合同的主要目的是為了保護當事人的合法權益。合同應當符合法律法規(guī)的要求,不得違背公序良俗。合同的解釋應當根據(jù)當事人真實意思和公平原則進行。
工程分包合同糾紛篇一
甲方:乙方:根據(jù)《民法典》的規(guī)定,甲、乙雙方在平等自愿的原則上,經(jīng)協(xié)商一致,簽訂本合同。
一、甲方開發(fā)的?土方分項工程由乙方承包施工。
二、承包范圍:
1、新建房屋的基坑土方工程和老建筑物遺留的基礎磚、石、砼的挖掘,破碎、裝卸、運輸和清理棄至場外。
2、施工所需的機械、工具、能耗、維修等均由乙方承擔。
三、承包價格:
1、土方、建筑垃圾、雜物、破碎快料外運,每立方米?元,甲方需留用的土方,乙方應在甲方指定位置及要求堆放,每立方米?元。以上價格的工作內(nèi)容包括挖、裝、運、卸、外運,還包括途中產(chǎn)生的費用和卸物的地點由乙方解決和費用承擔。
2、施工時遇到體積大于0.6立方米砼、鋼砼,或厚度在30厘米以上的基礎需要破碎,按實際體積計算,破碎費每立方米?元。
3、砼地坪厚度超過20厘米,需要使用炮頭機打,每平方米?元,含破碎物清理外運。
四、工程量、計量方式:原始地面標高每棟房屋測6-8個點的平均數(shù),由甲、乙雙方共同測量并做好記錄。(監(jiān)理單位進場后可同時參加),參加人員簽字后土方開挖,待基坑挖好后,基底標高再測量記錄,經(jīng)參加人員簽字生效,(砼破碎工程也同樣記錄、簽字生效)。記錄表格采用土方測量記錄單(甲方提供)。
五、施工質量和進度:乙方在施工進度中應根據(jù)甲方和監(jiān)理人員指定的時間、施工范圍和施工圖要求進行施工,工作完成后應?甲方和監(jiān)理對質量認可后雙方測量簽單。
六、安全、文明施工:
1、乙方應定期對所屬員工進行安全生產(chǎn)和文明施工教育,并做好安全工作措施,現(xiàn)場管理人員和操作人員必須有上崗證,因安全事故而引起的一切損失由乙方承擔。
2、施工過程中,遇到通信光纜,電纜和文物等重要跡象應立即停止施工,報告現(xiàn)場管理人員或甲方領導,待事情處理后再施工。
七、付款方式:
1、考慮到施工周期(各棟房屋不一定同時開工),定于每月的?號結算一次,結算根據(jù)施工時每棟房子已經(jīng)簽字的記錄單,按完成量的70﹪付款,余款待小區(qū)改期工程全部完工1個月后的3個月工作日內(nèi)結清。
2、付款時憑稅票并經(jīng)相關人員簽字注明已完成付款的房屋樓號。
八、其它事項:
1、如甲方需工程進度加快而乙方無法跟進施工時,甲方可另行施工單位進場施工。
2、由于甲方付款不到位,乙方可順延工期。
九、本合同經(jīng)雙方商定,不得違約,如一方違約,則守約方有權解除合同。?如在合同履行過程中發(fā)生爭議,應協(xié)商解決。如協(xié)商不成,可向甲方所在地人民法院提起訴訟。
乙方(公章):_________法定代表人(簽字):_________
法定代表人(簽字):_________________年____月____日
________年____月____日
工程分包合同糾紛篇二
《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷,面太窄。未包括“鐵公機”工程以及水利、水運、港口碼頭等,一是包含的建筑流程方面缺陷,線太短。未包括勘探、設計等。
2005年1月1日,最高人民法院發(fā)布《關于審理建設施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實施。歷時兩年多的司法解釋出臺后,在當時引起很大的反響,被認為是解決建設施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準”,有許多模糊的地方,有許多回避的內(nèi)容。
這些模糊和回避的內(nèi)容,本可以通過修訂《建筑法》來彌補,但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限,一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎設施工程的跨行業(yè)部門的,以及包含勘探、設計和施工的全國性《建設工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲,自2005年開始達到高潮后,突然偃旗息鼓。因此,各地高院和中院,針對各地審理建設工程合同糾紛制訂了一些指導意見。
隨著上海工程項目規(guī)模的減縮,上海的許多施工企業(yè)走出上海,走向華東地區(qū),走向全國各地。因此,了解各地法院指導意見的特別規(guī)定,我們律師為施工企業(yè)提供法律服務更具有針對性和現(xiàn)實性。
1.最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見(2002年8月)
4.《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)
(一)掛靠、轉包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關系及法律效力
最高院14號《司法解釋》規(guī)定:
第四條承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。
1.關于掛靠:沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義,低資質的施工企業(yè)借用高資質的建筑施工企業(yè)名義,去投標并簽訂《建設工程施工合同》。
3.關于違法分包(專業(yè)分包和勞務分包):專業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項專業(yè)分包項目分包給不具有專業(yè)資質的公司或個人;或者該61項專業(yè)分包沒有經(jīng)過業(yè)主同意,總承包人擅自分包。勞務違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專業(yè)分包人)將13項勞務分包項目分包給不具有勞務資質的公司或個人。
福建高院規(guī)定:如何區(qū)分勞務分包與轉包、違法分包?
答:勞務分包是指建設工程的總承包人或者專業(yè)承包人將所承包的建設工程中的勞務作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發(fā)包給勞務作業(yè)承包人完成的活動。轉包是承包人將所承包的全部建設工程轉由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設,其中《建筑法》與《建設工程質量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務分包既不是轉包,也不是分包;轉包及違法分包為法律所禁止,勞務分包則不為法律所禁止。
(1)總包合同合法;
(2)分包單位具備與分包工程相應的資質等級;
(3)對外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設單位認可;
(4)建筑工程的主體結構,必須由總包單位自行完成;
(5)分包單位不得將分包工程再行分包。
不符合上述條件的總分包合同,應認定無效。
合同一方當事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權利和義務轉讓給第三人,符合下列條件的,可認定轉讓有效。
(1)被轉讓的合同必須是有效合同;
(2)合同轉讓應當取得合同另一方的同意;
(3)受讓人必須是具有相應資質的建筑施工企業(yè);
(4)轉讓方不得牟利和違背法律、損害社會公共利益;
(5)合同轉讓應當符合法律規(guī)定的程序。
法律規(guī)定和合同約定不得轉讓的建筑工程承包合同,其轉讓行為無效。
建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或在冊職工簽訂合同,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工,并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持的,可認定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質為由,主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。
對于建設單位內(nèi)部承包合同,應當認定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構或職工簽訂的工程承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,該承包人應對工程施工過程及質量等進行管理,對外承擔施工合同的權利義務。當事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質為由主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。
而掛靠則是指實際施工主體借用有資質的建筑施工企業(yè)名義承攬建設工程,該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關系,構成獨立主體間的承包合同關系,如果掛靠單位并無相應施工資質的,應認定該承包合同關系無效。因此,二者區(qū)分主要應從合同當事人間是否有勞動或隸屬管理關系,承包工程所需資金、材料、技術是否由對方當事人提供等進行判斷。
問:如何認定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質與效力?
答:建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,承包人仍應對工程施工過程及質量等進行管理,對外承擔施工合同的權利義務。當事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質為由主張合同無效的,不予支持。
評價:如果屬于轉包或違法分包的,《建設工程總承包合同》是有效合同,轉包合同是無效合同,發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定,解除《建設工程總承包合同》。如果屬于掛靠的,《建設工程總承包合同》是無效合同,掛靠合同也是無效合同,發(fā)包人可以請求確認《建設工程總承包合同》無效。合同有效被解除與合同無效,其法律后果是不同的。
(二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛,被掛靠人是否承擔責任?
1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象,責任如何承擔?
