社會發(fā)展的同時,人們的生活方式也發(fā)生了很大的變化??偨Y(jié)可以幫助我們發(fā)現(xiàn)自己的成長和進(jìn)步。以下是小編為大家推薦的修辭手法大全,希望能為大家的寫作增色添彩。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇一
身份證號:
聯(lián)系方式:固定電話或者手機(jī)號。
被告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、
聯(lián)系方式:電話或者手機(jī)號。
案由:(按專利法侵權(quán)案由規(guī)定”確定)。
請求事項:(寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的)。
事實和理由:(寫明起訴或提出主張的事實依據(jù)和法律依據(jù),根據(jù)專利權(quán)的性質(zhì)的排他性、時間性、地域性三方面來舉證侵權(quán)的事實。
此致
××××人民法院。
原告人:(簽名按手印)。
××××年×月×日。
附項:1.本訴狀一式×份(按被告人數(shù)確定);。
2.證據(jù)××份;。
3.其他材料××份。
【填寫說明】。
1.當(dāng)事人欄:注明自然人情況。自然人要列出姓名、性別、年齡、民族、工作單位、住址。法人或其他組織要列出名稱、住所地、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、填寫要準(zhǔn)確,特別是姓名(名稱)欄不能有任何錯字。地址要盡量詳實,具體到門牌號。最好注明郵編及通訊方式。
2.案由:主要寫明當(dāng)事人之間的訴訟法律關(guān)系,按照專利侵權(quán)案由規(guī)定”填寫。
3.訴訟請求:主要寫明請求解決爭議的.權(quán)益和爭議的事實,以及請求人民法院依法解決原告一方要求的有關(guān)專利權(quán)益爭議的具體事項。
4.事實和理由:事實部分,要全面反映侵權(quán)事實的客觀真實情況。
5.在起訴狀尾部:當(dāng)事人是自然人的,要由本人簽字,是法人或其他組織的,由法定代表人或負(fù)責(zé)人簽字并加蓋單位公章。日期要填寫準(zhǔn)確。
以上介紹了專利侵權(quán)起訴書的格式,掌握好格式的同時關(guān)鍵在事實和理由要材料真實,折服有力。是裁判處理或提出請求法律保護(hù)的根本依據(jù)。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇二
訴訟請求。
2、本案訴訟費用、鑒定費用及其它費用由被告承擔(dān)。
事實與理由。
二原告所有的__________號解放牌汽車于____年__月__日在____與__________號車輛發(fā)生交通事故,事故發(fā)生后,被告以為原告修車為名,由原告駕駛車輛從事故現(xiàn)場被騙至被告所有的港口停車場后,拒絕將車輛返還給原告,構(gòu)成了財產(chǎn)侵權(quán)。
原告多次索要無果后以詐騙罪向港口派出所報案,于____年__月__日經(jīng)港口派出所做工作進(jìn)行調(diào)解后雙方達(dá)成《調(diào)解協(xié)議》,協(xié)議約定:
二、__________撤回對__________的詐騙報案;。
三,對于__________停運期間的損失及程__________主張的停車費用雙方另行提起民事訴訟予以解決。
原告于_____年___月___日以十萬元的價格購買的車輛,發(fā)生交通事故后車輛的維修損失為_____元,至_____年___月___日在被告所有的停車場將車輛取回,當(dāng)時由于被告在長期的(_____年___月___日至_____年___月___日)車輛財產(chǎn)侵權(quán)情況下,車輛已經(jīng)報廢,只能賣給當(dāng)?shù)氐膹U品收購公司一萬元,給原告造成了巨大的.車輛損失,具體損失數(shù)額原告會在訴訟期間申請車輛損失鑒定來確定。
車輛在被告非法扣押前一直屬于營運車輛,扣押前從_____年___月___日至_____年___月___日的月平均營運額為________元,由于被告非法扣押的侵權(quán)行為導(dǎo)致原告無法取得營運利益,給原告造成既得利益損失應(yīng)當(dāng)給付賠償。
綜上所述,由于被告非法的扣押行為即財產(chǎn)侵權(quán)行為給原告造成了車輛損失及營運損失,應(yīng)當(dāng)給予賠償,請法院查明案件事實,并全額支持原告訴請。
此致
原告:_________________。
__________年__________月__________日。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇三
摘要:環(huán)境侵權(quán)越來越成為我國的一大社會問題。環(huán)境侵權(quán)的特征乃是環(huán)境侵權(quán)迥異于傳統(tǒng)侵權(quán)行為的內(nèi)在根基。本文從環(huán)境侵權(quán)的主體、對象、原因行為、侵害過程及損害結(jié)果等方面對其作了深入、系統(tǒng)的分析。
關(guān)鍵詞:侵權(quán)行為價值雙重對立性潛伏性復(fù)合性。
隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,特別是工業(yè)化和城市化的大規(guī)模展開,由環(huán)境污染和生態(tài)破壞所造成的環(huán)境侵權(quán)現(xiàn)象及其救濟(jì)將成為今后我國的一大社會問題。環(huán)境侵權(quán)作為現(xiàn)代工業(yè)社會的一種新型侵權(quán)行為,在我國尚未展開深入、系統(tǒng)研究,有關(guān)的立法也不完善。環(huán)境侵權(quán)的特征乃是環(huán)境侵權(quán)迥異于傳統(tǒng)侵權(quán)行為的內(nèi)在根基。因此,對環(huán)境侵權(quán)特征的分析,就成為研究環(huán)境侵權(quán)的首要任務(wù)。關(guān)于此點,學(xué)者們已從不同角度作了很多有益的`探索。如:環(huán)境學(xué)家金瑞林先生認(rèn)為環(huán)境侵權(quán)具有主體不平等、侵害對象廣泛、侵害行為具有合法性、連續(xù)性和不確定性及侵害程度和范圍為嚴(yán)重的社會性權(quán)益侵害四個方面;陳泉生研究員把“環(huán)境侵害”的特征概括為社會性、價值性、間接性、復(fù)雜性、多元參與性與緩慢性六個方面;曹明德博士認(rèn)為環(huán)境侵權(quán)表現(xiàn)出不平等性、不確定性、潛伏性與復(fù)雜性等特征;王明遠(yuǎn)博士則表述為:主體的不平等性、不可互換性,原因行為在價值判斷上的社會妥當(dāng)性、合法性,侵害狀態(tài)的間接性、連續(xù)性、反復(fù)性、廣闊性和累積性,以及環(huán)境侵權(quán)兼具私害性和公害性四個方面。
