古族、xx旗第x中學(xué)教師。
住址：鄂爾多斯市xx旗xx鎮(zhèn)什拉烏素xx棟x號(hào)。
被上訴人：王xx、男、44歲、漢族原xx擔(dān)保公司負(fù)責(zé)人。
被上訴人王xx訴三上訴人借款擔(dān)保合同糾紛一案，上訴人以免除保證責(zé)任并對(duì)該借款不承擔(dān)連帶責(zé)任為由，不服(xxx2)x民初字第xx民事判決，特向本院提出上訴。
事實(shí)和理由：xxx1年1月13日，被上訴人將融資款項(xiàng)借給斯xx使用時(shí)，根據(jù)烏審旗的借款慣例，必須由國(guó)家工作人員為其擔(dān)保方可借款。上訴人對(duì)被上訴人與斯xx/xx期限當(dāng)時(shí)并不清楚。僅根據(jù)被上訴人xxx2年5月21日起訴以后知悉：被上訴人與斯xx/額xx期限是3個(gè)月(即xxx1年1月13日至xxx1年4月12日)，被上訴人訴訟中已經(jīng)自認(rèn)利息結(jié)算至xxx1年8月8日。
xxx1年4月12日借款到期后，被上訴人與斯xxx、額xx改變借款期限并支付利息的情況，被上訴人從未向上訴人書(shū)面告知過(guò)，僅因鄂爾多斯發(fā)生高利貸**導(dǎo)致借款無(wú)法歸還時(shí)，被上訴人以借款人未還借款為由，將上訴人訴至xx旗人民法院。
經(jīng)xx旗人民法院審理已經(jīng)查明：被上訴人與借款人斯xx、額xx借款期限為3個(gè)月，時(shí)間自xxx1年1月13日至xxx1年4月12日。同時(shí)，還查明斯xx、額xx借款利息截止xxx1年8月8日。但是，xx旗法院以擔(dān)保未超過(guò)2年訴訟時(shí)效為由，判決上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任時(shí)，不知出于何種目的，故意將《擔(dān)保法解釋》第32條規(guī)定的保證期間和訴訟時(shí)效主張順序以及保證責(zé)任范圍、保證責(zé)任方式的法律規(guī)定斷章取意，并做出違背法律規(guī)定的判決。上訴人根據(jù)《擔(dān)保法》及其解釋的規(guī)定，對(duì)xx旗法院的一審判決，提出以下上訴理由：
式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
二、免除保證責(zé)任的理由。
上訴人的保證責(zé)任自xxx1年4月12日至xxx1年10月11日止，此期間為履行債務(wù)的保證期間。上訴人在被上訴人與斯x、額xx借款過(guò)程中，被上訴人從未向上訴人主張過(guò)清償還款責(zé)任問(wèn)題。作為債權(quán)人的被上訴人與債務(wù)人斯xx、額xx變更主合同履行期限的，也沒(méi)有經(jīng)過(guò)上訴人的書(shū)面同意，該變更后的合同，上訴人也不再承擔(dān)保證責(zé)任。被上訴人放棄對(duì)債務(wù)人的訴訟，就等于放棄了對(duì)債務(wù)人的債務(wù)履行要求。債務(wù)人與債權(quán)人改變合同履行期限的，未經(jīng)保證人書(shū)面同意的，保證期間為原合同約定的期間或者法律規(guī)定的期間。被上訴人以收取利息的方式改變合同的履行期限，未經(jīng)保證人書(shū)面同意的，保證責(zé)任同樣免除。連帶責(zé)任保證中，債權(quán)人必須在保證合同約定的保證期間內(nèi)或者《擔(dān)保法》第26條第1款所確定的保證期間內(nèi)行使其對(duì)保證人請(qǐng)求權(quán)，在保證期間之前，主債務(wù)未屆清償期限，不會(huì)發(fā)生實(shí)際請(qǐng)求權(quán)問(wèn)題。但是，在保證期間屆滿(mǎn)之后，債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)將由于保證人因保證期間屆滿(mǎn)的免責(zé)而失去法律意義。因此，債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)必須在保證期間內(nèi)行使。被上訴人放棄對(duì)債務(wù)人的訴訟請(qǐng)求，在保證人已經(jīng)免除保證責(zé)任的`前提下，直接訴三上訴人承擔(dān)保證責(zé)任，已經(jīng)與擔(dān)保法的規(guī)定相悖。被上訴人放棄對(duì)債務(wù)人履行債務(wù)的請(qǐng)求，保證人享有獨(dú)立的抗辯權(quán)。不因被上訴人對(duì)真正借款人履行債務(wù)的請(qǐng)求權(quán)放棄而免除保證人的抗辯權(quán)。如果被上訴人訴上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任時(shí)，必須是上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任的前提下，可以對(duì)任一保證人主張權(quán)利。擔(dān)保法對(duì)連帶責(zé)任范圍、條件、責(zé)任的免除、保證期限、訴訟時(shí)效、除斥期間、保證期間的責(zé)任、保證人的保證范圍、保證人的抗辯權(quán)、訴訟時(shí)效的中斷、中止、保證責(zé)任開(kāi)始計(jì)算的時(shí)間等都有明確而具體的規(guī)定。因此，被上訴人以借款人拒絕還款或者無(wú)力還款為由，單獨(dú)將上訴人三人列本案當(dāng)事人，違反了《擔(dān)保法》的上述具體規(guī)定，所以，駁回對(duì)三上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請(qǐng)求是有法律依據(jù)的。
三、法律責(zé)任和后果承擔(dān)。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》法釋〔〕7號(hào)規(guī)定，如果認(rèn)為被上訴人的行為可能涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款犯罪或者真正借款人虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞事實(shí)真相構(gòu)成合同詐騙犯罪的，應(yīng)當(dāng)將案件自行移送到公安機(jī)關(guān)按照經(jīng)濟(jì)犯罪處理，事實(shí)上，xx旗公安機(jī)關(guān)對(duì)被上訴人是否涉嫌非法集資和非法吸收公眾存款問(wèn)題已經(jīng)開(kāi)始立案調(diào)查。
xx旗法院明知被上訴人在上訴人擔(dān)保期間，已經(jīng)超過(guò)《擔(dān)保法》及其解釋的規(guī)定的擔(dān)保期間及其責(zé)任，仍斷章取義的曲解法律規(guī)定判決上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任。該判決不僅違背法律規(guī)定，而且也給社會(huì)治安造成巨大了影響，被上訴人的借款情況已經(jīng)在xx旗公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，并且被上訴人在取保候?qū)忞A段。在上訴人提出該事實(shí)以后，烏審旗法院仍故意曲解法律規(guī)定判決上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任。