14號《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒有使用“掛靠”術語,第四條使用了“實際施工人借用有資質建筑施工企業(yè)名義”的表述。
2.“掛靠”行為責任包括:行政、民事、刑事等責任。
建設工程質量責任,以及大量的對外采購、租賃、借貸等商事責任等。關于建設工程質量責任承擔,14號解釋第25條規(guī)定明確,總包、分包和實際施工人共同承擔。
北京高院規(guī)定:合同相對人不知道是掛靠的,被掛靠人承擔合同責任,但可以追償;合同相對人知道是掛靠的,掛靠人承擔責任,被掛靠人承擔補充責任。
江蘇高院和杭州中院規(guī)定:掛靠人以被掛靠人名義訂立建設工程施工合同,因履行該合同產(chǎn)生的民事責任,掛靠人與被掛靠人應當承擔連帶責任。
南通中院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外訂立、履行合同的,應由實際施工人自行承擔責任。實際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同,應區(qū)分被掛靠人是否構成職務行為、授權代理行為和表現(xiàn)代理行為。
山東高院規(guī)定:應作為共同訴訟人起訴或應訴。因合同無效造成的損失,承擔連帶責任。
福建高院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外簽訂的,合同相對人起訴被掛靠單位的,不予支持;以被掛靠人名義簽訂的,由被掛靠人承擔,但是,合同相對人明知掛靠事實,起訴掛靠人的,由掛靠人承擔。
廣東高院規(guī)定:施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設工程合同而被起訴的,應將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質量標準造成發(fā)包人損失的,應承擔連帶責任。
最高院14號《司法解釋》沒有明確規(guī)定,2002年頒布的《暫行意見》有過規(guī)定,但是,2004年出臺了14號《司法解釋》后,法院好像不重視這部司法解釋了。
浙江高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設用地規(guī)劃許可證或建設工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設工程施工合同的,應認定合同無效;但在一審庭審辯論終結前取得建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的,可認定有效。
發(fā)包人未取得建設用地使用權證或建筑工程施工許可證的,不影響建設工程施工合同的效力。
山東高院規(guī)定:頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇,是否具備《建設工程施工許可證》不影響建設工程施工合同的效力。
廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權證、無取得建設工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的"三無"工程建設施工合同,應確認無效;但在審理期間已補辦手續(xù)的,應確認合同有效。
發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得《建設用地規(guī)劃許可證》,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設施工合同無效。
深圳中院規(guī)定:人民法院受理的建設工程施工合同糾紛,在審理過程中,一方當事人以涉案工程未取得土地使用權或建設用地規(guī)劃許可、建設工程規(guī)劃許可主張合同無效的,在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權及上述行政許可的,應認定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權及上述行政許可,但未取得施工許可的,應認定施工合同有效。
安徽高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設工程施工合同的,應認定合同無效,但起訴前取得規(guī)劃許可證的,應認定合同有效。
違反建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設的,所簽訂的建設工程施工合同無效,但起訴前補辦手續(xù)的,應認定合同有效。
江蘇高院:有下列情形之一的,合同無效:中標合同約定的工程價款低于成本價的。
深圳中院:按照《中華人民共和國招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的工程,經(jīng)過招投標而簽訂的施工合同,承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價,主張合同無效的,應予支持。不屬于《中華人民共和國國招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的工程,建設工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的,承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷或變更合同的,應予支持。
承包人就招投標工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的,屬于對工程價款的實質性變更,應認定無效;承包人就非招投標工程承諾予以讓利,如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本,可認定該承諾有效,按該承諾結算工程價款。
山東高院:如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格,則違反了有關規(guī)章的強制性規(guī)定,可以根據(jù)當事人的請求變更或者撤銷。
1.《建設工程施工合同》無效,承包人可以主張優(yōu)先受償權?
浙江高院、安徽高院和杭州中院規(guī)定:
建設工程施工合同無效,但工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權。
分包人或實際施工人完成了合同約定的施工義務且工程質量合格,在總承包人或轉包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權時,就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權。
2.《建設工程施工合同》無效,承包人不能主張優(yōu)先受償權?
廣東高院和深圳中院:《建設工程施工合同》無效,承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權。
3.建設工程債權轉讓的,建設工程價款的優(yōu)先受償權能否轉讓?
江蘇高院規(guī)定:承包人將建設工程價款債權轉讓的,建設工程價款的優(yōu)先受償權隨之轉讓。
深圳中院規(guī)定:承包人將其對發(fā)包人的工程款債權轉讓給第三人的,建設工程價款優(yōu)先受償權不能隨之轉讓。
4.《建設工程施工合同》被解除,承包人是否享有優(yōu)先受償權?
深圳中院規(guī)定:在工程竣工驗收合格前,建設工程合同被解除的,承包人對已完工程享有建設工程優(yōu)先受償權。
5.優(yōu)先受償權適用范圍的擴大和限制?
浙江高院和安徽高院:
工程勘察人或設計人就工程勘察或設計費主張優(yōu)先受償權的,不予支持。
廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號意見:
《合同法》第286條所規(guī)定的建設工程價款優(yōu)先受償權適用于建設工程施工合同。
建設工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設工程施工合同。
建設單位直接發(fā)包的基礎工程,享有工程價款優(yōu)先受償權。建設單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程,在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權。
總承包人分包的專業(yè)工程,專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權。
6.廣東高院的優(yōu)先受償權的其他規(guī)定
建設工程合同訂立總承包合同后,再由總承包人訂立分包合同的,在總承包合同、分包合同均有效的情形下,發(fā)包人拖欠工程款的,總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優(yōu)先受償權。
承包人對于其參與建設的學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療設施和其他社會公益設施,不享有建設工程價款優(yōu)先受償權。
承包人對其承建的建設工程折價或者拍賣價款享有建設工程價款優(yōu)先受償權,但對于因建設工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權。
因承包人的原因導致建設工程未經(jīng)工程質量竣工驗收或驗收不合格,承包人主張建設工程價款優(yōu)先受償權的,人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權等權利時需對該建設工程進行處分的情形除外。
承、發(fā)包雙方當事人在建設工程承包合同中約定承包人不能行使建設工程價款優(yōu)先權,事后承包人以建設工程價款優(yōu)先權是法定權利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設工程價款優(yōu)先權的,人民法院不予支持。
承、發(fā)包雙方當事人在合同中約定行使工程價款優(yōu)先受償權期限的,該約定有效。但在2002年12月28日之后,承、發(fā)包雙方當事人在合同中約定行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限超過6個月的,超過部分無效。
承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設工程價款優(yōu)先受償權的,人民法院不予支持。
六個月期限的起算點應區(qū)分以下情況予以確定:發(fā)生建設工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的',工程實際竣工之日為六個月的起算點;發(fā)生建設工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的,約定的竣工之日為六個月的起算點;約定的竣工日期早于實際停工日期的,實際停工之日為六個月的起算點。
權利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權的,建設工程價款優(yōu)先受償權喪失。
建設工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款,或者提起訴訟、申請仲裁要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權,或者直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程款債權,或者申請參加對建設工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權,均屬于對建設工程價款依法行使優(yōu)先權。
建設工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款,未要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權的,不視為行使優(yōu)先權。