其實,環(huán)境侵權(quán)作為一個集合性名詞,是對各式各樣的環(huán)境污染與生態(tài)破壞所生權(quán)益侵害的總稱。而各式各樣的環(huán)境污染或生態(tài)破壞致人、物損害現(xiàn)象的發(fā)生原因、形成機(jī)理與結(jié)果狀態(tài)等均有不同。因此,所謂環(huán)境侵權(quán)的特征,只能是從總體上而言,其相對于現(xiàn)實生活中各種具體的環(huán)境侵權(quán)形態(tài)尚有一定的伸縮性與相對性?;谶@樣一個認(rèn)識,并參酌前人研究之得失,筆者擬從環(huán)境侵權(quán)的主體、對象、原因行為、侵害過程及損害結(jié)果等方面對其一般特征作如下分析:
一、主體:不平等性、不可互換性與不特定性。
侵權(quán)行為主體分為加害人與受害人,在環(huán)境侵權(quán)行為中,加害人與受害人大多具有不平等性、不可互換性乃至不特定性。
[1][2][3][4][5]。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇四
住所地:_________________。
被告:_________________。
住所地:_________________。
電話:_________________。
案由:_________________專利侵權(quán)糾紛。
訴訟請求。
一、判令被告立即停止侵犯原告專利的行為,停止制造、銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品;。
二、判令被告賠償原告損失**萬元人民幣;。
三、訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由。
此致
*市人民法院。
具狀人:_________________。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇五
被告:_________________。
訴訟請求:_________________。
1、要求被告賠償原告(費用名稱如醫(yī)藥費、誤工費、護(hù)理費、傷殘補(bǔ)償金等)損失__________元。
2、本案訴訟費由全部由被告承擔(dān)。
事實和理由:_________________。
應(yīng)寫明侵害行為的事實和侵害后果的事實。若是人身傷害的.,應(yīng)寫明受侵害的時間、地點、起因、經(jīng)過,實際損害程度、恢復(fù)狀況、就醫(yī)情況等,作過法醫(yī)鑒定的也應(yīng)寫明結(jié)論。若是姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的,應(yīng)寫明侵權(quán)行為的具體情節(jié)、后果和影響。
此致
__________省__________人民法院。
具狀人(本人簽名):_________________。
__________年__________月__________日。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇六
知識經(jīng)濟(jì)時代,專利侵權(quán)訴訟以成為企業(yè)遇到的普遍、不可回避的問題,如何成功的維權(quán),起訴書是很重要的環(huán)節(jié)。遵循格式,依法說理。有理有據(jù)是起訴書的要領(lǐng),下面主要介紹專利侵權(quán)起訴書的格式,供讀者參考。
原告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、
住所地:住址。
身份證號:
聯(lián)系方式:固定電話或者手機(jī)號。
被告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、
住所地:住址。
聯(lián)系方式:電話或者手機(jī)號。
案由:(按專利法侵權(quán)案由規(guī)定”確定)。
請求事項:(寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的)。
事實和理由:(寫明起訴或提出主張的事實依據(jù)和法律依據(jù),根據(jù)專利權(quán)的性質(zhì)的排他性、時間性、地域性三方面來舉證侵權(quán)的事實。
此致
××××人民法院。
原告人:(簽名按手印)。
××××年×月×日。
附項:1.本訴狀一式×份(按被告人數(shù)確定);。
2.證據(jù)××份;。
3.其他材料××份。
【填寫說明】。
1.當(dāng)事人欄:注明自然人情況。自然人要列出姓名、性別、年齡、民族、工作單位、住址。法人或其他組織要列出名稱、住所地、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、填寫要準(zhǔn)確,特別是姓名(名稱)欄不能有任何錯字。地址要盡量詳實,具體到門牌號。最好注明郵編及通訊方式。
2.案由:主要寫明當(dāng)事人之間的訴訟法律關(guān)系,按照專利侵權(quán)案由規(guī)定”填寫。
3.訴訟請求:主要寫明請求解決爭議的權(quán)益和爭議的事實,以及請求人民法院依法解決原告一方要求的有關(guān)專利權(quán)益爭議的具體事項。
4.事實和理由:事實部分,要全面反映侵權(quán)事實的客觀真實情況。
5.在起訴狀尾部:當(dāng)事人是自然人的,要由本人簽字,是法人或其他組織的,由法定代表人或負(fù)責(zé)人簽字并加蓋單位公章。日期要填寫準(zhǔn)確。