綜上所述：根據(jù)《擔(dān)保法》及其解釋的規(guī)定,上訴人的保證責(zé)任已經(jīng)免除。如果認(rèn)為真正借款人或者被上訴人的行為涉嫌犯罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該案件移送公安機(jī)關(guān)按照犯罪進(jìn)行處理。類(lèi)似的案件已經(jīng)給xx旗的社會(huì)治安狀況造成嚴(yán)重后果和影響。該事件就像多米諾骨牌一樣無(wú)法阻擋，被上訴人以經(jīng)營(yíng)擔(dān)保公司的方式經(jīng)營(yíng)高利貸發(fā)放業(yè)務(wù)，在提供借款單據(jù)時(shí)，無(wú)論是借款人，還是擔(dān)保人，在沒(méi)有具體告知內(nèi)容的情況下就讓擔(dān)保人簽字。在簽字時(shí)，被上訴人并沒(méi)有將借款的數(shù)額告知給擔(dān)保人，事后也沒(méi)有向上訴人提出過(guò)承擔(dān)保證責(zé)任的要求。被上訴人以借款人未還借款為由，將上訴人訴至xx旗法院請(qǐng)求承擔(dān)保證責(zé)任，爾xx旗法院明知《擔(dān)保法》及其解釋對(duì)保證人的保證責(zé)任有明確的法律規(guī)定時(shí)，仍故意曲解法律規(guī)定并做出違背法律規(guī)定的判決，該判決嚴(yán)重?fù)p害了上訴人的合法權(quán)益。為此，上訴人請(qǐng)求本院鑒于xx旗的高利貸情況和社會(huì)影響等不安定因素情況，根據(jù)《民事訴訟法》第108條、《擔(dān)保法》第18條、第20條、第24條、第26條、《擔(dān)保法解釋》第20條、第30條、第32條、第34條、第36條、《合同法》第39條、41條的規(guī)定：判決駁回被上訴人對(duì)上訴人巴xx、特xxx、其xx的訴訟請(qǐng)求。
此致
鄂爾多斯市中級(jí)人民法院。
上訴人：巴xx、特xx、其xx。
xxx2年9月22日。
經(jīng)典上訴狀篇十四
上訴人：潘……現(xiàn)羈押于沈陽(yáng)市皇姑區(qū)看守所。
上訴人因故意傷害一案，不服沈陽(yáng)市皇姑區(qū)人民法院()皇刑初字第1122號(hào)刑事判決，現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求。
依法撤銷(xiāo)()皇刑初字第1122號(hào)刑事判決，依法改判上訴人無(wú)罪。
事實(shí)與理由。
第一、一審程序嚴(yán)重違法。
1、一審法院嚴(yán)重妨害甚至剝奪被告人質(zhì)證權(quán)。上訴人在案件審查起訴、審判階段均委托有律師辯護(hù)，但無(wú)論是皇姑區(qū)檢察院還是一審法院，均拒絕讓辯護(hù)人復(fù)制能證明上訴人無(wú)罪的關(guān)鍵證據(jù)：案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)錄像資料;拒絕給上訴人及其辯護(hù)人充分、合理的錄像證據(jù)識(shí)別及論證異議時(shí)間，僅在開(kāi)庭前向辯護(hù)人播放并在庭審中出示錄像證據(jù);而且，庭審中公訴人出示錄像證據(jù)時(shí)，偌大的法庭僅用一臺(tái)顯示器為十幾吋的電腦播放，在上訴人、一審其他被告人、辯護(hù)人及旁聽(tīng)人員都無(wú)法看清錄像內(nèi)容的情況下，公訴人拒不說(shuō)明錄像內(nèi)容證明的案件事實(shí)，企圖以“一群人在毆打被害人”蒙混過(guò)關(guān)，雖辯護(hù)人強(qiáng)烈抗議，但法庭拒不讓公訴人釋明錄像證明的事實(shí)，在辯護(hù)人一再堅(jiān)持下，法庭才允許辯護(hù)人就錄像證據(jù)的關(guān)聯(lián)性發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)，辯護(hù)人認(rèn)為：此錄像內(nèi)容包括全部打架現(xiàn)場(chǎng)，而打架現(xiàn)場(chǎng)并沒(méi)有上訴人，錄像內(nèi)容恰恰證明上訴人無(wú)罪。
2、上訴人在偵查期間受到誘供和刑訊逼供。
(1)誘供：偵查卷第5卷：偵查人員8月30日對(duì)上訴人的第二次訊問(wèn)筆錄里，偵查員“問(wèn)：現(xiàn)有證據(jù)攝像中所攝情況證實(shí)你當(dāng)時(shí)過(guò)去后用拳頭打被害人頭，對(duì)胸部進(jìn)行毆打，你怎么解釋?答：我當(dāng)時(shí)喝多了記不清了，錄像里攝到我打?qū)Ψ搅?，那就打了唄。問(wèn)：在被害人被打倒在地上后，你又對(duì)被害人怎么毆打的?答：記不清了。問(wèn)：現(xiàn)有你同案證言證實(shí)在對(duì)方被害人倒地后你與其他人對(duì)被害人頭部、胸部用腳踢打，你怎么解釋?答：記不清了?！痹阡浵褡C據(jù)里根本不存在上訴人打人、無(wú)任何其他被告人如此指證的情況下，偵查人員此種訊問(wèn)方式屬典型誘供。遺憾的是，一審法院對(duì)此裝聾作啞。
(2)刑訊逼供：x年8月28日晚案發(fā)時(shí)，上訴人因?yàn)樽砭疲瑢?duì)于現(xiàn)場(chǎng)細(xì)節(jié)大多忘記，但上訴人隱約記得以下情節(jié)：在孟凡龍(現(xiàn)役軍人，另案處理)與一審其他4名被告人(下稱(chēng)其他4名被告人)從菊餐廳門(mén)廳沖出去毆打被害人時(shí)，自己在后邊曾試圖阻止，失敗了;他們5人沖出去后，上訴人想出去拉架，但走出門(mén)廳后看見(jiàn)他們已經(jīng)打得很厲害了，雨大地濕，而且上訴人也不想摻和此事，但如果退回餐廳的話(huà)又覺(jué)得對(duì)不起朋友，便站在門(mén)廳東門(mén)外挨著菊餐廳北墻根站定，其他5人(包括孟凡龍)毆打被害人期間上訴人始終沒(méi)有參與。案發(fā)次日凌晨，上訴人接到被告人李曉東電話(huà)，李曉東在電話(huà)里說(shuō)，被害人周洪敏已經(jīng)死亡，要上訴人一起到公安機(jī)關(guān)說(shuō)明情況，雖然上訴人知道自己沒(méi)有打架，但考慮到案發(fā)當(dāng)時(shí)自己畢竟在現(xiàn)場(chǎng)，便和李曉東一起在x年8月29日上午8時(shí)去沈陽(yáng)市公安局皇姑分局說(shuō)明情況，上訴人告訴偵查人員自己不知道事發(fā)起因，也沒(méi)有參與打架。但偵查人員對(duì)上訴人拳打腳踢，并威脅上訴人：如果不承認(rèn)毆打被害人周洪敏，就要抓上訴人妻子門(mén)秀敏和侄子潘磊。上訴人在案發(fā)當(dāng)晚醉酒，對(duì)大多細(xì)節(jié)本就記憶模糊，此種情況下，只好承認(rèn)自己“沖出去劃拉了幾下?！钡诹b押期間，上訴人逐漸回憶起一些細(xì)節(jié)，比如：自己出餐廳東門(mén)后，距離打架現(xiàn)場(chǎng)7、8米，比如自己挨著餐廳北墻，腳下有跟鐵管(停車(chē)位擋車(chē)輪的，臨地呈東西方向鋪設(shè))……因此，上訴人第四次接受偵查機(jī)關(guān)訊問(wèn)時(shí)，供述自己到門(mén)廳看見(jiàn)孟凡龍、相立冬、裴盛、趙宇航、李曉東五個(gè)人和對(duì)方的人在廝打，自己想過(guò)去拉架，就站在馬路欄桿旁邊站著，站在那里沒(méi)有動(dòng)。直至他們打完了，就過(guò)去拉著趙宇航上車(chē)走了。因?yàn)樽砭?，上訴人將上述車(chē)位阻擋車(chē)輪的鐵管錯(cuò)記成馬路欄桿。錄像證據(jù)顯示：在孟凡龍和其他4名被告人毆打被害人周洪敏始終，所有錄像資料里都找不到上訴人，經(jīng)辯護(hù)人現(xiàn)場(chǎng)勘查，只有站在上述車(chē)位阻擋車(chē)輪的鐵管與餐廳北墻之間，才會(huì)在錄像中消失(消失原因下文闡述)，除此之外，無(wú)論潘去哪里，都會(huì)在攝像頭的攝像范圍內(nèi)出現(xiàn)，而這個(gè)監(jiān)控錄像拍攝的死角距離打架現(xiàn)場(chǎng)最近距離為3-4米。所以，被刑事拘留后，偵查人員又?jǐn)?shù)次訊問(wèn)上訴人，上訴人均供述：自己沒(méi)有打人，出去目的是為了拉架。直到一審開(kāi)庭前，辯護(hù)人看過(guò)錄像后會(huì)見(jiàn)上訴人并告知錄像內(nèi)容，上訴人才知道：錄像里有全部打架現(xiàn)場(chǎng)，打架現(xiàn)場(chǎng)沒(méi)有上訴人。在一審法庭調(diào)查期間，上訴人詳細(xì)陳述了偵查機(jī)關(guān)的刑訊細(xì)節(jié)，但一審法院對(duì)此視而不見(jiàn)。
第二、一審判決無(wú)視客觀錄像證據(jù)證明當(dāng)事人無(wú)罪之事實(shí)，專(zhuān)門(mén)選擇對(duì)上訴人不利、矛盾百出的口供給上訴人定罪。