建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍為建設工程的工程價款,包括承包人應當支付的工作人員報酬、材料款和用于建設工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi)。
發(fā)包人應當支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失,不屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的受償范圍。
建設工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權,對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。
實際操作中可對建設工程和土地使用權分開進行價值評估,確定各自在總價值中的比例,然后一并拍賣,拍賣成交后再確定建設工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~。
建設工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務被人民法院執(zhí)行的,承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例,對相應的工程價款主張優(yōu)先受償。
答:雖然上述批復規(guī)定了該優(yōu)先受償權的行使期限為六個月,但從《合同法》第286條的條文本意分析,該六個月的期限,僅是規(guī)定應由承包人向發(fā)包人催告支付工程價款,至于是否選擇折價、拍賣等形式受償?shù)模⒉辉谠撈谙迌?nèi)。
但應當明確,從承包人催告時起,就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權了,所以也應當從這一時間點計算該項權利的訴訟時效,即為兩年,若兩年還內(nèi)不起訴的,則應喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權。
山東高院規(guī)定:家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調整,適用《合同法》承攬合同規(guī)定。
福建高院規(guī)定:城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋,但農(nóng)村建房不適用該司法解釋,農(nóng)村建筑活動由國務院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》及相關法律、法規(guī)調整。
橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構筑物工程、線路管道和設備安裝工程以及構成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。
江蘇高院規(guī)定:勞務承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導意見》
(1)細化了“掛靠”的表現(xiàn)形式,四個“有無”:資產(chǎn)產(chǎn)權、統(tǒng)一財務,人事任免、調動,社會保險。
(2)突破建設工程價款在鑒定過程中,如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵,鑒定機構未予認定,人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。
(3)合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設工程施工合同,承包人要求合作各方當事人對欠付的工程款承擔連帶責任的,人民法院應予支持。
(4)承包人轉包、違法分包建設工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費,人民法院可以收繳。
2.浙江高院:建設工程施工合同采用固定總價包干方式,當事人以實際工程量存在增減為由要求調整的,有約定的按約定處理。沒有約定,總價包干范圍明確的,可相應調整工程價款;總價包干范圍約定不明的,主張調整的當事人應承擔舉證責任。
(1)法院以職權審查合同效力,在審理建筑工程承包合同糾紛案件中,如果雙方當事人對合同效力不予主張,法院也應審查合同的效力,并在法律文書中予以確認和說明。
(2)確定顯示公平的幅度為30%,在審理建筑工程欠款糾紛中,一般應當以當事人在合同中約定的工程造價和結算方式進行結算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%,所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標準的30%,致使雙方利益嚴重失衡的,應公平合理地對約定價款予以變更。
(3) 明確規(guī)定無效合同的損失范圍,因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費、機械設備調遣費、建筑材料和構建積壓費、保管費、機械設施閑置費、租賃費、臨時設施建造費以及其他直接與該工程有關而獨立發(fā)生的費用等。
4.福建高院:拒絕承包人修復,發(fā)包人另請他人修復費用,承包人不承擔,因承包人的原因造成建設工程質量不合格的,承包人應當承擔合理的修復費用。發(fā)包人無正當理由拒絕由承包人修復而另請他人修復的,因另請他人而增加的費用不應由承包人承擔。
(1)結算后仍可主張違約金及墊資款利息,發(fā)包人在工程款結算后不按期支付工程款,即使雙方已經(jīng)結算,承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的,應予支持。
(2) 簽約后又毀約,發(fā)包人應賠償承包人預期利益,發(fā)包人與承包人簽訂建設工程合同后又毀約的,應賠償承包人由此而造成的損失,該損失應當包括承包人履行合同后可以獲得的利益。
(1)所有人與發(fā)包人不同時,應共同作為案件原被告,建設工程施工合同的發(fā)包人并非建設工程項目的所有人,發(fā)包人以自己的名義實際履行合同的,建設工程的所有人應與發(fā)包人列為建設工程施工合同糾紛案件的共同原被告。
(2)建設工程合同約定為固定總價的,承包人以工程量增加為由要求調整合同價款的,應按照以下方式處理:
d.簽訂固定總價合同后,工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設計圖紙發(fā)生重大變更的,按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實計價。
1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力,工程掛靠、轉包、違法分包等關系雙方約定建筑單位對建設工程所涉?zhèn)鶛鄠鶆詹怀袚熑蔚?,僅在其內(nèi)部具有約束力,不能對抗善意相對人。
d.實際施工人與相對人未訂立書面合同,但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當時以建筑單位、項目部或工地名義,且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關身份的。
(3)標的物用途作為認定表見代理的重要因素,在結合相對人主觀以及客觀事實仍無法認定是否構成表見代理的,應將合同標的物的用途作為重要參考予以審查,如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的,可以認定建筑單位承擔責任。
g.運用經(jīng)驗法則,通過對合同締結和出具債權憑證時間、以誰名義出具、標的物的種類性質及交付使用等情況的綜合分析判斷,實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的。
答:項目部是施工承包企業(yè)具體實施施工行為的組織體,項目經(jīng)理指受企業(yè)委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者,是企業(yè)在工程項目上的代表人。從當前的建筑工程承包現(xiàn)狀來看,承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同,債權人要求承包人承擔民事責任的,一般應予支持,但承包人有證據(jù)證明債權人知道或應當知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權限的除外。
但應當注意的是,對于除項目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場負責人或材料員、采購員等,因其自身并無法律、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項目部管理權力,故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力,則應當由主張該表見代理行為成立的一方當事人舉證。同理,對于項目部技術專用章的效力,也同樣如此。
工程分包合同糾紛篇三
上訴人{公司10}因建筑設備租賃合同糾紛一案,不服東營區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。上訴人{公司10}委托代理人{黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{公司3}委托代理人{徐5x}、{公司6}委托代理人{成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原審裁定認定:6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設備,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔保書,約定所租物品的價值及租賃費由其擔保承付,在工程造價費中代扣。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷,其債權債務由其改制后的{公司3}處理。
原審法院認為,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權的證據(jù),故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權債務關系的主張不能成立,原告應向有關直接責任人主張權利,{公司3}不應作為本案的被告承擔責任,不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔連帶保證責任缺乏相應的事實和理由,不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,案件受理費50元,由原告{公司10}負擔。
上訴人{公司10}在二審中以原審裁定認定事實不清、適用法律錯誤為由,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,訴訟費用由被上訴人負擔。
被上訴人{公司3}以原審裁定認定事實清楚,適用法律正確為由,請求依法駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
被上訴人{公司6}以原審裁定認定事實清楚、適用法律正確為由,請求駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
本院經(jīng)審理認為,上訴人{公司10}以萬杰集團為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟擔保書為由,起訴{公司6}承擔連帶擔保責任符合法律規(guī)定,上訴人的上訴理由成立,應予采納。
工程分包合同糾紛篇四