以上介紹了專利侵權(quán)起訴書的格式,掌握好格式的同時關(guān)鍵在事實和理由要材料真實,折服有力。是裁判處理或提出請求法律保護(hù)的根本依據(jù)。
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民事起訴狀制作要點:
首部:
1、注明文書名稱,在首頁正上方標(biāo)明民事起訴狀。
2、當(dāng)事人的基本情況:當(dāng)事人是公民的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、工作單位和住址。如果當(dāng)事人不具有民事訴訟行為能力,應(yīng)寫明法定代理人的基本情況,并寫明其與當(dāng)事人的關(guān)系;當(dāng)事人是法人或其他組織的,應(yīng)寫明其全稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù)、電話、企業(yè)性質(zhì)、工商登記核準(zhǔn)號、經(jīng)營范圍和方式、開戶銀行及帳號等項內(nèi)容。當(dāng)事人應(yīng)分原告、被告、第三人依次寫明,如果有數(shù)個原告、被告、第三人,則依據(jù)他們在案件中的地位和作用,分別依次排列。當(dāng)事人委托了訴訟代理人,應(yīng)在各自委托人后寫明其姓名及所在律師事務(wù)所名稱或其職業(yè)。
制作起訴書首部時,應(yīng)注意以下幾點:。
1、被告的基本情況原則上應(yīng)與原告基本情況所列事項一樣。但由于案件具體情況不同,原告并不一定都能清楚地知悉被告的情況,因而允許原告知道多少寫多少。
2、關(guān)于住址和地址的確定。公民的住址一般指戶籍所在地的地址,如其戶籍所在地與經(jīng)常居住地不一致,則可寫經(jīng)常居住地的地址。法人或其他組織的地址則指其住所地,即主要營業(yè)地或主要辦事機(jī)構(gòu)所在地的地址。
正文:
正文包括訴訟請求、依據(jù)的事實、理由及有關(guān)證據(jù)材料。
1、訴訟請求:訴訟請求是民事糾紛當(dāng)事人通過人民法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人所主張的具體權(quán)利,在起訴狀中則表現(xiàn)為原告請求法院審理的具體事項。訴訟請求的提出應(yīng)當(dāng)明確、合法、具體,應(yīng)根據(jù)事實和法律,慎重、周密地提出請求,切忌含糊、籠統(tǒng),更不可無視事實和法律提出無理或非法的要求。
2、事實和理由:這是民事起訴狀的核心部分,是請求人民法院裁決當(dāng)事人之間權(quán)益糾紛和爭議的重要依據(jù)。首先,應(yīng)針對訴訟請求,全面、客觀、詳細(xì)地闡明當(dāng)事人雙方爭議的事實或被告侵權(quán)的事實。主要寫清當(dāng)事人之間的法律關(guān)系,雙方糾紛的發(fā)生和發(fā)展情況,當(dāng)事人之間爭執(zhí)的主要焦點和雙方對民事權(quán)益爭執(zhí)的具體內(nèi)容,與案件有直接關(guān)聯(lián)的客觀情況和實質(zhì)性分歧意見。然后,依據(jù)事實,分析出雙方糾紛的`性質(zhì),被告所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任;根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定闡明理由,分清是非責(zé)任,以論證其訴訟請求的合情、合理、合法。
闡明事實和理由時,應(yīng)注意:第一,事實、理由的陳述要與訴訟要求一致,不能相互矛盾,也不可脫離訴訟請求無目的地講事實;第二,事實的敘述應(yīng)具體、清晰、層次分明、祥略得當(dāng),交待清楚與爭議有關(guān)的關(guān)鍵情節(jié),以便使法院迅速了解雙方爭議焦點所在,明確調(diào)查、審理的重點;第四,闡明理由時,應(yīng)以事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。針對所述事實闡明理由,并以法律規(guī)定為依據(jù),證明其訴訟請求的合理性和合法性,從事實和法律上有力地支持其訴訟請求,切不可胡編亂造,強(qiáng)詞奪理;第五,案情簡單的,事實和理由可以合寫,邊敘述事實邊闡述理由。
3、證據(jù):寫明向人民法院提供的能夠證明案情的證據(jù)的名稱、件數(shù)或證據(jù)線索,并寫明證據(jù)來源。有證人的,則應(yīng)寫明證人的姓名和住址。
尾部:
1、致送人民法院名稱。
2、原告簽名,如果是法人或其他組織則應(yīng)加蓋公章。如果起訴狀是委托律師代書,則在起訴日期下寫明代書律師姓名及其所在律師事務(wù)所名稱。
3、附項:應(yīng)附上本起訴狀副本,副本份數(shù)應(yīng)按被告(包括第三人)的人數(shù)提交。隨起訴狀一起提交證據(jù)的,列明證據(jù)名稱、數(shù)量。
4、起訴日期。
民事起訴狀,是民事原告為維護(hù)自身的民事權(quán)益,認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時,依據(jù)事實和法律,向人民法院提起訴訟,請求依法裁判的訴訟文書。民事案件主要包括如下三大類:一是婚姻家庭糾紛案件;二是財產(chǎn)權(quán)益糾紛案件;三是知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件。
民事訴狀種類。
當(dāng)前主要有:民事起訴狀、民事反訴狀、民事上訴狀、民事答辯書、民事再審申請書和民事撤訴書六種。
民事上訴狀,也叫民事上訴書。民事答辯狀,也叫民事答辯書。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇七
答辯人:吳*******,男,xxx年2月出生,漢族,初中文化,xx桃江縣人,個體,住xx樓區(qū)八字門村。
被答辯人:王***,女,xxx年4月出生,漢族,初中文化,xx市人,個體,住xx市********5-2房。