1、本案錄像證據(jù)證明：在孟凡龍與一審其他被告人在菊餐廳門(mén)廳外東北方向毆打被害人周洪敏時(shí)，上訴人不在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)。本案有兩份關(guān)鍵錄像證據(jù)：菊餐廳大廳內(nèi)正對(duì)門(mén)廳的錄像(a錄像)證明，x年8月28日22時(shí)15分，孟凡龍及其他4名被告人與被害人周洪敏的糾紛已經(jīng)開(kāi)始，22時(shí)16分潘上完洗手間與趙麗然下樓，到大廳后潘和妻子說(shuō)話(huà)，22時(shí)17分過(guò)后，潘和趙麗然走向門(mén)廳，趙麗然到門(mén)廳后返回大廳，潘站在門(mén)廳里最靠里(西)的位置，挨著大廳門(mén)框緩慢(一審判決卻認(rèn)定上訴人是沖出去的)往外(東)移動(dòng)，直至17分08秒從a錄像消失(自此，打架事件結(jié)束前，潘未在任何錄像中出現(xiàn));菊餐廳北墻東端頂部錄像(b錄像)證明：x年8月28日22時(shí)17分10秒(比潘在a錄像消失時(shí)間晚2秒，以下時(shí)間點(diǎn)用分、秒計(jì)，代表x年8月28日22時(shí)x分x秒)，孟凡龍與其他4名被告人沖開(kāi)崔偉東的阻攔，開(kāi)始?xì)驏|門(mén)外的被害人周洪敏。毆打被害人周洪敏的有5個(gè)人，即孟凡龍與本案其他4名被告人，錄像中，最先在菊餐廳東門(mén)東北方向3、4米開(kāi)外，除被害人外有6個(gè)人，即孟凡龍、本案其他4名被告人及證人王利佳(阻止打架);之后，在餐廳東門(mén)東北方向7、8米開(kāi)外，被害人倒地，錄像顯示有5個(gè)人，即孟凡龍與本案一審另4名被告人毆打被害人，直到結(jié)束。也就是說(shuō)，錄像顯示，案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)毆打被害人的始終只有5個(gè)人，即孟凡龍和另外4名被告人，案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)錄像里打架始終沒(méi)有上訴人的影子。辯護(hù)人在一審中當(dāng)庭提出：本案是一個(gè)因口角瞬間引起的偶發(fā)的故意傷害案，錄像證據(jù)顯示有5個(gè)人(包括現(xiàn)役軍人孟凡龍)毆打被害人周洪敏，孟凡龍移交軍方處理后，只留下4個(gè)人，現(xiàn)在又指控5個(gè)人涉嫌故意傷害罪，請(qǐng)公訴人明示，到底把哪個(gè)人指控錯(cuò)了?但公訴人始終不予回應(yīng)。
2、一審判決給上訴人據(jù)以定罪的證據(jù)不僅與錄像內(nèi)容相反，而且互相矛盾，選擇偵查筆錄內(nèi)容時(shí)斷章取義，甚至顛倒黑白，將上述能夠證明上訴人無(wú)罪的錄像作為證明上訴人參與毆打被害人周洪敏的證據(jù)。
(1)一審判決書(shū)第3頁(yè)第1行“……潘相繼到公安機(jī)關(guān)投案”。但實(shí)際情況是，上訴人作為案發(fā)當(dāng)晚的見(jiàn)證人，主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)說(shuō)明情況，只是在刑訊逼供之下，才承認(rèn)自己“劃拉了幾下?！?/p>
(2)一審判決書(shū)采信的第6項(xiàng)證據(jù)(第7頁(yè))上訴人妻子門(mén)秀敏的證言“我就在門(mén)斗內(nèi)(門(mén)廳)停頓了不到一分鐘的時(shí)間后我就出去了，走到潘跟前(離倒地的那人有1米的距離)，用手抓著潘手臂把他拉走了，然后我就和潘就上車(chē)了，趙麗然也跟著過(guò)來(lái)上了車(chē)，后趙宇航也上車(chē)了?！倍T(mén)秀敏的完整證言除了上邊這段話(huà)還包括“我丈夫潘在擠出門(mén)斗前，就對(duì)一個(gè)上穿白色上衣的男的(崔偉東)說(shuō)：打仗的是你一伙兒的嗎?你去勸一下吧。那個(gè)穿白色上衣的男的到最后我走時(shí)也沒(méi)過(guò)去勸架”。
如上所述，a錄像顯示17分08秒時(shí)上訴人潘挨著餐廳北墻，在寬1.2米的門(mén)廳(辯護(hù)人現(xiàn)場(chǎng)測(cè)量)、與被害人之間隔著8個(gè)人、距離超過(guò)1.5米(菊餐廳大廳東門(mén)門(mén)框距離門(mén)廳東門(mén)之間的混凝土墻長(zhǎng)度經(jīng)辯護(hù)人現(xiàn)場(chǎng)測(cè)量為1.5米，被害人周洪敏在東門(mén)外)的情況下緩慢向外(東)移動(dòng)并從a錄像里消失;b錄像顯示,孟凡龍與其他被告人在17分10秒(比潘從a錄像里消失時(shí)間晚2秒)沖開(kāi)了崔偉東的阻攔開(kāi)始?xì)虮缓θ恕?7分08秒前a錄像內(nèi)容顯示，上訴人未參與其他被告人與被害人周洪敏的糾紛;17分10秒之后b錄像內(nèi)容顯示，打架過(guò)程始終現(xiàn)場(chǎng)都沒(méi)有上訴人。那么，17分08秒至17分10秒之間的2秒時(shí)間里，上訴人是否有可能打被害人?答案是否定的。因?yàn)樵?7分08秒上訴人從a錄像消失時(shí)，上訴人往外(東)移動(dòng)非常緩慢，當(dāng)時(shí)上訴人距離被害人超過(guò)1.5米，門(mén)廳寬度1.2米，在上訴人與被害人之間有8個(gè)人：孟凡龍、其他4名被告人、公安廳高婷婷、公安廳處長(zhǎng)崔偉東(當(dāng)時(shí)站在東門(mén)口展開(kāi)雙臂隔開(kāi)被害人周洪敏與其他人)及其司機(jī)王利佳。這種情況下，上訴人不僅挨不到周洪敏，甚至，因?yàn)樯显V與被害人周洪敏之間中間隔著的8個(gè)人中有4個(gè)人身高超過(guò)1.8米，身高1.7米的上訴人在最里邊甚至都看不見(jiàn)門(mén)外的被害人周洪敏。17分08秒時(shí)，被害人周洪敏在門(mén)廳外掄著拳頭往門(mén)廳里沖，試圖打孟凡龍和其他被告人，但因?yàn)榇迋|的阻攔周洪敏始終在東門(mén)外未能沖進(jìn)去。在17分10秒孟凡龍與其他被告人沖開(kāi)東門(mén)處崔偉東阻攔出去毆打被害人周洪敏后，上訴人才有可能移動(dòng)到東門(mén)口，因此，上訴人移動(dòng)到東門(mén)口的時(shí)間不會(huì)早于17分10秒，假定上訴人在其他人沖出去后，走到東門(mén)口用時(shí)1-2秒，崔偉東被孟凡龍和一審被告人沖到門(mén)外后返回(需要2-3秒)，上訴人對(duì)崔偉東說(shuō)：“對(duì)方是你一起的不?是你一起的你去勸勸?！?說(shuō)這句話(huà)需要3-4秒)，在崔偉東沒(méi)有理睬上訴人的情況下，上訴人潘走出門(mén)廳東門(mén)，站在菊餐廳北墻與鐵管(用于停車(chē)場(chǎng)攔車(chē)輪)之間(需要2-3秒)，這整個(gè)過(guò)程按8秒計(jì)，上訴人潘站定的時(shí)間點(diǎn)應(yīng)該是17分18秒，而錄像顯示，在17分18秒的時(shí)間點(diǎn)，被害人周洪敏已經(jīng)被孟凡龍和一審其他4名被告人打到了距離菊餐廳東門(mén)東北方向7、8米開(kāi)外。被害人周洪敏分別于兩個(gè)地點(diǎn)倒地，并被毆打(先距離餐廳北墻垂直距離最遠(yuǎn)時(shí)5-6米，后距離菊餐廳北墻垂直距離3-4米)。而潘移動(dòng)的路徑，始終在餐廳北墻下1米之內(nèi)。辯護(hù)人兩次到現(xiàn)場(chǎng)勘查，并比對(duì)偵查卷第二卷之現(xiàn)場(chǎng)卷照片，證明了以下事實(shí)：菊餐廳背墻東端頂部的攝像頭(拍攝出打架現(xiàn)場(chǎng)的b錄像)，由于菊餐廳北外墻上部有燈箱及燈箱外凸起的“菊”字標(biāo)識(shí)遮擋，加上深夜燈箱亮起后燈光的影響，致使距離菊餐廳北墻外1米之內(nèi)的范圍從餐廳大廳東門(mén)框起往東方向均是攝像盲區(qū)，攝像頭根本拍攝不到該區(qū)域，而上訴人從門(mén)廳里a錄像里消失后移動(dòng)的路線(xiàn)始終在北墻外1米之內(nèi)的攝像盲區(qū)，距離打架現(xiàn)場(chǎng)最遠(yuǎn)時(shí)7、8米，最近時(shí)3、4米，直至其他人打完架后，上訴人才上前拉被告人趙宇航離開(kāi)，這時(shí)候妻子門(mén)秀敏出來(lái)，恰好看見(jiàn)潘距離被害人有1米左右(其實(shí)門(mén)秀敏的說(shuō)法并不準(zhǔn)確，錄像顯示，潘拉被告人趙宇航離開(kāi)時(shí)，距離以坐姿倒地、背靠面包車(chē)的被害人周洪敏應(yīng)當(dāng)是2米左右，因?yàn)楫?dāng)時(shí)趙宇航在距離被害人周洪敏1米左右面朝被害人，而上訴人是從被告人趙宇航身后拉趙宇航走的)，也就是在這個(gè)時(shí)間點(diǎn)，打架過(guò)程中始終沒(méi)有在錄像中出現(xiàn)的上訴人潘才和妻子門(mén)秀敏、證人趙麗然在b錄像里晃動(dòng)了一下人頭(此次出現(xiàn)是上訴人從a錄像消失后唯一在b錄像里出現(xiàn)的一瞬)，和被告人趙宇航4人一起離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)。