福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠,經(jīng)注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告),12月30日,原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區(qū))簽訂建設工程設計合同,合同未對交付設計圖紙的地點進行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實地勘驗,最后把設計完成的一部分設計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區(qū)),一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設計圖紙,且交付的圖紙有的為無效圖紙,為此引發(fā)糾紛,經(jīng)雙方多次協(xié)商未果,原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院,并以江西省井岡山市為合同履行地,向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。
[分歧]。
對本案的管轄法院存在不同的看法:
建設工程設計合同屬建設工程的分合同,但《合同法》沒有規(guī)定建設工程所在地為建設工程設計合同的合同履行地,本案的當事人所簽訂的建設工程設計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確,根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項的規(guī)定:“履行地點不明確,給付貨幣的,在貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行”。本案屬建設工程設計合同,義務人交付的既不是貨幣,也不是不動產(chǎn),而是建設工程設計圖紙,屬于《合同法》第六十二條第(三)項規(guī)定的“其他標的”,本案的合同履行地是負有交付建設工程設計圖紙義務的一方所在地,被告是負有交付建設工程設計圖紙義務的一方,即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區(qū),因此本案有管轄權的法院是福建省福州市臺江區(qū)人民法院。
第二種意見認為:建設工程設計合同,履行的義務是交付設計圖紙,那么在何地交付,則何地為履行地。建設工程設計合同的設計圖紙根據(jù)交易習慣,一般來說是設計方完成設計圖紙后,交付給發(fā)包方。本案的設計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的,履行地應在江西省井岡山市,不存在履行地不能確定。故本案的管轄權應為江西省井岡山市人民法院。
工程分包合同糾紛篇五
民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的各種事實,是法院認定爭議案件事實的根據(jù),根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定,民事訴訟證據(jù)主要有以下七種:
1、書證:是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。在建設工程合同糾紛的案件中,書證的主要形式有:發(fā)包方的招標文件、承包方的投標書、承包方、發(fā)包方訂立的《建設工程承包合同》、工程施工圖紙、設計技術交底、圖紙會審紀要、工程量簽證單、在工程施工過程中對于設計變更的聯(lián)系單、隱蔽工程的驗收記錄、工程預決算書等。
2、物證:是指以其形狀、質量、規(guī)格等來證明案件事實的物品。在建設工程合同糾紛的案件中,主要表現(xiàn)為建設工程合同的標的物—已施工完成的建筑物、構筑物、工地施工的機械設備等。比如在對工程量的爭議糾紛中,已完成的形象工程即為物證。
在建設工程合同糾紛的案件中,視聽資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關工程方面的往來電話錄音、往來電子郵件、對施工現(xiàn)場的錄影錄像資料等。
4、證人證言:是指知曉案件事實的當事人的陳述。在建設工程合同糾紛中,證人證言主要是知曉建設工程合同的訂立、履行等事實的人員,所作的陳述。比如,工程監(jiān)理人員對于施工方延誤工期事實的陳述。
5、當事人陳述:是指當事人在訴訟中就與本案有關的事實,尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實,向法院所作的陳述。就建設工程承包合同糾紛而言,即為發(fā)包方、承包方在法庭上對爭議案件事實及反駁事實的陳訴。
6、鑒定結論:是指鑒定人運用專業(yè)知識、專門技術對案件中的專門性問題進行分析、鑒別、判斷后作出的結論。在建設工程承包合同糾紛中,主要表現(xiàn)形式有:工程質量鑒定結論、工程款的決算結論等。
7、勘驗筆錄:是指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關的現(xiàn)場、物品進行查驗、測量、拍照后制作的筆錄,通過勘查、檢驗等方法形成的證據(jù)。在建設工程合同糾紛中,主要表現(xiàn)為應承包方或發(fā)包方的申請,法院的審判人員對施工現(xiàn)場的工程量、工程形象進度、停工、窩工、施工場地不具備施工條件等事實,進行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料。
工程分包合同糾紛篇六
發(fā)包方:(以下簡稱甲方)。
承包人:(以下簡稱乙方)。
根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國建筑法》及其相關的法律法規(guī),遵循平等、自愿、誠信的原則,甲方將該工程泥水工、木工、外架工、鋼筋工制安工程承包給乙方,雙方達成如下協(xié)議:
第一條工程承包的工作內(nèi)容。
(一)泥工工程內(nèi)容。
1、乙方須按設計施工圖、設計變更通知、施工圖紙會審等涉及的全部泥水施工內(nèi)容(不含室內(nèi)裝修)。
2、以該工程滴水面為參照物,滴水面以內(nèi)從樁基開始,該工程一切混凝土砂漿攪拌、澆注、養(yǎng)護由乙方負責。
3、以該工程的滴水面為參照物,滴水面以內(nèi)砌磚、內(nèi)外墻抹灰、貼外墻磚、水泥、砂、磚二次搬運、施工腳手架的安拆,由乙方負責。
4、乙方自己提供泥水工種所需要的塔吊、攪拌機、振動棒及泥水工一切的操作工具和機械設備,乙方自行負責設備的安拆、操作、維修保養(yǎng)。
5、乙方在修建中須清理完每層樓的建筑垃圾,再進入下道工序。
6、甲方提供該工種所需主材(沙石、水泥、磚、瓷磚)。
(二)木工工程內(nèi)容。
1、乙方須按設計施工圖、設計變更通知、施工圖紙會審等涉及的全部木工工程施工內(nèi)容。
2、以該工程滴水面為參照物,滴水面以內(nèi)的現(xiàn)澆混凝土的木模制作、安裝、加固、拆模由乙方負責,回庫材料必須按甲方指定位置堆放。
3、該工程木工工種所涉及的主材(模板、杉桿、方條)、耗材(釘子、鐵絲)、二次搬運由乙方負責。
(三)外架工工程內(nèi)容。
1、乙方須按設計施工圖、設計變更通知、施工圖紙會審等涉及的全部外架工程施工內(nèi)容。
2、乙方只負責外架的安拆和立網(wǎng)、平網(wǎng)的安拆、二次轉運。
3、甲方負責外架工程所涉的主材(鋼管、扣件、安全網(wǎng)、跳板)。
(四)鋼筋工工程內(nèi)容。
1、乙方須按設計施工圖、設計變更通知、施工圖紙會審等涉及的全部鋼筋工工程施工內(nèi)容。
2、該工程以滴水面為參照物,滴水面以內(nèi)該工程所涉及鋼筋制作、安裝工作由乙方負責。
3、乙方負責鋼筋工程所要的設備(焊機、彎曲機、切割機、對焊機)、耗材(電焊條、切割片、軋絲)。
4、甲方負責鋼筋工程的主材(鋼筋、對接頭、焊渣)。
第二條合同工期。
開工日期年月
第三條合同價款。
本工程的建筑面積約為43000m2,四大班組按房屋建筑面積每平方米貳佰玖拾捌元整)計價,結算時按施工圖紙建筑面積為準。該價格包含工人工資、塔吊、攪拌機等設備的機械費用和安全費、因工殘廢(5000元以內(nèi))、勞*福利、趕工費。
第四條付款方式。
兩幢每層主體完成現(xiàn)澆板結束后,甲方按每層總工程款(元/m2每層總建筑面積)70%支付給乙方,依此類推;貼外墻磚和室內(nèi)抹灰完工后,撥付總工程款的25%,現(xiàn)場清理完畢撥付工程款的4%,剩余1%待工程完工驗收后,一年內(nèi)無質量問題付清。本工程所涉及的稅費,乙方不出據(jù)發(fā)票,由甲方負責。
第五條安全施工、重大事故處理。
1、甲、乙雙方必須貫徹執(zhí)行國家和政府、行業(yè)主管部門頒布實施的有關安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)及各項規(guī)定,嚴格按安全標準組織施工。
2、乙方在安全施工中必須做到安全生產(chǎn)、文明施工,嚴格遵守安全技術規(guī)程,乙方領頭人、班組長隨時對工人進行安全教育;必須安全作業(yè),嚴禁酒后上崗、老弱病殘上崗。
3、搭建施工電線必須使用電工搭接。
4、乙方在施工中,若發(fā)生安全事故,造成了傷、殘亡等安全事故,總費用在5000元以下由乙方負責經(jīng)濟和法律責任,總費用5000元以上的由甲方負經(jīng)濟和法律責任。
5、乙方人員進入施工現(xiàn)場過程中,要求人人佩戴安全帽,凡是違反此條的,工人每次罰款10元,班組長罰款50元。
第六條工程質量及標準。
乙方在施工過程中必須按照圖紙設計要求和指定的圖集施工,不得粗制濫造,嚴格按照驗收規(guī)范施工,對不合格的制作產(chǎn)品返工費用及材料損失皆由乙方承擔,每道工序經(jīng)有關部門技術人員驗收合格后方可進行下道工序施工。在施工中-保質保量,若發(fā)生質量問題造成的經(jīng)濟損失全部由乙方承擔。
對框架和現(xiàn)澆結構的現(xiàn)澆構件、制模作如下規(guī)定:
1、所有獨立柱的軸線位移、垂直度在一層內(nèi)的誤差均應控制在規(guī)范范圍內(nèi)。
2、現(xiàn)澆梁的軸線位移不得超過規(guī)范要求,垂直度誤差不得超過規(guī)范要求,需起弧的大梁,按規(guī)范要求起弧。
3、現(xiàn)澆板、梁的水平誤差不得超過規(guī)范要求(除起弧現(xiàn)澆外)。
以上1、2、3條的規(guī)定的誤差值嚴格控制,在施工過程中要隨時檢查及早發(fā)現(xiàn),發(fā)現(xiàn)后馬上進行補救措施,如不及時處理,一旦澆注成后無法補救,嚴重造成的損失概由乙方負責。在澆注成型后檢查若突破上述規(guī)定值,不合格超過三處和跟不上施工進度,乙方無條件退場,工資按完成驗收合格工程量的50%結算。在支撐時一定要牢固可靠,因加固不牢的混凝土突爆,在撤模后立即自覺將部分打掉達到合格標準,若乙方不打,事后甲方安排人打,工資從乙方工程款中扣除。
第七條雙方的責任和義務。
(一)甲方責任和義務。
1、負責提供場地、道路、水電等具備施工條件的工程施工現(xiàn)場及維護維修,負責工程施工的組織與協(xié)調及技術質量、安全等方面的交底。
2、負責基礎的開挖、地梁開挖(含塔吊基礎)。
3、負責工程用水電安裝至分幢樓層處。
4、負責于術資料和辦理施工洽商。
5、負責解決施工中存在和發(fā)生爭議的技術問題。
6、負責本工程中各工程、工序間的協(xié)調與配合,若發(fā)現(xiàn)問題應向乙方提出書面整改意見。
7、本工程甲方的施工代表為理協(xié)調工作,乙方施工代表為組織協(xié)調。
(二)乙方的責任和義務。
1、乙方對與其確定勞動關系的作業(yè)工人必須認真審查,保證人員的政治素質、身體素質和技術水平,工人年齡不得低于18周歲,不得超過60周歲。
2、乙方需將其作業(yè)人員登記造冊(須寫明姓名、性別、年齡、籍貫、工種、級別、工作證號及身份證號碼),作為本合同附件。
3、在施工生產(chǎn)過程中,乙方必須保證人員相對穩(wěn)定,不能隨意變更備案人員,人員變動率小于,服從發(fā)包人的統(tǒng)籌安排,統(tǒng)一調動。
4、當乙方因故不能保證連續(xù)生產(chǎn)時,乙方在不影響甲方生產(chǎn)任務的前提下,可將隊伍進行臨時調整,對所調整人員應向甲方出具書面通知,并辦理變更手續(xù)。
5、乙方必須按施工圖紙及說明施工,如有合理化建議應征得甲方同意,并辦理書面洽商變更手續(xù)后方可改動施工。在施工中應注意保護成品、半成品、愛護使用甲方提供的機械設備及其工具。
6、乙方應對作業(yè)工人進行安全生產(chǎn)、食品衛(wèi)生、交通安,負責日常施工管負責現(xiàn)場安排工作、全及參防煤氣中毒等方面的教育,自覺遵守甲方現(xiàn)場管理規(guī)定,服從甲方有關人員的指導、教育、監(jiān)督和檢查,并及時向甲方提供有關情況和資料。