上訴人稱一審法院在事實認(rèn)定上缺乏依據(jù),“顯屬無據(jù)亂判”。答辯人認(rèn)為這是上訴人極不負(fù)責(zé)任的說法。
一、為證明上訴人糾集人員打人砸店,答辯人提供了方******、劉*****的證詞,一審法院還做有庭外調(diào)查。答辯人并不是直接租賃劉****的門面,而是使用劉*****租賃戶分割出來的一門面經(jīng)營。即使當(dāng)時與劉*****是直接的出租方與租賃方的關(guān)系,但也并不能說明劉與答辯人有直接的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系和其它的利害關(guān)系。劉的門面在當(dāng)?shù)厥峭?,也沒有任何其它的事由要討好答辯人而為答辯人出具偽證,本案與劉*****無任何利害關(guān)系。所以劉的證詞應(yīng)當(dāng)采信。至于上訴人提出劉****證詞的時間存在問題,答辯人認(rèn)為,這是屬于明顯的筆誤。方*****當(dāng)時確實是答辯人的員工。但打人砸店的事出現(xiàn)后,答辯人并停止了營業(yè),方*******也離開了店子。方*******是本地人,而答辯人是外地人。方*****沒有理由要討好答辯人,在大是大非上冒著風(fēng)險為答辯人出具偽證。另外,一審法院為慎重起見,還特地去現(xiàn)場查看、調(diào)查。很多知情人畏懼上訴人在本地的勢力,不敢出面作證,就連劉后來也不敢在法官的問話筆錄上簽字。
二、在上訴人糾集人員打人砸店給答辯人造成的損失上,答辯人提供了包括砸壞的廚柜樣品、傳真機(jī)等物品的公證機(jī)關(guān)的公證書及其拍攝的圖片;一審法院在庭審后也查看了現(xiàn)場;砸壞的手機(jī)也當(dāng)庭出示。廚柜的發(fā)票確實是答辯人在事后向廠家索要的,是為了進(jìn)一步說明廚柜的出廠價格,但發(fā)貨單卻是事前就具有的。至于手機(jī),應(yīng)當(dāng)說是由黃****使用的,并非是黃****所有。黃***是答辯人的員工,為了業(yè)務(wù)上的方便,由答辯人為黃****購買,黃****僅僅具有使用權(quán)。如果黃****享有手機(jī)的所有權(quán),答辯人當(dāng)然不會為手機(jī)的毀壞而向上訴人主張權(quán)利,正因為如此,答辯人沒有向法庭出示黃***受傷的法醫(yī)鑒定,就黃****受傷一事向上訴人主張權(quán)利。手機(jī)是完全毀壞,在庭審時已出示過,上訴人當(dāng)時對此并無異議。
三、上訴人稱“原審法院認(rèn)定‘原、被告曾要求xx市公安局站前派出所調(diào)解處理未果,’卻沒提供公安機(jī)關(guān)曾受理調(diào)解此案的證明。”答辯人認(rèn)為,未提供相應(yīng)的證明,并不等于該派出所未曾調(diào)解。事實上,雙方都去過該派出所接受調(diào)解,只是調(diào)解未果。答辯人及一審法院都去過該派出所索要調(diào)查筆錄,負(fù)責(zé)調(diào)解的工作人員只是稱參加主持調(diào)解已經(jīng)離開的另一名實習(xí)生不知放在哪里為由而沒能提供。
事實上,上訴人給答辯人造成的損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過一審法院的認(rèn)定。上訴人打人砸店后,造成答辯人門面停業(yè),由此產(chǎn)生的答辯人的誤工費、租賃金、訂購方的退單,一審法院一概未予認(rèn)定。但是答辯人并未上訴,是不想造成訟累,以息事寧人。料不想侵害人反倒上訴,無理詭辯。答辯人請求二審法院主持正義,維持原判。
此致
xx市中級人民法院。
答辯人:
侵權(quán)損害賠償起訴書篇八
住所地:_________________。
被告:_________________。
住所地:_________________。
電話:_________________。
案由:_________________專利侵權(quán)糾紛。
訴訟請求。
一、判令被告立即停止侵犯原告專利的行為,停止制造、銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品;。
二、判令被告賠償原告損失**萬元人民幣;。
訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由。
此致
*市人民法院。
具狀人:_________________。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇九
知識經(jīng)濟(jì)時代,專利侵權(quán)訴訟以成為企業(yè)遇到的普遍、不可回避的問題,如何成功的維權(quán),起訴書是很重要的環(huán)節(jié)。遵循格式,依法說理。有理有據(jù)是起訴書的要領(lǐng),下面主要介紹專利侵權(quán)起訴書的格式,供讀者參考。
原告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、
住所地:住址
身份證號:
聯(lián)系方式:固定電話或者手機(jī)號
被告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、
住所地:住址
聯(lián)系方式:電話或者手機(jī)號
案由:(按專利法侵權(quán)案由規(guī)定”確定)
請求事項:(寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的)。
事實和理由:(寫明起訴或提出主張的事實依據(jù)和法律依據(jù), 根據(jù)專利權(quán)的性質(zhì)的排他性、時間性、地域性三方面來舉證侵權(quán)的事實。
此致
××××人民法院
原告人:(簽名按手印)
××××年×月×日
1.本訴狀一式×份(按被告人數(shù)確定);
2.證據(jù)××份;
3.其他材料××份。
1.當(dāng)事人欄:注明自然人情況。自然人要列出姓名、性別、年齡、民族、工作單位、住址。法人或其他組織要列出名稱、住所地、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、填寫要準(zhǔn)確,特別是姓名(名稱)欄不能有任何錯字。地址要盡量詳實,具體到門牌號。最好注明郵編及通訊方式。