而且，打架結(jié)束后，上訴人妻子門(mén)秀敏與證人趙麗然從門(mén)廳里出來(lái)的路徑與上訴人一致，因此，趙麗然、門(mén)秀敏也是從先a錄像消失后，直至走到門(mén)廳東門(mén)往東7、8米時(shí)因?yàn)楹蜕显V人一樣朝外(北)拐了一下，才在b錄像里晃動(dòng)了一下人頭，之前在b錄像里也看不見(jiàn)門(mén)秀敏與趙麗然，這一事實(shí)完全能夠印證：在孟凡龍和其他被告人毆打被害人的過(guò)程中，上訴人始終在b攝像頭盲區(qū)、距離被害人周洪敏最遠(yuǎn)時(shí)7-8米，最近時(shí)3-4米的事實(shí)。以上錄像證據(jù)所能證明的事實(shí)，辯護(hù)人在一審?fù)徶幸言敿?xì)分析，但一審判決對(duì)此視而不見(jiàn)。
(3)一審判決采信的第6項(xiàng)證據(jù)(第7頁(yè))“辨認(rèn)筆錄：辨認(rèn)人關(guān)麗分別辨認(rèn)出潘……系發(fā)生在白蘭菊日本料理店(菊餐廳)門(mén)前打架事件當(dāng)晚在207號(hào)包房就餐的人?！痹趥刹楣P錄里，關(guān)麗陳述：自己當(dāng)晚只是在餐廳內(nèi)聽(tīng)說(shuō)外邊打架了，并未看見(jiàn)打架;關(guān)麗能夠辨認(rèn)的只是就餐的客人，不可能辨認(rèn)出涉嫌故意傷害的嫌疑人。
(4)一審判決采信的第16項(xiàng)證據(jù)(第9頁(yè))“公安機(jī)關(guān)調(diào)取白蘭菊日本料理店(菊餐廳)的監(jiān)控錄像，并制作光盤(pán)附卷，庭審時(shí)經(jīng)當(dāng)庭播放，控辯雙方予以確認(rèn)”。一審的實(shí)際情況是，法庭僅允許辯護(hù)人就錄像資料的真實(shí)性發(fā)表意見(jiàn)，辯護(hù)人認(rèn)可該錄像的真實(shí)性。后來(lái)，在辯護(hù)人的一再堅(jiān)持下，法庭才允許辯護(hù)人就錄像的關(guān)聯(lián)性發(fā)表意見(jiàn)，辯護(hù)人當(dāng)庭表示，對(duì)監(jiān)控錄像關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，因?yàn)楸O(jiān)控錄像、尤其是上述a錄像、b錄像顯示，在打架過(guò)程的始終，并無(wú)上訴人潘參與，該監(jiān)控錄像不僅不能支持公訴人的指控，恰恰證明上訴人無(wú)罪。但尤為無(wú)恥的是，一審判決無(wú)視錄像內(nèi)容之真實(shí)內(nèi)容恰能證明上訴人潘無(wú)罪之事實(shí)，公然撒謊，竟然認(rèn)定“該錄像顯示：被告人相立冬、趙宇航、李曉東、裴盛、潘和孟凡龍一起對(duì)被害人周洪敏進(jìn)行毆打”。
(5)一審判決采信的第20項(xiàng)證據(jù)為一審被告人裴盛的證言“我……潘都從門(mén)斗里沖出去，我印象中這幾個(gè)人都動(dòng)手打周洪敏了”偵查機(jī)關(guān)訊問(wèn)過(guò)裴盛5次，前四次裴盛都說(shuō)沒(méi)看見(jiàn)上訴人潘，筆錄卻在第五次發(fā)生這樣的變化。而且，在一審法庭調(diào)查中，公訴人訊問(wèn)裴盛，裴盛回答“好像看見(jiàn)潘了”，辯護(hù)人問(wèn)裴盛“好像是什么意思”，裴盛回答“好像的意思就是沒(méi)記清楚”。退一步講，即便是裴盛或任何人陳述“潘從門(mén)斗里沖出去，毆打了周洪敏”，完整呈現(xiàn)打架現(xiàn)場(chǎng)與打架經(jīng)過(guò)的客觀、排他的監(jiān)控錄像證據(jù)證明了潘沒(méi)有打被害人的事實(shí)，該事實(shí)可以排除所有與錄像證據(jù)矛盾的證言。
(6)一審判決采信的第21項(xiàng)證據(jù)是上訴人在偵查機(jī)關(guān)的供述：“我也沖了出去，我過(guò)去用手劃拉這名男子幾下，打著他什么部位我記不得了。”首先，該段筆錄是刑訊所得;其次，公訴人宣讀筆錄時(shí)明明是“擠出去”，而不是沖出去，當(dāng)辯護(hù)人對(duì)公訴人證據(jù)的關(guān)聯(lián)性提出異議時(shí)，公訴人滿(mǎn)臉通紅說(shuō)，反正是出去了;再次，潘除在刑訊之下的第一份筆錄說(shuō)自己出去劃拉了以外，其他所有筆錄都陳述，自己出去沒(méi)有打，是為了拉架，也就是說(shuō)，上訴人不僅沒(méi)有毆打被害人周洪敏，而且絲毫沒(méi)有主觀犯意。但一審法院無(wú)視錄像證據(jù)證明的上訴人無(wú)罪之事實(shí)，惡意用刑訊取得的供述給上訴人歸罪。
三、一審法院對(duì)客觀證據(jù)視而不見(jiàn)，一審判決所認(rèn)定的事實(shí)與客觀事實(shí)嚴(yán)重悖離，錯(cuò)誤認(rèn)定事實(shí)導(dǎo)致錯(cuò)誤適用法律。
1、一審法院用不實(shí)的、矛盾百出的供述和證人證言排除客觀的、排他的、證明力最強(qiáng)的客觀錄像證據(jù)，不僅對(duì)證明上訴人無(wú)罪的監(jiān)控錄像證據(jù)視而不見(jiàn)，甚至顛倒黑白，將該證據(jù)認(rèn)定為上訴人潘有罪的證據(jù)并認(rèn)定上訴人潘故意傷害罪名成立，其指鹿為馬的行徑，荒唐至極!
四、特別說(shuō)明：上訴人無(wú)罪，而且上訴人認(rèn)為，一審判決對(duì)被害人周洪敏在此次故意傷害案中的責(zé)任只字不提，故意加重其他被告人的責(zé)任，有意掩蓋案件真相，一審判決事實(shí)不清。
1、雖然上訴人不知道該案起因，但一審法庭調(diào)查中其他被告人均當(dāng)庭陳述，在門(mén)廳里發(fā)生糾紛時(shí)，是被害人周洪敏先動(dòng)手掐的第一被告人相立冬的脖子，因此，被害人周洪敏過(guò)錯(cuò)在先。
2、b錄像顯示，17分10秒前，門(mén)廳里的孟凡龍和其他被告人被崔偉東攔在身后，被害人周洪敏在門(mén)廳東門(mén)外不顧崔偉東的阻攔，掄開(kāi)拳頭試圖毆打崔偉東身后的其他被告人，因此，不僅周洪敏過(guò)錯(cuò)在先，而且其行為直接導(dǎo)致糾紛升級(jí)為故意傷害案。
3、經(jīng)法醫(yī)鑒定被害人周洪敏“在乙醇中毒的基礎(chǔ)上，因頭面部受到鈍性外力作用造成腦底左側(cè)小腦下后動(dòng)脈與左側(cè)椎動(dòng)脈連接處破裂，引起彌漫性蛛網(wǎng)膜下腔出血，并繼發(fā)肺淤血、水腫、出血、導(dǎo)致呼吸、循環(huán)功能性障礙而死亡”，可見(jiàn)，周洪敏的死亡是乙醇中毒與外力擊打的雙重結(jié)果，但一審判決對(duì)周洪敏的死亡成因及其他被告人的傷害行為給對(duì)周洪敏死亡所產(chǎn)生的作用未作任何區(qū)別分析，籠統(tǒng)地讓所有被告人承擔(dān)被害人周洪敏死亡的全部責(zé)任。
4、打架事件結(jié)束后，被害人周洪敏暈過(guò)去。周洪敏同伴崔偉東、證人王利佳等人并未立即幫助被害人周洪敏就醫(yī)，而是先把其拖到車(chē)上，拉到嘉年華洗浴中心準(zhǔn)備洗浴，到洗浴中心大廳后發(fā)現(xiàn)情況嚴(yán)重才撥打醫(yī)院急救電話(huà)，待醫(yī)務(wù)人員到達(dá)時(shí)，被害人周洪敏已經(jīng)死亡。其間耽誤一個(gè)小時(shí)左右，無(wú)疑延誤了搶救時(shí)機(jī)。