第八條保證金協(xié)議。
1、在甲、乙雙方簽訂合同時,乙方須向甲方繳納保證金,乙方先預付定金元(大寫:,乙方進場時再付余下的保證金。
2、保證金退訂協(xié)議:完成兩幢工程進度的第一層,退付,以此類推,到主體工程結束,無息退還全額保證金。
第九條違約責任。
甲、乙雙方都必須遵守以上合同條款,不得違約,若一方違約,由違約方賠償守約方人民幣壹萬元。
第十條本合同一式三份,甲乙雙方各執(zhí)一份,備案一份,雙方簽字后生效,未盡事宜,雙方協(xié)商解決。
甲方(公章):_________乙方(公章):_________。
工程分包合同糾紛篇七
起訴單位:
地址:
法定代表人姓名:
被告單位(全稱):
地址:
法定代表人姓名:
訴訟請求:
責令甲方償付工程款和賠償乙方經(jīng)濟損失:
(一)付清宿舍樓、教學樓拖欠款_______元;
以上三項合計,共_________元。
事實和理由:
______年______月______日,______縣建筑工程總公司______公司(原告,以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告,以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》,標的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標形式,也工包材料”。承包額為_______元。開工日期定為______年______月______日;竣工日期定為______年______月______日。合同簽定后,乙方按時將設備機具等運進工地,但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關單位交涉好,直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達______天之內(nèi),由于甲方的原因,造成乙方開進工地的_____余名職工無活可干,機具設備長期無用,給乙方經(jīng)濟上造成損失達________元。甲方雖然承擔了_______元的誤工費,但尚有_______元到今有承擔賠償損失的責任。
兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后:于______年______月______日,乙方又同甲方簽訂教學樓工程的施工合同書。教學樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經(jīng)______市建筑工程質童監(jiān)督站校驗合格交付被告使用。
工程結算書經(jīng)甲、乙雙方審定后,交______市建設銀行校準定這雜,雙方無任何爭議。甲方應依合同書之規(guī)定與乙方結清工程款,但至今甲方仍拖欠乙方工程款_____元。
從______年元月開始,甲方要求乙方為其零建工程拖工。經(jīng)多次協(xié)商達成協(xié)議,乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。但價值______元的工租款至今不與乙方結算。因甲方一再拖欠乙方工程款,致使乙方工人工資長期不能支付,被迫于______年______月底撤離甲方工地。
為了收回甲方拖欠的工程款,乙方組織專人多次與甲方交涉。開始,甲方以工程資料不全為由予以推拖,乙方只得將自己的全部資料復印交給甲方。后來,甲方又以有關建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學樓所拖欠的工程款,并推而廣之,拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結算。
此致
____________人民法院。
起訴單位:____________。
________年_______月_____日。
附:
起訴狀副本____份;
證據(jù)材料副本____份。
工程分包合同糾紛篇八
原告:_____,性別___,_____族,____年____月____日生。
住址:
身份號碼:
被告:_________有限公司。
地址:
法定代表人:
訴訟請求:
一、判決被告支付原告____年___月___日至____年___日期間的休息日加班的工資報酬______元。
二、本案訴訟費用由被告承擔。
事實與理由:
原告____年___月____日開始到被告公司工作,擔任_______。
原告與被告于____年____月_____日訂立自____年____月____日至____年____月____日的《試聘用合同》,這期間原告的月工資為______元;每周上班___天。
原告與被告于____年___月____日訂立自____年月___日至____年____月____日的《聘用合同》,這期間原告的月工資為_____元;每周上班_____天。
原告于____年___月___日辭職。自入職之日至辭職時止,原告每周上班___天即每周的雙休日上班____天,其中,____年___月___日至____年____月___日原告休息日上班____天;____年___月___日至____年____月___日原告休息日上班____天;____年____月___日至____年___月___日原告休息日上班____天,被告沒有依法發(fā)放給原告休息日加班的工資報酬。
原告于____年___月____日申請勞動仲裁,要求被告支付休息日加班的工資報酬______元,但______勞動人事爭議仲裁委員會全部駁回原告的仲裁請求。
原告認為,_______勞動人事爭議仲裁委員會全部駁回原告的仲裁請求,是判斷有誤的:
一、原告每周上班___天,即雙休日也要上班___天,證據(jù)確鑿。
二、原告每周上班___天,被告對此無異議。
三、______勞動人事爭議仲裁委員會適用《中華人民共和國勞動法》第三十六條"國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時的工時制度。"與第三十八條"用人單位應當保證勞動者每周至少休息1日"等法律規(guī)定為駁回原告請求支付不低于工資的百分之____的工資報酬?!吨腥A人民共和國勞動法》第四十四條規(guī)定"有下列情形之一的,用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(一)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。被告可以在雙休日安排原告上班,這不違法,但原告請求的是支付加班工資報酬,原告以為并不能以此合法為由駁回原告請求,使得原告加班工資報酬求償未果。
原告認為,被告應支付原告___________元的休息日加班工資報酬。
為了維護勞動者的合法權益,原告特予起訴,請求人民法院早日依法判決。
此致
________人民法院。
具狀人:__________。
______年_____月___日。
工程分包合同糾紛篇九
(二)有完整的技術檔案和施工管理資料;。
(三)有工程使用的主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告;。
(四)有勘察、設計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質量合格文件;。
(五)有施工單位簽署的工程保修書,
因此,涉案工程的竣工驗收日期只能以《單位(子單位)工程質量竣工驗收記錄》記載的日期即10月20日為準,至于被告在竣工驗收之后何時向建設工程質量監(jiān)督機構申請審查備案,則完全由其自主決定,原告只是應被告的請求予以配合而已。
工程分包合同糾紛篇十
住所地:咸陽市人民路25號
法定代表人:王某,該公司經(jīng)理
被答辯人:陜西金銀工程建設有限公司
住所地:咸陽市渭陽路78號
法定代表人:劉某,該公司經(jīng)理
被答辯人訴答辯人建設施工合同糾紛案,貴院已經(jīng)受理,現(xiàn)答辯人根據(jù)事實和法律答辯如下:
一、關于“判令答辯人支付工程款余額751929.15元,并承擔銀行同期貸款利息”之訴訟請求,于法無據(jù),應予駁回。
根據(jù)8月16日答辯人與被答辯人簽訂的《建設工程施工合同》第一部第五條“合同價款暫定價31535818.17元(以決算為準)文明工地施工費:343699.56元”及第三部分專用條款第23.2“本合同價款采用可調價格方式確定。
(2)采用可調價格合同,合同價款調整方法:工程結算時,按8月26日協(xié)議條款及雙方承諾方式另行結算。
”之約定,答辯人付款的依據(jù)應是雙方的結算的合同價款,但雙方至今尚未進行結算。
其次,6月13日,由答辯人和被答辯人共同委托咸陽市建設工程造價管理站進行決算,月16日,咸陽市建設工程造價管理站出具了《工程決算書》。
但203月24日,咸陽市建設工程造價管理站撤銷了2010年10月16日公布的該工程決算書,并退回其支付的工程決算費用。
并建議雙方通過合同仲裁或司法程序解決該工程結算問題。
至此雙方委托第三方?jīng)Q算仍無結果。
綜上,至今為止,雙方未進行結算,委托第三方?jīng)Q算亦無結果。
因此在本案工程總價款尚未確定之前,被答辯人請求答辯人支付工程款余額751929.15元尚無依據(jù),依法應予駁回。
另,“并承擔銀行同期貸款利息;”之訴訟請求,并不是具體的數(shù)額,因不符合《民事訴訟法》第一百零八條“起訴必須符合下列條件:(三)有具體的訴訟請求和事實、理由”之規(guī)定,依法應予駁回。
二、關于“判令答辯人賠償損失6549555元”之訴訟請求,因無事實和法律依據(jù),依法應予駁回。
被答辯人訴稱“二是因答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半,造成被答辯人遭受工程管理費用損失2900400元,機械租賃費用損失957600元,架管、扣件、絲桿等材料費用損失2269555元”的邏輯是,造成其6549555元損失的原因是答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半。
那么答辯人是否按照工程進度及時付款呢,根據(jù)208月16日《建設工程施工合同》“第三部分專用條款26、工程款(進度款)支付。
雙方約定的工程款(進度款)支付的方式和時間:按月進度款的80%支付,工程竣工驗收后付至總價款的80%,除5%的保修金外,交工后30日內(nèi)付清。
”之約定,答辯人支付進度款的時間點為兩個,一是按月進度款的80%支付;二是工程竣工驗收后付至總價款的80%。
答辯人是否違約答辯如下:
首先:是否按月進度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。
在本案中,被答辯人從施工到竣工驗收結束時,從未給答辯人報送工程進度,答辯人只能根據(jù)被答辯人的要求及時足額支付工程進度款。
根據(jù)年8月16日《建設工程施工合同》第二部分通用條款第9.1條“承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時間完成以下工作:(2)向工程師提供年、季、月度計劃及相應進度統(tǒng)計報表”、第9.2條“承包人未能履行9.1款各項義務,造成發(fā)包人損失的,承包人賠償發(fā)包人有關損失”及第三部分專用條款第9.1條“承包人應按約定時間和要求完成以下工作:(2)應提供計劃、報表的名稱及完成時間:每月25日向建設單位、監(jiān)理單位報送當月完成工程量報表和下月進度計劃報表”、第25.1條“承包人向工程師提交已完工程量報告的時間:承包人每月25日前提交完成工程量(形象進度)的'報告”之約定,因被答辯人從未給發(fā)包方答辯人報送過任何完成工程量的報告,因此,是否按月進度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。
其次,關于工程竣工驗收的付款行為,答辯人并未違約。
即使按照被答辯人認為的工程總價款34143752.42元的80%計算,應是27315001.936元。
根據(jù)2007年6月11日至2010年4月30日《王城國際工程款明細單》共付款29021822.75元,加上2010年10月28日付款50萬元、2010年1月22日付款5千元和2010年2月11日付款5萬元共計29576822.75元。
因此答辯人在2010年4月底竣工時,已經(jīng)支付了工程總價款的86.62%。
工程分包合同糾紛篇十一