2.案由:主要寫明當(dāng)事人之間的訴訟法律關(guān)系,按照專利侵權(quán)案由規(guī)定”填寫。
3.訴訟請求:主要寫明請求解決爭議的權(quán)益和爭議的事實,以及請求人民法院依法解決原告一方要求的有關(guān)專利權(quán)益爭議的具體事項。
4.事實和理由:事實部分,要全面反映侵權(quán)事實的客觀真實情況。
5.在起訴狀尾部:當(dāng)事人是自然人的,要由本人簽字,是法人或其他組織的,由法定代表人或負(fù)責(zé)人簽字并加蓋單位公章。日期要填寫準(zhǔn)確。
以上介紹了專利侵權(quán)起訴書的格式,掌握好格式的同時關(guān)鍵在事實和理由要材料真實,折服有力。是裁判處理或提出請求法律保護(hù)的根本依據(jù)。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十
如果你的權(quán)利被侵犯了起訴哦,那么關(guān)于侵權(quán)糾紛起訴書怎么寫呢?下面是愛匯網(wǎng)小編給大家整理的侵權(quán)糾紛起訴書范文,供大家參閱!
原 告:*****,男,漢族,身份證號:*********,現(xiàn)住*************************。
原 告:*****,女,漢族,身份證號:*********,現(xiàn)住********************。
訴訟請求:
3、請求判令被告承擔(dān)本案全部訴訟費用。
事實與理由:
房操作間設(shè)臵在*****小區(qū)*****(位于原告*****主臥室下方),在未告知原告、未取得原告同意的情況下,在操作間安裝大功率排油煙機(jī),在原告住宅外墻安裝巨型排煙煙囪排放油煙。餐館試營業(yè)后,被告所開餐館操作間排煙機(jī)產(chǎn)生的噪音和排煙煙囪排放的空氣污染物對原告及周邊鄰居產(chǎn)生極大傷害,嚴(yán)重影響原告正常居住及生活。
根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第六章第七十條、七十一條規(guī)定:“業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán),對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。”“業(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。業(yè)主行使權(quán)利不得危及建筑物的安全,不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益。”原告認(rèn)為,小區(qū)住宅外墻其用途和管理屬于各戶業(yè)主分別和共同所有,被告在未告知原告和未取得原告同意情況下私自在外墻搭建排煙煙囪屬于明顯的侵權(quán)行為。另又按照《物權(quán)法》第三十五條規(guī)定:“妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的,權(quán)利人可以請求排除妨害或者消除危險?!焙汀吨腥A人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第八章第六十五條規(guī)定:“因污染環(huán)境造成損害的,污染者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?!痹嬲J(rèn)為,被告在小區(qū)住宅樓下設(shè)臵餐館廚房操作間,安裝大功率抽油煙機(jī),制造噪音和油煙污染的行為已對原告正常居住和生活產(chǎn)生妨害,原告有權(quán)要求被告排除妨害。
據(jù)此,依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》、《中華人民共和國物權(quán)法》之相關(guān)規(guī)定,特訴至貴院,請求法院判令被告停止侵害、排除妨礙。望貴院支持原告的訴請,以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
此致
*****人民法院
具狀人:*****
*****
原告: ,男,漢族, 年 月 日出生,身份證號碼: 。住址: 。
被告一: ,男,漢族, 年 月 日出生,身份證號碼: 。住址: 。聯(lián)系電話: 。
法人: ;地址: ;聯(lián)系電話: 。
案由:機(jī)動車交通事故責(zé)任糾紛
訴訟請求:
1.請求判令被告一賠償原告各項經(jīng)濟(jì)損失共計
承擔(dān)連帶賠償責(zé)任(詳見賠償清單)
2.請求判令被告三在機(jī)動車保險責(zé)任限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。
3.判令三被告共同承擔(dān)本案訴訟費用。
事實與理由
年 月 日 時 分左右,被告一駕駛被告二所有的 xxxx號小型轎車由南向北途經(jīng)路叉口時與原告駕駛的由東向西右轉(zhuǎn)彎行駛的電動自行車相撞,造成原告受傷及車輛受損的交通事故。事發(fā)后,因當(dāng)時原告前往醫(yī)院治療,第一被告未報警,雙方于 年 月 日下午時報警并出具道路交通事故證明。
事故導(dǎo)致原告右手拇指受傷,事故后原告被送往 市第一人民
醫(yī)院、市第三人民醫(yī)院多次門診,在事故后第三人天明確診斷:右手拇指末節(jié)骨折,并經(jīng)夾板外固定等保守治療,此次事故給原告造成巨大的損失,經(jīng)多次聯(lián)系第一被告均拒絕賠償。原告為維護(hù)自身利益,特向法院起訴,請予支持原告的上述訴請。
此致
市人民法院
起訴人: 年 日 月
原 告:*****,男,漢族,身份證號:*********,現(xiàn)住*************************。
原 告:*****,女,漢族,身份證號:*********,現(xiàn)住********************。
訴訟請求:
3、請求判令被告承擔(dān)本案全部訴訟費用。
事實與理由:
房操作間設(shè)臵在*****小區(qū)*****(位于原告*****主臥室下方),在未告知原告、未取得原告同意的情況下,在操作間安裝大功率排油煙機(jī),在原告住宅外墻安裝巨型排煙煙囪排放油煙。餐館試營業(yè)后,被告所開餐館操作間排煙機(jī)產(chǎn)生的噪音和排煙煙囪排放的空氣污染物對原告及周邊鄰居產(chǎn)生極大傷害,嚴(yán)重影響原告正常居住及生活。
根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第六章第七十條、七十一條規(guī)定:“業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán),對專有部分以外的`共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利?!薄皹I(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。業(yè)主行使權(quán)利不得危及建筑物的安全,不得損害其他業(yè)主的合法權(quán)益?!痹嬲J(rèn)為,小區(qū)住宅外墻其用途和管理屬于各戶業(yè)主分別和共同所有,被告在未告知原告和未取得原告同意情況下私自在外墻搭建排煙煙囪屬于明顯的侵權(quán)行為。另又按照《物權(quán)法》第三十五條規(guī)定:“妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的,權(quán)利人可以請求排除妨害或者消除危險?!焙汀吨腥A人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第八章第六十五條規(guī)定:“因污染環(huán)境造成損害的,污染者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?!痹嬲J(rèn)為,被告在小區(qū)住宅樓下設(shè)臵餐館廚房操作間,安裝大功率抽油煙機(jī),制造噪音和油煙污染的行為已對原告正常居住和生活產(chǎn)生妨害,原告有權(quán)要求被告排除妨害。
據(jù)此,依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》、《中華人民共和國物權(quán)法》之相關(guān)規(guī)定,特訴至貴院,請求法院判令被告停止侵害、排除妨礙。望貴院支持原告的訴請,以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
此致
*****人民法院
具狀人:*****
*****
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十一
第一條自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:
(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);。
(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán);。
(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)。
違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。
第二條非法使被監(jiān)護(hù)人脫離監(jiān)護(hù),導(dǎo)致親子關(guān)系或者近親屬間的親屬關(guān)系遭受嚴(yán)重?fù)p害,監(jiān)護(hù)人向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。
第三條自然人死亡后,其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:
(三)非法利用、損害遺體、遺骨,或者以違反社會公共利益、社會公德的.其他方式侵害遺體、遺骨。
第四條具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品,因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損,物品所有人以侵權(quán)為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。
第五條法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。
第六條當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求,訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實另行起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。
第七條自然人因侵權(quán)行為致死,或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害,死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的,列其配偶、父母和子女為原告;沒有配偶、父母和子女的,可以由其他近親屬提起訴訟,列其他近親屬為原告。
第八條因侵權(quán)致人精神損害,但未造成嚴(yán)重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予支持,人民法院可以根據(jù)情形判令侵權(quán)人停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉。
因侵權(quán)致人精神損害,造成嚴(yán)重后果的,人民法院除判令侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等民事責(zé)任外,可以根據(jù)受害人一方的請求判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。
第九條精神損害撫慰金包括以下方式:
(一)致人殘疾的,為殘疾賠償金;。
(二)致人死亡的,為死亡賠償金;。
(三)其他損害情形的精神撫慰金。
(一)侵權(quán)人的過錯程度,法律另有規(guī)定的除外;。