以上情況均表明，不僅被害人周洪敏在本案中過(guò)錯(cuò)在先，而且其死亡的事實(shí)也明確為多因一果。打架事件結(jié)束后，其同伴崔偉東對(duì)周洪敏延誤就醫(yī)負(fù)有不可推卸的責(zé)任，但一審判決對(duì)這些情況只字未提，一味偏袒被害人周洪敏的態(tài)度顯而易見(jiàn)。
綜上，上訴人是否涉嫌故意傷害罪，本應(yīng)是一個(gè)不用辯護(hù)的案件，無(wú)論是皇姑區(qū)公安局還是檢察院、法院，只要有一個(gè)部門(mén)具備基本的法律操守和人之良知，看到證據(jù)之后都應(yīng)當(dāng)即將上訴人無(wú)罪釋放，但可悲的是，上訴人不僅接受了審判，而且，任憑上訴人和辯護(hù)人拼盡全力做無(wú)罪辯護(hù)，上訴人仍被一審法院歸罪。請(qǐng)二審法院糾正一審錯(cuò)誤，撤銷(xiāo)原判，改判上訴人無(wú)罪。
此致
沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院。
附：上訴狀副本2份。
上訴人:潘。
辯護(hù)人：
x年12月31日。
上訴人：楊，男，19xx年x月xx日出生，身份證號(hào)碼：，漢族，農(nóng)民，住址：xx省xx市xx區(qū)，現(xiàn)羈押于看守所。
上訴人因故意傷害罪一案，經(jīng)x人民法院開(kāi)庭審理，現(xiàn)已做出號(hào)刑事判決書(shū)。上訴人認(rèn)為，一審判決用于定罪量刑的傷殘鑒定意見(jiàn)書(shū)在取得方式、取得時(shí)間上程序性違法，法律適用錯(cuò)誤且量刑過(guò)重，故依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
請(qǐng)求依法號(hào)刑事判決書(shū)對(duì)上訴人的判決，在查明事實(shí)后依法改判。
事實(shí)和理由：
一、一審法院對(duì)上訴人定罪量刑所使用的傷殘鑒定意見(jiàn)書(shū)是法院自行收集取得的，屬于取得方式程序性違法，不得作為定罪量刑的依據(jù)。
根據(jù)《刑事訴訟法》第3條、第49條、第146條之規(guī)定，對(duì)被告人定罪量刑的證據(jù)應(yīng)由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)收集，法院只有審判的職能，而無(wú)收集證據(jù)的職權(quán)。受害人與被告人楊親屬達(dá)成了賠償協(xié)議，并得到受害人的諒解，受害人撤回傷殘等級(jí)鑒定。
申請(qǐng)書(shū)。
且已經(jīng)履行完畢在受害人未依法再提出申請(qǐng)鑒定的前提下法院不得依職權(quán)要求受害人進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定故傷殘鑒定意見(jiàn)書(shū)的取得方式違法了程序性規(guī)定屬于程序性違法。
二、一審法院對(duì)上訴人定罪量刑所使用的傷殘鑒定意見(jiàn)書(shū)是在庭審之后取得，屬于取得時(shí)間程序性違法，不得作為定罪量刑的依據(jù)。
根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《刑事訴訟法》的解釋第237條、240條之規(guī)定，合議庭評(píng)議案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，依法作出判決、裁定。此傷殘鑒定意見(jiàn)書(shū)屬于庭審之后取得的證據(jù)，而非庭審之前取得的證據(jù)，不屬于庭審之時(shí)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)。故此傷殘等級(jí)鑒定意見(jiàn)書(shū)取得的時(shí)間違反程序性規(guī)定，屬于程序性違法，不得作為證據(jù)使用。
三、一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，法律適用錯(cuò)誤，對(duì)上訴人罪名定性不當(dāng)，上訴人屬于過(guò)失犯罪，而非故意犯罪。
1、一審法院認(rèn)定上訴人明知瓶?jī)?nèi)溶液為腐蝕性極強(qiáng)的溶液而使用傷害他人，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。由于上訴人所使用的三輪車(chē)電瓶長(zhǎng)期漏液，故而在三輪車(chē)修理廠購(gòu)買(mǎi)電瓶液用于彌補(bǔ)漏液現(xiàn)像，上訴人在購(gòu)買(mǎi)電瓶液的時(shí)候賣(mài)家并沒(méi)有告知上訴人為腐蝕性溶液，且正常情況下的電瓶液溶液為稀硫酸，腐蝕性極低甚至不具有腐蝕性，不會(huì)對(duì)人體造成傷害。本案中上訴人小學(xué)文化程度，對(duì)化學(xué)常識(shí)一無(wú)所知，在賣(mài)家沒(méi)有明確告知的情況下，上訴人有理由相信電瓶液為非腐蝕性溶液，不會(huì)對(duì)人體造成傷害。所以上訴人主觀上不知為腐蝕性溶液，屬于過(guò)失。
2、案卷材料顯示，在張毆打申過(guò)程中，上訴人將散落在地上的電瓶液用手抓起向張臉上抹去，由此可以看出上訴人對(duì)腐蝕性溶液是不知情的，倘若知道為腐蝕性極強(qiáng)的溶液，上訴人是不會(huì)用手抓起地上的溶液的。據(jù)此仍能推算出上訴人主觀上為過(guò)失。
四、一審法院判決在認(rèn)定上訴人防衛(wèi)過(guò)當(dāng)、認(rèn)罪態(tài)度較好、積極賠償受害人經(jīng)濟(jì)損失并取得諒解及初犯等量刑情節(jié)的情況下，判處六年有期徒刑的刑罰，明顯量刑過(guò)重。
《刑法》第20條2項(xiàng)規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。河南省高院《量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》實(shí)施細(xì)則第3條6項(xiàng)4款規(guī)定，對(duì)于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的性質(zhì)、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)某潭?、造成損害的大小等情況，減少基準(zhǔn)刑的60%以上或者免除處罰。該意見(jiàn)第3條19項(xiàng)1款規(guī)定，積極賠償受害人經(jīng)濟(jì)損失并取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑40%以下。上訴人認(rèn)罪態(tài)度較好且已年過(guò)六十歲，年老體弱又系初犯、偶犯。法院對(duì)個(gè)案的判決要兼顧法律效果和社會(huì)效果，加重對(duì)犯罪嫌疑人的處罰不是刑罰目的，目的是預(yù)防犯罪、罰當(dāng)其罪、實(shí)現(xiàn)公平正義。上訴人是在遭受他人毆打的情況下，迫不得已才進(jìn)行的反抗，具有防衛(wèi)性質(zhì)，其造成的后果屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，且主觀上對(duì)腐蝕性溶液不知情屬于過(guò)失，上訴人本身也屬于受害人，傷害后果也是上訴人意料不到的。此案已過(guò)去九年的時(shí)間，受害人從新提起本案的目的是想得到一部分經(jīng)濟(jì)賠償，上訴人與受害人達(dá)成了賠償諒解協(xié)議，其目的已達(dá)到，受害人對(duì)傷殘申請(qǐng)予以撤回并表示不予追究上訴人的刑事責(zé)任。上訴人現(xiàn)已年老體弱，一審法院判決上訴人六年刑罰，量刑過(guò)重，不公平不公正，與刑罰的目的背道而馳。
綜上所述，一審法院在審理本案中證據(jù)使用程序性違法，認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，希望二審法院充分考慮上訴人的實(shí)際情況及主觀惡意程度，在查明案件事實(shí)后，依法改判從輕判處，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。從某種程度來(lái)說(shuō)，上訴人也是受害者。望貴院能充分考慮到這些因素!