工程建設中發(fā)包方與承包方建立起施工合同關系,這種施工合同關系基本的表現(xiàn)形式就是書面的《建設工程施工合同》及其附件、補充協(xié)議等。該施工合同以施工單位完成工程施工,建設單位支付工程價款為主要約定內(nèi)容?!逗贤ā返?69條明確規(guī)定了建設工程合同的含義和范圍,建設工程合同包括勘察、設計、施工合同;所以,施工合同屬建設工程合同的一種。根據(jù)2月18日《最高人民法院關于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》(法〔〕41號),該規(guī)定第100項“建設工程合同糾紛”項下做了九個子項的劃分:(1)建設工程勘察合同糾紛(2)建設工程設計合同糾紛(3)建設工程施工合同糾紛(4)建設工程價款優(yōu)先受償權糾紛(5)建設工程分包合同糾紛(6)建設工程監(jiān)理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農(nóng)村建房施工合同糾紛。其實,根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定,建設工程監(jiān)理合同應當屬于委托合同,不屬建設工程合同。在民事案由規(guī)定中將監(jiān)理合同列入建設工程合同類糾紛,主要考慮因其與建設工程密切聯(lián)系而已。而建設工程價款優(yōu)先受償權糾紛、建設工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細化的結果。
工程施工中容易出現(xiàn)合同糾紛,這些糾紛爭議焦點主要突出表現(xiàn)在七個方面:
2、合同無效是否應進行結算;。
5、工程款結算采取何種標準的問題;。
6、訴訟中,造價司法鑒定(司法審價)的范圍;。
7、關于工程質量、工期、農(nóng)民工利益等問題。
在最高人民法院的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺前,這些爭議問題,往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認定。隨著司法解釋及相關批復的出臺,在實踐中統(tǒng)一了大家的認識,有不同意見的,也只能叫學理解釋或“一家之說”,作為目前實務還應當遵循司法解釋的規(guī)定才行。
所謂無效合同,一般是指合同雖然已成立,但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,以及違反社會公共利益時,合同被確認為無效。合同無效就不能產(chǎn)生法律約束力。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定的,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。這里的“法律”是“狹義”的,是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”,而“行政法規(guī)”也僅指國務院制定頒布的法規(guī),而不包括國務院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī)、地方規(guī)章。涉及建設工程領域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜,為了行政管理的需要,出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件很多,但不能作為認定合同無效的依據(jù)。而且,司法實務界基本上將法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范,把管理性規(guī)范作為行政管理范疇,不作為認定合同效力的依據(jù),僅把效力性強制規(guī)定作為認定合同無效的根據(jù)。區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定,一般主要從立法目的、設置該條款的目的來考察,司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認定,司法解釋對此進行了一些歸納和規(guī)定。
結合司法解釋之規(guī)定了,以下五類情形的施工合同無效:
1、承包人未取得建筑施工單位資質或者超越資質等級;。
建筑施工領域實行嚴格的資質準入制度,《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實行資質強制管理。建設工程質量就是生命,施工企業(yè)的施工能力是保證質量的前提,對施工企業(yè)的資質管理與審察,是施工建設的基礎,無資質和超越資質的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同。但是,承包人在工程竣工前取得相應資質等級的,不能作為無效合同處理。
2、沒有資質或沒有相應資質的實際施工人借用有資質的建筑施工單位名義的,通常說的“掛靠”;由于國家基礎建設的大規(guī)模上馬,城鎮(zhèn)化步伐的加快,投融資渠道不暢,建設工程高利潤回報加之管理存在很多不足,“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應時而生。不具有法定資質的民營企業(yè)和實際投資人借用具有相應資質企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在,曾有意見認為將此種情況不應認定為無效,主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動經(jīng)濟建設的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規(guī)定,維護了法律的價值,規(guī)范了建筑業(yè)市場,使建設工程質量有了保障基礎,也推動了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當然,司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質”予以明確,將此認定交給了法官。實務中一般有這么幾個標準:第一,轉讓、出借企業(yè)資質證書的;第二,以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三,項目負責人、技術負責人、項目質量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的,可以認定為掛靠,簽訂的施工合同屬無效合同。
3、必須招標的未進行招投標或中標無效;。
《招標投標法》第三條對工程必須進行招標的范圍進行了規(guī)定,詳細的規(guī)定在《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標范圍的工程未進行招投標的,簽訂的施工合同無效。實踐中容易出現(xiàn)的問題:一、必須招標的項目,總包土建與安裝工程以招標方式,而附屬工程如裝飾工程由建設單位直接發(fā)包,那么,該直接發(fā)包的合同也屬無效合同;二、必須招標的項目,總包中標后,建設單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工,建設單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效?!墩袠送稑朔ā返谖迨⑽迨⑽迨?、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定,中標通知對招標人和投標人具有法律約束力。中標是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件,中標無效必然導致施工合同無效。
4、違法分包;。
施工總包單位進行項目分包很常見,但違反規(guī)定的分包也可導致分包合同無效。如何認定違法分包,其標準就是《建設工程質量管理條例》第七十八條規(guī)定的幾種情形:一、總包單位將工程分包給不具備相應資質的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定,又未經(jīng)建設單位認可,總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結構的施工分包的;四、分包單位進行再分包的。這幾類均屬違法分包。
5、轉包。
《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉包工程項目,《建設工程質量管理條例》第二十五條規(guī)定了不得轉包工程,該條例第七十八條規(guī)定了轉包是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。建設部124號令《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意,具有勞務作業(yè)法定資質的勞務承包人與總包方、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人不能以轉包違反法律規(guī)定為由請求合同無效。
二、合同無效但建設工程質量合格的,也可參照合同約定結算工程價款。
根據(jù)司法解釋的規(guī)定,無效施工合同是否應進行結算視工程質量是否合格而定??煞謨深惽樾危阂弧⒖⒐を炇蘸细?二、驗收不合格,但經(jīng)過修復后合格。這兩種情況下,施工方可以請求參照施工合同的約定來結算。司法解釋做出這樣的規(guī)定,來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定,合同無效后,因該合同取得的財產(chǎn)應當予以返還,不能返或者沒有必要返還的,應當折價補償。工程施工合同顯然不適合返還,而適用折價補償。實踐中,對“折價補償”在無效施工合同的適用中有爭議。一些法院認為,無效后的結算就是工程量據(jù)實計算、計價方式參照合同約定結算;一些法院認為,按定額計算,利潤、管理費等不能計算。但,司法解釋規(guī)定的按照合同約定結算,從文義上來看,就是按照合同約定的計價方式等來結算,涉及利潤、管理費等也應計算。在如此規(guī)定下,是否存在合同有效、無效都不影響結算呢?顯然不一樣,合同有效,合同當事方均應全面履行約定;合同無效時,前提是工程質量合格才可請求參照合同約定結算,結算范圍也應限于工程價款,涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議。故業(yè)內(nèi)人士認為,出現(xiàn)這樣的結果完全是根據(jù)《合同法》的規(guī)定推導出的結論,而非鼓勵違法簽訂施工合同。實踐中,還有一個問題容易出現(xiàn):實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程,簽訂的合同價過低,實際施工人又如何主張權利?有人認為根據(jù)司法解釋的規(guī)定,是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權利,而不是附帶的義務,那么,合同約定價款過低時,也可不請求參照該合同計算;同時,從《合同法》對無效合同的系列規(guī)定來看,若是再分包合同無效,實際施工人與發(fā)包人形成事實上的施工合同關系,可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算。當然,這僅是理論探討,實踐中待考察。
三、施工方與建設方在備案合同之外,另行簽訂的施工合同(協(xié)議)等,在結算時,若該另行簽訂的合同(協(xié)議)與經(jīng)過備案的中標合同的實質內(nèi)容不一致的,應當以備案合同作為結算的依據(jù)。