(二)侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié);。
(三)侵權(quán)行為所造成的后果;。
(四)侵權(quán)人的獲利情況;。
(五)侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力;。
(六)受訴法院所在地平均生活水平。
法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的,適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
第十一條受害人對損害事實和損害后果的發(fā)生有過錯的,可以根據(jù)其過錯程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任。
第十二條在本解釋公布施行之前已經(jīng)生效施行的司法解釋,其內(nèi)容有與本解釋不一致的,以本解釋為準(zhǔn)。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十二
住所地:住址
身份證號:
聯(lián)系方式:固定電話或者手機(jī)號
被告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、
住所地:住址
聯(lián)系方式:電話或者手機(jī)號
案由:(按專利法侵權(quán)案由規(guī)定”確定)
請求事項:(寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的)。
事實和理由:(寫明起訴或提出主張的事實依據(jù)和法律依據(jù),根據(jù)專利權(quán)的性質(zhì)的排他性、時間性、地域性三方面來舉證侵權(quán)的事實。
此致
××××人民法院
原告人:(簽名按手印)
××××年×月×日
附項:1.本訴狀一式×份(按被告人數(shù)確定);
2.證據(jù)××份;
3.其他材料××份。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十三
由于我國經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展,人權(quán)保護(hù)意識的不斷提升,我國對國家賠償法進(jìn)行了修改,擴(kuò)大了精神損害的事項范圍,增設(shè)了精神損害撫慰金的賠償項目,使得受害人獲賠的權(quán)益內(nèi)容更為豐富,對受害人權(quán)利保護(hù)更為全面。但是,由于國家賠償法引入精神損害賠償制度歷史尚短,立法規(guī)定較為籠統(tǒng),實踐中積累的經(jīng)驗還不夠豐富等原因,目前對精神損害賠償制度的法理詮釋和條文解讀尚不夠深入和準(zhǔn)確,針對焦點問題,理論界各種說法一直是眾說紛紜,這直接導(dǎo)致辦案部門對精神損害賠償?shù)睦斫夂驼J(rèn)識存在偏差,執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,沒有達(dá)到預(yù)期的法律效果和社會效果。今天,我們就國家賠償中的精神損害賠償問題來進(jìn)行一下探討。一、國家賠償法中精神損害賠償?shù)母拍钏^精神損害賠償,是指行為人使被侵權(quán)人的人格權(quán)、受法律保護(hù)的人格利益、特定身份權(quán)利等遭受侵害時,被侵權(quán)人要求行為人通過財產(chǎn)賠償?shù)姆椒▉磉M(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的行為。二、精神損害賠償?shù)牧⒎ū尘昂拖嚓P(guān)理論在立法上,12月通過的'《侵權(quán)責(zé)任法》第一次明確了精神損害賠償,該法第22條規(guī)定:“侵害他人人身權(quán)益,造成他人嚴(yán)重精神損害的,被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償?!边@次《國家賠償法》的修改將精神損害納入國家賠償?shù)膬?nèi)容,是我國國家賠償制度的重大發(fā)展?!熬駬p害賠償制度的確立是法律發(fā)展過程中的一座里程碑,標(biāo)志著法律從注重財產(chǎn)權(quán)及外部物質(zhì)條件的保護(hù),轉(zhuǎn)而更加關(guān)注人身權(quán)和其他精神性權(quán)利不受侵害的平靜的精神世界?!痹谛薷倪^程中,理論界提出《國家賠償法》應(yīng)當(dāng)明確精神損害賠償范圍,既要規(guī)定對物質(zhì)性人格權(quán)侵害的賠償,又要規(guī)定對精神性人格權(quán)侵害的賠償。最終,立法機(jī)關(guān)根據(jù)理論界的建議和司法實踐的現(xiàn)實需要,在《國家賠償法修正案》中規(guī)定了國家機(jī)關(guān)及其工作人員侵犯公民人身權(quán)致人精神損害造成嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金,并為最終通過的修改國家賠償法的決定所采納,但是并沒有采納以民事賠償標(biāo)準(zhǔn)來計算精神損害撫慰金的建議。三、對“致人精神損害”和“造成嚴(yán)重后果”的理解和認(rèn)定修改后的國家賠償法第三十五條規(guī)定,有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一,致人精神損害的,應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復(fù)名譽(yù),賠禮道歉;造成嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。對于國家賠償法第三十五條中“致人精神損害”和“造成嚴(yán)重后果”的正確理解和把握,對司法實踐具有重要的指導(dǎo)意義。(一)對“致人精神損害”的理解國家賠償法第三條、第十七條規(guī)定的情形,均為國家運用公權(quán)力對公民個人實施的侵犯其人身自由和生命健康的行為,按照社會一般常識,受害人在遭受上述行為時,或多或少的都會伴有精神痛苦。