此致
x中級(jí)人民法院。
上訴人：
xxx年xx月xx日。
經(jīng)典上訴狀篇十五
法定代表人：a職務(wù)：經(jīng)理。
被申訴人(原審被告)：××網(wǎng)絡(luò)公司。
法定代表人：b職務(wù)：經(jīng)理。
案由：硬件購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛。
申訴人對(duì)××市××區(qū)人民法院××年××月××日(1x××)×字×號(hào)判決不服，特向人民法院提起申訴。
請(qǐng)求事項(xiàng)：
1.撤銷(xiāo)××市××區(qū)人民法院(1x××)×字×號(hào)判決;。
2.退還貨款××萬(wàn)元人民幣并支付違約金××萬(wàn)元人民幣。
事實(shí)和理由：
(應(yīng)祥述，此略。)。
基于上述事實(shí)，特向人民法院提起申訴，請(qǐng)求人民法院重新審理本案，撤銷(xiāo)原判決，判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬(wàn)元人民幣并支付違約金××萬(wàn)元人民幣，以維護(hù)申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級(jí)人民法院。
申訴人：××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附：1.原審判決書(shū)一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購(gòu)銷(xiāo)合同一份。
經(jīng)典上訴狀篇十六
民事起訴狀，是指公民、法人和其他組織，在認(rèn)為自己的民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，向人民法院提出的要求人民法院依法作出公正裁判的書(shū)面訴訟請(qǐng)求。
技巧一明確為什么起訴。
為什么要起訴，起訴的原因是什么，是因?yàn)楦星椴缓蠝?zhǔn)備離婚;還是別人欠債不還要求債務(wù)人還款;還是履行合同過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議要求法院給個(gè)公道。從法律上說(shuō)，就是當(dāng)事人因何種民事權(quán)益被侵害或因何種事實(shí)發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議而向法院起訴。
起訴的原因直接決定了案件的類(lèi)型，明確為什么要起訴，才能明確起訴的目的和所要達(dá)到的訴訟結(jié)果。
技巧二掌握相關(guān)法律規(guī)定。
人們常說(shuō)，要用“法律武器”保護(hù)自己;打官司要“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。這里所提到的“法律”，既包括如《民法通則》這樣的實(shí)體法，也包括《民事訴訟法》這樣的程序法。所以，在準(zhǔn)備向人民法院提起訴訟，寫(xiě)民事起訴狀時(shí)，了解和掌握相關(guān)的法律規(guī)定是非常重要的。實(shí)體法的規(guī)定，在涉及具體實(shí)例時(shí)再做具體闡述。
我國(guó)《民事訴訟法》關(guān)于起訴、受理的主要規(guī)定是：
第108條規(guī)定：起訴必須符合下列條件：
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;。
(二)有明確的被告;。
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由;。
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第110條規(guī)定：起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：
(二)訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由;。
(三)證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。
第111條規(guī)定：人民法院對(duì)符合本法第一百零八條的起訴，必須受理;對(duì)下列起訴，分別情形，予以處理：
(一)依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟;。
(三)依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決;。
(四)對(duì)不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴;。
(七)判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。
以上是《民事訴訟法》關(guān)于起訴、受理的三條主要規(guī)定，掌握和領(lǐng)會(huì)這三條法律規(guī)定，對(duì)于如何寫(xiě)好民事起訴狀是十分重要的。
以上三條規(guī)定，看似簡(jiǎn)單，甚至可以在很短的時(shí)間內(nèi)能背下來(lái)。但要真正領(lǐng)會(huì)和掌握，并靈活運(yùn)用，絕非易事，本人在長(zhǎng)期的司法實(shí)踐中看到很多當(dāng)事人、甚至代理律師或者法官，都不同程度地犯這樣或那樣的錯(cuò)誤。不夸張地說(shuō)，即使專(zhuān)業(yè)人士也是要用一生來(lái)不斷領(lǐng)會(huì)、掌握和運(yùn)用的。即所謂學(xué)無(wú)止境。
技巧三巧妙提出訴訟請(qǐng)求。
可以說(shuō)，整個(gè)民事起訴狀的“精點(diǎn)”之處就在于如何提出“訴訟請(qǐng)求”，訴訟請(qǐng)求的內(nèi)容是當(dāng)事人提起民事訴訟的直接目的。
訴訟請(qǐng)求的提出要與訴狀中“事實(shí)和理由”部分相一致。事實(shí)，是你的民事權(quán)益被侵害或與他們發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議的客觀事實(shí);理由，是事實(shí)基礎(chǔ)上按照相關(guān)實(shí)體法的規(guī)定你所擁有相關(guān)權(quán)利的依據(jù)。
客觀世界是紛繁復(fù)雜的，人們說(shuō)，世界上沒(méi)有兩片相同的樹(shù)葉，世界上沒(méi)有兩個(gè)相同的指紋，同樣可以說(shuō)，世界上沒(méi)有兩個(gè)相同的案件。不同類(lèi)型的案件，案由不同，訴訟請(qǐng)求自然不同，20**年最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》將案件分為幾百種類(lèi)型，即使同一類(lèi)型的案件，因客觀事實(shí)和當(dāng)事人的狀況不同，也導(dǎo)致了訴訟請(qǐng)求的不同。
所謂“巧妙”，就是說(shuō)，你提出訴訟請(qǐng)求時(shí)的用詞一定要嚴(yán)謹(jǐn)、精練、準(zhǔn)確，既要把請(qǐng)求表達(dá)清楚;又要“惜墨如金”。請(qǐng)求的內(nèi)容要有具體事實(shí)和法律規(guī)定的支持。訴訟請(qǐng)求是分析研究案件事實(shí)和法律規(guī)定的基礎(chǔ)上高度概括提出的。
訴訟請(qǐng)求是否適當(dāng)，直接關(guān)系到案件的勝敗和結(jié)果，很多案件都是因?yàn)樵V訟請(qǐng)求不當(dāng)導(dǎo)致敗訴，或者沒(méi)能更大程度地實(shí)現(xiàn)自己的訴訟目的。
經(jīng)典上訴狀篇十七
住所：北京市豐臺(tái)區(qū)豐管路16號(hào)9號(hào)樓2033b(園區(qū))。
法定代表人：丁某職務(wù)：總經(jīng)理。
委托代理人：某某，北京市同碩律師事務(wù)所律師。
委托代理人：劉某某，北京劉某某律師事務(wù)所律師。
電話(huà)：1390393219713911784203。
電話(huà)：18910090685。
電話(huà)：13311570312。
被上訴人：浙江中金鋁業(yè)有限公司。
住所地：浙江省慈溪市慈東濱海區(qū)方淞線(xiàn)408號(hào)。
法定代表人：丁某江，職務(wù)：浙江中金鋁業(yè)有限公司總經(jīng)理。
上訴人不服浙江省慈溪市人民法院20xx年作出的(20xx)甬慈商初字第1574號(hào)民事判決書(shū)，現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
1.請(qǐng)求撤銷(xiāo)原審判決，依法改判，駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求;。
2.本案訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
一、原審決對(duì)相關(guān)證據(jù)的認(rèn)定明顯偏袒被上訴人。
對(duì)被上訴人提交的證據(jù)a4中的絕大部分認(rèn)定錯(cuò)誤。
庭審中上訴人對(duì)被上訴人的90份證據(jù)與本案無(wú)關(guān)的進(jìn)行了分類(lèi)質(zhì)證，而判決書(shū)只是排除了其中11份證據(jù)(見(jiàn)判決書(shū)42頁(yè))，而對(duì)另外79份證據(jù)則稱(chēng)：“被告方持有異議，但均示舉證證明其異議成立，本院對(duì)其余的報(bào)表予以認(rèn)定?！痹撜J(rèn)定將被上訴人的虛假證據(jù)當(dāng)合法有效證據(jù)認(rèn)定，并稱(chēng)上訴人沒(méi)有證據(jù)證明異議成立，籍以支持其不合理的訴求，該認(rèn)定不尊重事實(shí)，故意偏袒被上訴人。
在庭審中我們向法庭提交的質(zhì)證意見(jiàn)，白紙黑字俱在，該判決卻視而不見(jiàn)，對(duì)上訴人的證據(jù)、質(zhì)證意見(jiàn)要么回避，要么否定。
而對(duì)被上訴人提交的證據(jù)除第一部分被法院排除外，其余一律認(rèn)定，有違司法公正。
判決書(shū)對(duì)下述證據(jù)認(rèn)定均不成立。
1、被上訴人偽造的22份維修記錄簽名，負(fù)責(zé)人均非本人所寫(xiě)。
這部分偽造他人簽名主要是許社祥、方振、周敏的簽字均非本人所簽。
用被上訴人提交的相同的當(dāng)事人簽字對(duì)照一目了然(詳見(jiàn)質(zhì)證意見(jiàn))。
對(duì)這些非本人簽字的維修記錄，被上訴人代理人當(dāng)庭已承認(rèn)代簽的事實(shí)，不可思議的是判決書(shū)42頁(yè)上數(shù)8行稱(chēng)：“本院對(duì)其與日?qǐng)?bào)予以認(rèn)定”，如果負(fù)責(zé)人在現(xiàn)場(chǎng)，由他人代簽名字是不可思議的。
請(qǐng)問(wèn)，作為法院采信的證據(jù)，沒(méi)有當(dāng)事人簽名，由他人偽造簽名的證據(jù)能是合法有效證據(jù)嗎?我們的異議難道不能成立嗎?第三部分屬于正常的維修保養(yǎng)內(nèi)容，共13份。
如對(duì)測(cè)厚儀進(jìn)行維護(hù)校正，窗口膜清洗，壓力傳感器接線(xiàn)松動(dòng)，更換傳感器，油冷機(jī)泵的泵連接器損耗件等。
這些均屬于正常的維修保養(yǎng)范圍，且有的小故障卻是經(jīng)上訴人技術(shù)人員電話(huà)指導(dǎo)，及時(shí)予以排除(詳見(jiàn)質(zhì)證意見(jiàn))。