涉及建設工程施工合同當事人簽訂的所謂“黑白合同”問題,即備案中標合同(即白合同)與另行簽訂的“補充協(xié)議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對結算的約定不一致而產(chǎn)生爭議如何處理。司法解釋出臺前,各地法院針對黑白合同在結算時如何認定存在爭議,而目前實踐中需執(zhí)行該司法解釋的規(guī)定。在執(zhí)行中還存在問題待明確:一、黑合同是否當然無效,以及關于結算“實質性內(nèi)容”的范圍。應當注意到司法解釋并未直接規(guī)定“黑合同”為無效合同,僅在涉及工程款結算依據(jù)存在爭議時,規(guī)定以中標備案合同為依據(jù)。實踐中,承包方起訴支付工程欠款時,與發(fā)包方往往對合同效力不持異議,按照不告不理的原則,法院也不必主動去認定合同效力問題,僅需確定按照哪一份合同作為結算的依據(jù)。涉及黑白合同“實質性內(nèi)容不一致”的,這個“實質性內(nèi)容”的范圍如何確定?根據(jù)《招標投標法》的規(guī)定,一般認為合同的實質性內(nèi)容是指投標人的報價、招標方式、技術規(guī)格等涉及合同主要事項的條款;《合同法》第十二條規(guī)定了合同當事人在合同中一般約定的條款內(nèi)容,但并未明確規(guī)定實質性條款。實踐中,施工合同的實質性內(nèi)容一般是指影響或者決定當事人基本權利與義務的條款,如工程價款、計價方式、工程質量、工程期限。二、需要區(qū)分在中標備案合同之外另行簽訂的協(xié)議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”,還是屬于正常的合同變更。這里的合同變更屬狹義的,僅指合同內(nèi)容的變更,不包括主體的變更?!逗贤ā访鞔_了合同當事人協(xié)商一致對合同內(nèi)容可以作出變更。實踐中,不涉及合同實質性內(nèi)容的變更形成的協(xié)議,就不屬“黑合同”;涉及實質性內(nèi)容的,也應根據(jù)合同履行的實際狀況、具體細節(jié)來認定;如工程價款有微調,工期有延期、一些分項目有調整等,這些調整跟工程項目的實際情況有關,一般工程施工中發(fā)生的設計變更、工程量增減、諸多原因的工期變更等,在實際施工中因客觀原因導致的簽證、技術核定等發(fā)生的對原備案合同內(nèi)容的變更就不屬“黑合同”;故,是否屬于對實質性內(nèi)容變更的“黑合同”還不能一概而論,應根據(jù)工程施工的具體情況來作出具體的分析,應當把握合同當事人的合同變更權利不被不合理的限制和排除,又應當考量合同當事人是否通過簽訂黑合同搞不正當競爭來損害國家、社會公共利益和他人的合法利益,這又成為法官的自由裁量權范圍了。三、存在黑白合同不一致按白合同結算的規(guī)定,應當有個前提,就是這個備案的合同是通過招標投標方式形成的中標合同;沒有經(jīng)過招標投標形成的合同即或也備案了,但不符合司法解釋第二十一條之規(guī)定。這里還需注意的是,備案程序不是合同生效的條件,屬行政監(jiān)管手段,并在出現(xiàn)多個合同版本時,備案合同有利于維護交易秩序和交易規(guī)則。
工程分包合同糾紛篇十二
甲方:
乙方:
根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等、自愿、公平、公正的原則,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,特訂立本合同如下:
一、工程名稱:
二、工程地點:
三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質量由甲方負責)。
四、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價。
五、付款方式:甲方按工程進度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進度款,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質保金外)一次性結清,保修期滿后,退還質保金。
六、甲、乙雙方的權利和義務:甲方有權監(jiān)督乙方的工程質量并負責工地上與周邊的一切協(xié)調工作。本工程在施工合同簽訂后,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔。
在施工期間,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,造成的一切后果及損失,由甲方承擔。
七、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推。
八、保修責任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,否則甲方有權自行維修,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補足。
九、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。
甲方:乙方:
工程分包合同糾紛篇十三
被申請人:_________________**市__________公司(要求寫全稱,不可錯一字)。
住所地:_________________**市**區(qū)__________路__________號。
法定代表人:______________,系被申請人董事長(廠長,經(jīng)理等)。
郵政編碼:________________。
仲裁請求:_________________。
1、請求裁決撤銷被申請人對申請人作出的解除勞動合同決定;。
2、請求裁決被申請人支付申請人_____________年_____月至_____________年_____月的工資_____________元。
事實和理由:_________________。
此致!
*市勞動爭議仲裁委員會。
申請人:_________________。
_____年_____月_____日。
工程分包合同糾紛篇十四
申請人:________________公司,地址:________________________。
法定代表人:________________,董事長。
申請事項:
請求中止對________________物流有限公司與申請人承攬合同糾紛一案的_____。
事實與理由:
________________物流有限公司(下稱________公司)與申請人承攬合同糾紛一案,貴委正在_____中。
________公司的________請求:
責令申請人支付逾期付款的違約金。該項_____請求所依據(jù)的事實是申請人未能按約于________年________月________日前支付________元貨款。
客觀事實上,雖然《協(xié)議》約定:“申請人的拆遷隊伍________年________月________日左右(不能超過________月________日)進場前再付________元,余款________萬元拆卸結束前一次性支付”。但由于________公司長期拖欠________集團的租金,港口集團在申請人與________公司簽訂協(xié)議后即告知申請人:該起重機已被留置,你公司不能拆走。
此致
________________委員會。
申請人:________________。
特別授權代理人:________________。
________年________月________日。
工程分包合同糾紛篇十五
合同糾紛,是指因合同的生效、解釋、履行、變更、終止等行為而引起的合同當事人的所有爭議。合同糾紛的內(nèi)容主要表現(xiàn)在爭議主體對于導致合同法律關系產(chǎn)生、變更與消滅的法律事實以及法律關系的內(nèi)容有著不同的觀點與看法。合同糾紛的范圍涵蓋了一項合同的從成立到終止的整個過程。
今天本站小編要與大家分享的是:工程設備租賃相關合同糾紛。具體內(nèi)容如下,歡迎參考閱讀:
上訴人{公司10}因建筑設備租賃合同糾紛一案,不服東營區(qū)人民法院(20xx)東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。上訴人{公司10}委托代理人{黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{公司3}委托代理人{徐5x}、{公司6}委托代理人{成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原審裁定認定:20xx年6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設備,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具。
擔保書。
約定所租物品的價值及租賃費由其擔保承付在工程造價費中代扣。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于20xx年5月24日注銷,其債權債務由其改制后的{公司3}處理。
原審法院認為,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權的證據(jù),故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權債務關系的主張不能成立,原告應向有關直接責任人主張權利,{公司3}不應作為本案的被告承擔責任,不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔連帶保證責任缺乏相應的事實和理由,不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,案件受理費50元,由原告{公司10}負擔。
上訴人{公司10}在二審中以原審裁定認定事實不清、適用法律錯誤為由,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,訴訟費用由被上訴人負擔。
被上訴人{公司3}以原審裁定認定事實清楚,適用法律正確為由,請求依法駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
被上訴人{公司6}以原審裁定認定事實清楚、適用法律正確為由,請求駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
本院經(jīng)審理認為,上訴人{公司10}以萬杰集團為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟擔保書為由,起訴{公司6}承擔連帶擔保責任符合法律規(guī)定,上訴人的上訴理由成立,應予采納。
尊敬的審判長、審判員:
四川法銀律師事務所受岳陽設計院及成都分院的委托,指派我們擔任岳陽設計院及成都分院的代理人?,F(xiàn)發(fā)表如下代理意見:
一、被上訴人的請求已超過訴訟時效。
1.《民法通則》第136條規(guī)定:拒付或延付租金的訴訟時效期間為一年。本案“候連書”承諾支付租金的時間為20xx年5月中旬。然而,被上訴人于20xx年7月才向法院提起訴訟。其請求已超過一年的訴訟時效期間。
2.被上訴人從未提交任何關于訴訟時效中止、中斷和延長的證據(jù)。
3.一審判決“審理查明”部分,沒有任何關于訴訟時效延續(xù)的事實依據(jù);然而,在“本院認為”部分,卻直接以“原告亦向被告主張了其權利”作為“基礎事實”,認定訴訟時效連續(xù)。這里,所謂的“基礎事實”,完全是“憑空而來”的。
據(jù)此:即使上訴人與被上訴人之間存在欠付租金的關系,被上訴人的請求也已經(jīng)超過訴訟時效,喪失勝訴權。
二、上訴人與被上訴人之間沒有租賃合同關系。
1.成都分院《營業(yè)執(zhí)照》載明的“成立時間”為20xx年12月12日,而《機械設備租賃合同》(下稱《租賃合同》)的簽訂時間為20xx年7月5日。簽訂合同時,成都分院根本就沒有成立。絕不可能以成都分院的名義與被上訴人簽訂《租賃合同》。
2.《租賃合同》最后一條明確約定“經(jīng)雙方加蓋公章后正式生效”,這屬于附生效條件的合同。因成都分院當時還沒有成立,《租賃合同》就不可能有成都分院的公章。合同所附條件不成就,合同當然不生效。
3.候聯(lián)界確系岳陽設計院成都分院的負責人,但是,并不是候聯(lián)界的所有行為,都應由岳陽設計院承擔責任。只有其“在職務范圍內(nèi)”的行為,才能由岳陽設計院承擔責任。
4.岳陽設計院的經(jīng)營范圍是“工程設計”,租賃空壓機的用途屬于“工程施工”范疇。因此,即使候聯(lián)界有租賃空壓機的行為,也不屬于“在職務范圍內(nèi)”的行為。其責任不應當由岳陽設計院承擔。
三、上訴人與被上訴人之間沒有實際履行《租賃合同》。
1.一審判決認定:上訴人與被上訴人之間實際履行合同的依據(jù)是“候連書、候穎淵是岳陽設計院的職工”。
針對這一問題,二審法官當庭詢問了被上訴人的經(jīng)辦人秦光明。
法官問:“候連書是不是岳陽設計院的職工?”