對(duì)于這些正常的維修保養(yǎng)的記錄，怎么能作為質(zhì)量問(wèn)題的證據(jù)予以確認(rèn)呢?對(duì)稍懂機(jī)械常識(shí)的人，一看便知，請(qǐng)問(wèn)異議又怎么不能成立呢?被上訴人出示的第四部分屬于維護(hù)保養(yǎng)不當(dāng)造成的故障，不屬于產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題，這部分證據(jù)有22份。
且這部分證據(jù)中的有些故障是上訴人已安排技術(shù)人員及時(shí)予以排除了。
另外，判決書(shū)為給被上訴人維修日?qǐng)?bào)表的非周敏本人簽字提供依據(jù)，確認(rèn)被上訴人a5工資清單，證明周敏在20xx年12月與原告存在勞動(dòng)關(guān)系，但是維修日?qǐng)?bào)表周敏簽字的時(shí)間是20xx年2月份，用20xx年12月份的勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)2月份的簽名實(shí)屬荒唐。
綜上，原審判決無(wú)視客觀事實(shí)，顛倒是非，將被上訴人出示的偽證或不構(gòu)成設(shè)備質(zhì)量問(wèn)題的證據(jù)當(dāng)做合法證據(jù)予以采信，對(duì)上訴人的正確的無(wú)懈可擊的質(zhì)證意見(jiàn)以不成立為由，一否了之。
二、原審判決對(duì)鑒定組組成人員及資格能力、鑒定報(bào)告的結(jié)論認(rèn)定錯(cuò)誤。
(一)對(duì)鑒定人員資質(zhì)和能力認(rèn)定錯(cuò)誤。
1、對(duì)浙江出入境檢疫檢驗(yàn)鑒定所從業(yè)期限認(rèn)定錯(cuò)誤。
該所法人證書(shū)有效期自20xx年6月9日至20xx年3月31日，在法人證書(shū)已超期無(wú)效的情況下所從事的司法鑒定違反相關(guān)法律規(guī)定，所作結(jié)論不能作為證據(jù)采信。
然而該判決卻稱(chēng)“延至20xx年3月31日有效、后再次延至20xx年3月31日有效?！钡窃谕徶猩显V人并未看見(jiàn)相關(guān)延期的法人證書(shū)。
其所為延至之說(shuō)不知從何而來(lái)。
2、對(duì)邱玉森玉森的資格認(rèn)定錯(cuò)誤。
對(duì)邱玉森的職稱(chēng)資格問(wèn)題，該判決稱(chēng)：本案鑒定組成員邱玉森玉森具有工程師資格;并且沒(méi)有提出以和回避申請(qǐng)。
這更讓人匪夷所思。
在開(kāi)始鑒定協(xié)調(diào)會(huì)上我方代理律師就對(duì)鑒定人員的.資格提出過(guò)質(zhì)詢(xún)，本案庭審人員無(wú)一人在場(chǎng)，如何得出未提異議的認(rèn)定。
在鑒定結(jié)論出來(lái)之后，上訴人先后書(shū)面兩次提出質(zhì)疑。
在庭審質(zhì)證過(guò)程中，我方代理人詢(xún)問(wèn)邱玉森玉森為何只有一個(gè)企業(yè)內(nèi)部頒發(fā)的工程師職稱(chēng)證書(shū)，而不是具有公信力的國(guó)家人事部門(mén)或者國(guó)家職稱(chēng)評(píng)定部門(mén)頒發(fā)的職稱(chēng)證書(shū)?邱玉森玉森承認(rèn)是企業(yè)評(píng)定的職稱(chēng)，沒(méi)有司法鑒定執(zhí)業(yè)證。
經(jīng)典上訴狀篇十八
行政申訴狀是指行政訴訟當(dāng)事人和法律規(guī)定的其他人，對(duì)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁定或判決，認(rèn)為有錯(cuò)誤而向人民法院要求復(fù)查糾正的一種法律文書(shū),，那么，下面是小編給大家整理收集的行政申訴狀經(jīng)典范例，僅供參考。
申訴人：______市工商行政管理局。
法定代表人：朱______，______市工商行政管理局局長(zhǎng)。
委托代理人：蘇______，______市______區(qū)工商行政管理局干部。
丘______，______市______律師事務(wù)所律師。
申訴人不服______市中級(jí)人民法院(______)___中行上字第___號(hào)行政裁定書(shū)裁定，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法(試行)》第四十四條、第一百五十八條第一款規(guī)定提出申訴。請(qǐng)貴院撤銷(xiāo)上述行政裁定書(shū)，依法重新處理。
事實(shí)與理由：
______市______信息與技術(shù)研究開(kāi)發(fā)公司(屬個(gè)體性質(zhì)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)______公司)在______年___月至同年___月期間的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，嚴(yán)重地違反了有關(guān)規(guī)定。______年___月，______市______區(qū)工商行政管理局對(duì)______公司的違法行為作出處罰決定，______公司的代表人陳______不服處罰提出申訴，該局于___________年___月作出復(fù)查決定。陳仍不服，遂向本局提出申訴。本局于同年___月___日以___工商復(fù)(______)第______號(hào)《復(fù)查決定書(shū)》作出處罰決定。陳對(duì)這一決定還是不服，于同年___月___日向______區(qū)人民法院提起訴訟。因陳的起訴不符合有關(guān)法律規(guī)定的合理?xiàng)l件，該院遂于____年___月___日通知對(duì)方不予受理。嗣后，陳仍堅(jiān)持要起訴，故該院決定予以立案。
_____區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：當(dāng)事人不服行政機(jī)關(guān)的行政處罰提起的訴訟，人民法院能否受理，要看行政機(jī)關(guān)據(jù)以作出行政處罰決定的法律是否有明文規(guī)定可以向人民法院起訴。凡是法律沒(méi)有明文規(guī)定可以向人民法院起訴的，人民法院就不應(yīng)受理。當(dāng)事人應(yīng)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決。經(jīng)審市工商局據(jù)以對(duì)______公司作出行政處罰的決定中所引用的法規(guī)沒(méi)有明文規(guī)定不服可以向人民法院起訴，故原告的起訴確實(shí)不符合受理?xiàng)l件，應(yīng)予駁回。_____年___月___日，______區(qū)人民法院的(______)___法行字第___號(hào)行政裁定書(shū)駁回了______公司的起訴。
陳______不服，向______市中級(jí)人民法院提起上訴。該院經(jīng)審理認(rèn)為：根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法(試行)》第三條第二款、第八十一條和《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶(hù)管理暫行條例》之規(guī)定，原告有起訴權(quán)。原審人民法院駁回原告起訴不當(dāng)。該院于______年___月___日以(______)___中行上字第______號(hào)行政裁定書(shū)撤銷(xiāo)了______區(qū)人民法院(______)___法行字第___號(hào)裁定書(shū)，并決定本案由該院自行審理。
申訴人認(rèn)為，就本案而論，______市中級(jí)人民法院對(duì)“原告有起訴權(quán)”的認(rèn)定是無(wú)法律依據(jù)的，與法理亦是相悖的，因而是不當(dāng)?shù)摹?/p>
一、______公司的起訴雖符合《民訴法(試行)》第八十一條規(guī)定的起訴條件，但本案是行政案，并非民事案，它還必須服從《民訴法(試行)》總則的有關(guān)規(guī)定。該法第三條第二款(屬該法總則)規(guī)定：法律規(guī)定由人民法院審理的行政案件，適用本法規(guī)定。
關(guān)健在于法律是否規(guī)定對(duì)本案的行政行為不服可以起訴。根據(jù)事實(shí)，回答應(yīng)當(dāng)是否定的：
1、本局對(duì)______公司據(jù)以處罰的所有法規(guī)、規(guī)章都無(wú)“不服可以起訴”的規(guī)定。
2、甚至違法經(jīng)營(yíng)行為發(fā)生時(shí)(即____年___-___月)或案發(fā)時(shí)(同年___月)，無(wú)任何其他與行政處罰行為有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章有“不履行可以起訴”的規(guī)定。
這里需提及一下的是：本局據(jù)以處罰的唯一規(guī)章是《______市城鎮(zhèn)個(gè)體工商業(yè)管理暫行辦法》，此辦法是經(jīng)______市人民政府___府發(fā)(______)______號(hào)文批準(zhǔn)的。它的法律效力，不僅當(dāng)時(shí)無(wú)任何法律、法規(guī)加以否定，就是到目前也還是無(wú)任何法律、法規(guī)否定“規(guī)章”的法律效力。恰恰相反，經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)制定的《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶(hù)管理暫行條例實(shí)施細(xì)則》(____年___月___日國(guó)家工商行政管理局發(fā)布)第十八條卻肯定了規(guī)章的法律效力。即“對(duì)個(gè)體工商戶(hù)投機(jī)理”?？梢?jiàn)當(dāng)時(shí)本局適用《______市城鎮(zhèn)個(gè)體工商業(yè)戶(hù)管理暫行法)對(duì)______公司予以處罰是合法有效的。
二、______市中級(jí)人民法院裁定書(shū)引用《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶(hù)管理暫行條件》;。
從而認(rèn)定“原告有起訴權(quán)”是與法理和有關(guān)的立法、司法解釋相悖的：
1、法律無(wú)溯及(法律有特別規(guī)定的除外，本案涉及的法律、法規(guī)、規(guī)章皆無(wú)有溯及力的特別規(guī)定)?！冻青l(xiāng)個(gè)體工商戶(hù)管理暫行條例》是____年___月___日起實(shí)行。而本案所認(rèn)定的行為是發(fā)生在_____年___-___月間，并未延續(xù)到上述《暫行條例》發(fā)布實(shí)施以后，所以該《暫行條例》不能轄及此案。
2、以下司法解釋可為佐證：
(1)最高人民法院《對(duì)在審判工作中有關(guān)適用民法通則時(shí)效的幾個(gè)問(wèn)題的批復(fù)》(批復(fù)______市高級(jí)人民法院的)第1條述：人民法院審理民法通則施行前發(fā)生的民事案件，無(wú)論是已經(jīng)受理尚未終結(jié)，還是今后受理的，凡民法通則施行前法律、政策已有規(guī)定的，則適用原來(lái)的法律、政策;民法通則施行前法律、政策沒(méi)有規(guī)定的，可以參照民法通則的規(guī)定。申訴人認(rèn)為，在法律和司法解釋尚未作出別種規(guī)定的情況下，行政案件應(yīng)當(dāng)適用上述規(guī)定的精神。
(2)國(guó)家物價(jià)局對(duì)《中華人民共和國(guó)價(jià)格管理?xiàng)l例》中行政訴訟等問(wèn)題的溯及力的解釋(_____年___月___日)，(______)價(jià)檢字第______號(hào)第一條述：《條例》第三十二條關(guān)于被處罰單痊和個(gè)人不服上一級(jí)物價(jià)檢查機(jī)構(gòu)的復(fù)議決定，可在收到復(fù)議決定通知之日起15日內(nèi)向人民法院起訴的規(guī)定，不具有溯及力?，F(xiàn)在查處______年___月___日《條例》發(fā)布以前的價(jià)格違法案件，應(yīng)以案發(fā)時(shí)施行的國(guó)務(wù)院《物價(jià)管理暫行條件》為依據(jù)。該(暫行條例》沒(méi)有作出被處罰單位和個(gè)人不服復(fù)議決定的可以向人民法院起訴的規(guī)定，上一級(jí)物價(jià)檢查機(jī)構(gòu)的復(fù)議決定即最終裁決。因此，人民法院對(duì)上述案件當(dāng)事人的起訴，依法不應(yīng)受理。
本案與上述情況十分相似，故本局根據(jù)法律和法規(guī)，在本局的(復(fù)查決定書(shū)》末了寫(xiě)明“本復(fù)查決定，為最終決定”。申訴人認(rèn)為有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)尊重本局依法行使權(quán)力的權(quán)利。
鑒于以上事實(shí)和理由，請(qǐng)貴院撤銷(xiāo)______市中級(jí)人民法院(______)___中行上字第_____號(hào)行政裁定書(shū)，依法重新處理。
此致
______高級(jí)人民法院。
申訴人：______工商行政管理局。
________年_______月_______日。
申訴人：張，男，x年7月8日出生，漢族，xx省xx縣人，住xx縣城關(guān)南路溪坪49號(hào)，電話(huà)：。
被申訴人：xx省xx縣衛(wèi)生局，住所地：xx縣文化路。
法定代表人：職務(wù)：局長(zhǎng)。
案由：申訴人對(duì)xx省高級(jí)人民法院對(duì)公然濫用職權(quán)、超越職權(quán)、適用法律法規(guī)錯(cuò)誤的具體違法行政行為特意不予以審查并作出()閩行監(jiān)字第23號(hào)《駁回申訴。
通知書(shū)。
》不服，依據(jù)《行政訴訟法》第六十二條的規(guī)定特向貴院提出申訴請(qǐng)求如下：
請(qǐng)求最高人民法院依法撤銷(xiāo)本案閩行監(jiān)字第23號(hào)《駁回申訴通知書(shū)》及本案一、二審《行政判決書(shū)》與屏衛(wèi)醫(yī)罰字()008號(hào)《行政處罰決定書(shū)》并進(jìn)行再審。
事實(shí)與理由：
一、被申訴人濫用職權(quán)非法侵犯申訴人合法權(quán)益。
申訴人從x年初起學(xué)醫(yī)，x年初起在本縣xx鄉(xiāng)降龍村行醫(yī)，x年底變更執(zhí)業(yè)地點(diǎn)到xx縣屏城鄉(xiāng)溪坪村行醫(yī)，x年6月4日換發(fā)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證、個(gè)體開(kāi)業(yè)醫(yī)執(zhí)照》(附件1)，且持續(xù)執(zhí)醫(yī)，每年均按被申訴人關(guān)于繳納管理費(fèi)通知的規(guī)定，上繳管理費(fèi)至x年度(附件2、3)，根據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》副本年度檢驗(yàn)情況記載：“管理費(fèi)已收清，同意在屏城鄉(xiāng)溪坪村繼續(xù)開(kāi)業(yè)。”(附件1)，這就充分的說(shuō)明了所謂的年檢“既是每年按通知規(guī)定按時(shí)繳納管理費(fèi)”。申訴人每年都按通知規(guī)定按時(shí)繳納管理費(fèi)，20多年來(lái)被申訴人從未對(duì)申訴人的行醫(yī)資格及申訴人的診所提出異議。
到x年10月，被申訴人公然濫用職權(quán)對(duì)申訴人進(jìn)行行政報(bào)復(fù)，以申訴人未辦理合格有效的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自開(kāi)展診療活動(dòng)為由，以違反《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第24條的規(guī)定，依據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第44條的規(guī)定，對(duì)申訴人作出：責(zé)令停止執(zhí)業(yè)活動(dòng)，罰款人民幣5000元正的行政處罰(附件8)。從此切斷申訴人家庭生活來(lái)源，致使申訴人家庭生活陷入困境家破妻離，導(dǎo)致申訴人在校讀書(shū)的女兒面臨失學(xué)的危險(xiǎn)(三個(gè)讀大學(xué)一個(gè)讀高中)，造成申訴人家庭生活陷入困境。
從而迫使申訴人不得不走過(guò)申訴行政復(fù)議、提起行政訴訟、行政上訴、行政申訴等整個(gè)司法程序，問(wèn)題都未能依法公正得到解決。到了x年10月17日，申訴人還遭到xx縣人民法院拘留(附件9)，x年9月，xx省高級(jí)人民法院還駁回了申訴人的申訴請(qǐng)求(附件4)，嚴(yán)重侵犯了申訴人合法權(quán)益。
二、被申訴人所作出的行政處罰決定書(shū)適用法律錯(cuò)誤。
根據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第24條規(guī)定：“任何單位或者個(gè)人，未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，不得開(kāi)展診療活動(dòng)。”第44條規(guī)定：“違反本條例第24條規(guī)定，未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)責(zé)令其停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)，沒(méi)收非法所得和藥品、器械，并可以根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以下的罰款?！?/p>
上述規(guī)定十分明確的規(guī)定了處罰對(duì)象必須是“未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的?！倍暝V人持有《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，這是不爭(zhēng)的事實(shí)。
根據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第22條規(guī)定：“100張床位以下的每年校驗(yàn)一次，由原登記機(jī)關(guān)辦理?！钡?5條規(guī)定：“違反本條例第22條規(guī)定，逾期不校驗(yàn)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》仍從事診療活動(dòng)的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門(mén)責(zé)令其限期補(bǔ)辦校驗(yàn)手續(xù)，拒不校驗(yàn)的，吊銷(xiāo)其《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》?！庇纱丝梢?jiàn)只有拒不校驗(yàn)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的才能吊銷(xiāo)。
但是，在該行政處罰決定作出之前，即沒(méi)有任何衛(wèi)生行政部門(mén)通知過(guò)申訴人該《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》沒(méi)有校驗(yàn);也沒(méi)有任何衛(wèi)生行政部門(mén)向申訴人發(fā)出責(zé)令限期校驗(yàn)的通知書(shū);更沒(méi)有任何衛(wèi)生行政部門(mén)通知申訴人的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》被吊銷(xiāo)。反而申訴人年年都收到，甚至在x年3月12日還收到被申訴人校驗(yàn)機(jī)構(gòu)即xx縣農(nóng)村衛(wèi)生協(xié)會(huì)向申訴人送達(dá)的收取校驗(yàn)費(fèi)的通知(附件2)，申訴人在限期內(nèi)甚至于x年3月17日向主管部門(mén)繳納校驗(yàn)管理費(fèi)(附件3)。這實(shí)際上已經(jīng)構(gòu)成事實(shí)上的校驗(yàn)行為，否則執(zhí)法機(jī)構(gòu)就出現(xiàn)的自相矛盾的行為，在此情形下，申訴人執(zhí)業(yè)當(dāng)然具有合法性。
三、被申訴人超越職權(quán)以下犯上羅織罪名。
被申訴人認(rèn)定申訴人是未辦理合法有效的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自開(kāi)展診療活動(dòng)，這是超越職權(quán)羅織罪名以下犯上的認(rèn)定?！拔崔k理合法有效”與“未取得”是兩個(gè)截然不同的概念，“未辦理合法有效……”，可以理解為“已辦理違法無(wú)效……”，而“未取得”是指從未取得不論有效或無(wú)效的執(zhí)業(yè)許可證。申訴人持有的閩寧地衛(wèi)個(gè)醫(yī)照字第3026號(hào)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證、個(gè)體開(kāi)業(yè)醫(yī)執(zhí)照》這是無(wú)可辯駁的事實(shí)，該《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》是否合法有效?應(yīng)該由法定程序來(lái)決定，而不是由下級(jí)機(jī)關(guān)說(shuō)得來(lái)算。該《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》在未經(jīng)法定程序吊銷(xiāo)情況下，任何人或任何單位均不能認(rèn)定為不合法或無(wú)效的。更況且在《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》中，根本找不到“沒(méi)有辦理合法有效的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》”這樣的違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任條款。
綜上所述，如此公然濫用職權(quán)、超越職權(quán)、適用法律法規(guī)錯(cuò)誤的具體違法行政行為，依據(jù)《行政訴訟法》第五十四條第二款第2項(xiàng)、第4項(xiàng)和第5項(xiàng)的規(guī)定，該具體行政行為應(yīng)予撤銷(xiāo)。因此，懇求上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)依法支持申訴人合法請(qǐng)求，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)與嚴(yán)肅性。
此致
申訴人：張。
x年3月26日。
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