秦光明答:“不知道是不是岳陽設計院的職工,只知道是候連界的親兄弟”。
然而,被上訴人的代理人仍稱“候連書是岳陽設計院的職工”屬于是“眾所周知”的事實,想以此逃避其舉證責任。
2.《租賃合同》第6條約定:設備進出場時,要簽進出場單。被上訴人并沒有提供與上訴人之間的設備進出場單。
另外,與協(xié)議履行相關的證據(jù),還包括已支付的部分租金、進出場拖車費、汽油費、機械手人工費、設備維修費等諸多憑證。岳陽設計院從來沒有支付過這些費用。誰支付的這些費用,誰才與被上訴人之間具有實際履行租賃合同的關系。
3.被上訴人主張:其與上訴人之間存在實際履行合同的關系。被上訴人應當承擔舉證責任。如果不能舉證,則應當承擔不利的后果。
四、涉案設備的承租人應當是“廣安智豐公司”
1.白鶴灘電站支洞配套工程(二工區(qū))的勞務承包人是“廣安智豐公司”。這有廣安智豐公司與業(yè)主方簽訂的《勞務合同》、《民工工資保證合同》為證?!秳趧蘸贤?、《民工工資保證合同》的簽章處反映“候連書”系廣安智豐公司的委托代理人。
2.“候連書”與廣安智豐公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》,更明確了候連書借用廣安智豐公司資質承攬項目的事實。因此,“候連書”的簽字,只能是代表廣安智豐公司,而不能代表岳陽設計院。
3.一審法院僅僅因為被上訴人將設備交給了“候連書”,就以此推定“候連書”是岳陽設計院的職工。按此邏輯推理:如果被上訴人將設備交給了一審法院,那么,一審法院是否就是岳陽設計院的分支機構了呢?顯然,這種推理是十分荒謬的。
綜上所述:
1.白鶴灘電站二工區(qū)是廣安智豐公司承包的施工項目。候連書是廣安智豐公司的委托代理人和實際施工人,也是本案租賃物的實際使用人。
2.候連書及侯穎淵并非岳陽設計院或成都分院的員工。二人的簽字行為,只能代表廣安智豐公司,而不是代表岳陽設計院或成都分院,其責任也只能由廣安智豐公司承擔。
3.被上訴人的請求已超過訴訟時效期間。
此致
遂寧市中級人民法院。
四川法銀律師事務所。
杜正武付賢禹律師。
二〇一三年一月十五日。
工程分包合同糾紛篇十六
申請人:_________________、性別____________、民族____________、出生日期____________、住址____________、身份證號碼____________、聯(lián)系電話____________。
被申請人:_________________、性別____________、民族____________、出生日期____________、住址____________、身份證號碼____________、聯(lián)系電話____________。
仲裁請求:
2、請求被申請人承擔申請人為實現(xiàn)債權而支付的律師費;。
3、請求被申請人承擔本案的仲裁費用。
事實與理由:
_________年__________月__________日,被申請人向申請人借款人民幣__________萬元,并于同日向申請人出具了一張借條,上面載明被申請人向申請人借款人民幣__________萬元,并約定如因執(zhí)行本借款發(fā)生爭議,由泉州仲裁委員會石獅分會仲裁。經(jīng)申請人多次催討,被申請人仍未歸還。為維護自己的合法權益,特向貴會提出仲裁申請。
此致
泉州仲裁委員會石獅分會。
申請人:_________________。
_____年_____月_____日。
工程分包合同糾紛篇十七
原告:______________,女,19__________年_____月_____日生,漢族,__________市人,住__________市__________區(qū)__________路__________號__________小區(qū)_____單元_____號。
被告:______________,男,19__________年_____月_____日生,漢族,__________市,__________公司職工,住__________市__________區(qū)__________路__________號__________小區(qū)_____單元_____號。
訴訟請求:_________________。
1.判令原被告婚生女兒_______________由原告撫養(yǎng);。
2.被告每月支付小孩撫養(yǎng)費20__元。
事實與理由。
此致
_______________人民法院。
具狀人:_________________。
_____年_____月_____日。
工程分包合同糾紛篇十八
原告:法定代表人,職務董事長,住xx市xx區(qū)xx街號樓xx室,郵編:電話:。
被告:x公司,法定代表人,職務總經(jīng)理,住xx市xx區(qū)號,郵編:電話:。
訴訟請求。
3、本案的訴訟費用由被告負擔。
事實與理由。
原告與被告于x年xx月xx日簽訂了工程施工合同,按照合同約定,原告為被告建設的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項目b區(qū)的1#、2#樓的外墻外保溫及飾面裝飾工程進行施工,工期為50天,從x年xx月xx日至x年xx月xx日。合同還約定工程款的5%作為保修款,保修期自竣工之日起18個月,項目最后的結算金額為1245184.72元,所以被告留存保修款62259.24,保修期至x年xx月xx日。然而,過了保修期后,該項目并未發(fā)現(xiàn)質量問題,被告卻以種種理由拒絕返還保修款。
原告認為,被告拒絕返還保修款的行為已構成違約,嚴重損害了原告的合法權益,故依《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請求依法裁判。
此致
xx市xx區(qū)人民法院。
具狀人:x有限公司。
法定代表人:。
x年xx月xx日。
1、承包人沒有資質,導致合同無效。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條,“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的;二、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的;三、建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的?!痹诮ㄔO工程合同中,經(jīng)常會出現(xiàn)一些非法轉包,違法分包的情況,違反了法律的禁止性規(guī)定導致合同無效,以至于當事人的合法利益受到損害?;蛘吆炗喓贤某邪耸菕炜拷?jīng)營,自己根本不具備承包工程的資格。因此,在簽訂合同時,發(fā)包人或者業(yè)主要嚴格的對承包人的資格進行審查,以免發(fā)生糾紛。
2、拖欠工程款。
工程款拖欠也是建設工程合同發(fā)生糾紛的主要原因之一。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,第26條,“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。”司法解釋為了維護實際施工人的利益,規(guī)定了發(fā)包人對于欠付工程款的責任。因此在合同的訂立時,當事人最好約定違約金,這樣可以約束發(fā)包人或者分包人的行為。
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工程分包合同糾紛篇十九
1、判令被告支付撫養(yǎng)費__________元。
2、訴訟費由被告承擔。
事實與理由:_________________。
__________年__________月__________日,原告的父母離婚,法院判決被告每年支付給原告撫養(yǎng)費1000元,但是判決至今,被告從未支付過撫養(yǎng)費,為了維護原告的合法權益,現(xiàn)向貴院提起訴訟,要求被告支付原告撫養(yǎng)費__________元,望貴院判如所請。
此致
__________人民法院。
起訴人:_________________。
__________年__________月__________日。
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