在賠償請求人要求精神補(bǔ)救的情形下,如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對賠償請求人一方依據(jù)社會通曉事實提出的主張要求其舉證的話,這顯然不合理;而如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要想對這種主張進(jìn)行有效的辯駁,也非常困難?;诖?,我認(rèn)為,“致人精神損害”可以理解為是對法定情形所包含結(jié)果的進(jìn)一步明確和重申。這樣的理解和認(rèn)識,符合受害人實際受損的客觀情形,也有利于在辦案中減少分歧,節(jié)約成本,簡便操作,提升效率。(二)如何界定“造成嚴(yán)重后果”對于判定是否屬于嚴(yán)重后果,可以從以下幾個方面予以考量:第一,對生命權(quán)的侵害,由于生命是人體維持生存的最基本的物質(zhì)能力,具有至高無上的人格價值,所以對其的侵害必然屬于嚴(yán)重后果;第二,對于人身健康的侵害,原則上要看是否達(dá)到了人體重傷或傷殘標(biāo)準(zhǔn)。至于沒有達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)可否判定為嚴(yán)重后果,則應(yīng)視具體情況而定,從嚴(yán)把握;第三,對于人身自由權(quán)的侵害,在判定是否達(dá)到嚴(yán)重后果時,應(yīng)綜合考慮侵害人的主觀狀態(tài)、羈押時間長短、受害人是否存在過錯、受害人精神狀態(tài)及對其親屬的影響等具體情形加以判斷。四、精神損害撫慰金的確定精神損害撫慰金的確定比較復(fù)雜。作為事實問題,精神損害具有濃厚的主觀色彩,而作為法律問題,精神損害賠償又缺乏明確的客觀依據(jù)。我認(rèn)為,確定精神損害撫慰金應(yīng)考慮一下情況:(1)精神損害程度;(2)侵權(quán)人的過錯程度,侵害的方式、手段、具體場合、時間長短及侵權(quán)人事后采取彌補(bǔ)措施的有效程度;(3)受害人的自身感受及所受的精神痛苦程度;(4)其他賠償項目情況以及賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償請求人所在地的平均生活水平。綜上所述,因精神損害具有無形性、非財產(chǎn)性等特點,精神損害賠償難以確定一個客觀的標(biāo)準(zhǔn),賠償?shù)臄?shù)額也難以計算和定量。因此,精神損害的法律適用會面臨許多困難,這有待于在司法實踐中不斷探索,在立法上逐步進(jìn)行完善。(作者通訊地址:汝州市人民檢察院,河南平頂山467500)。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十四
根據(jù)2007年1月1日起開始實施的中國注冊會計師審計準(zhǔn)則(以下簡稱新審計準(zhǔn)則)第1211號《了解被審計單位及其環(huán)境并評估重大錯報風(fēng)險》的規(guī)定,內(nèi)部控制是被審計單位為了合理保證財務(wù)報告的可靠性、經(jīng)營的效率和效果以及對法律法規(guī)的遵守,由治理層、管理層和其他人員設(shè)計和執(zhí)行的政策和程序。其組成要素包括:控制環(huán)境、風(fēng)險評估過程、信息系統(tǒng)與溝通、控制活動、對控制的監(jiān)督五個要素。其中控制環(huán)境包括治理職能和管理職能,以及治理層和管理層對內(nèi)部控制及其重要性的態(tài)度、認(rèn)識和措施。它又包括以下七個要素:(1)對誠信和道德價值觀念的溝通與落實;(2)對勝任能力的重視;(3)治理層的參與程度;(4)管理層的理念和經(jīng)營風(fēng)格;(5)組織結(jié)構(gòu);(6)職權(quán)與責(zé)任的分配;(7)人力資源政策與實務(wù)。
與1997年1月1日實施的審計準(zhǔn)則(以下簡稱舊準(zhǔn)則)《內(nèi)部控制與審計風(fēng)險》相比,內(nèi)部控制的定義及其構(gòu)成要素都有較大的變化。主要包括:
從定義上看,新準(zhǔn)則明確指出了內(nèi)部控制的設(shè)計和執(zhí)行者是治理層、管理層和其他人員,強(qiáng)調(diào)制定內(nèi)部控制的目的之一是保證對法律法規(guī)的遵守。
從內(nèi)部控制的構(gòu)成要素上看,新準(zhǔn)則采用了coso(committeeofsponsoringorganizationofthetreadwaycommission,美國企業(yè)咨詢委員會)在1992年發(fā)布的《內(nèi)部控制——整體框架》(該準(zhǔn)則于1994年進(jìn)行了增補(bǔ))中的五要素。
從控制環(huán)境的構(gòu)成要素上看,新準(zhǔn)則在保留了經(jīng)營管理的觀念、方式和風(fēng)格、組織結(jié)構(gòu)、授權(quán)和分配責(zé)任的方法、人事政策和實務(wù)四個要素的基礎(chǔ)上,刪除了其它要素,增加了對誠信和道德價值觀念的溝通與落實、對勝任能力的重視及對治理層的參與程度這三要素。
上述變化,體現(xiàn)了一個明確的中心思想,即強(qiáng)調(diào)治理層和管理層對內(nèi)部控制及其重要性的態(tài)度、認(rèn)識和措施,強(qiáng)調(diào)內(nèi)部控制的設(shè)計和運行主要“受企業(yè)董事會、管理階層及其他員工的影響,內(nèi)部控制的好壞完全取決于制定并執(zhí)行控制政策和程序的人的素質(zhì)與觀念,如管理者的管理風(fēng)格與經(jīng)營理念、內(nèi)部控制的意識等”,強(qiáng)調(diào)在評價控制環(huán)境的設(shè)計和實施情況時,應(yīng)當(dāng)了解管理層在治理層的監(jiān)督下,是否營造并保持了誠實守信和合乎道德的文化,以及是否建立了防止或發(fā)現(xiàn)并糾正舞弊和錯誤的恰當(dāng)控制,并要求管理層就業(yè)務(wù)規(guī)程和道德價值觀念與員工進(jìn)行溝通。而上述所有影響因素全部都屬于內(nèi)控環(huán)境的組成部分。這是因為,在內(nèi)部控制的構(gòu)成要素中,內(nèi)控環(huán)境是其他要素的基礎(chǔ),直接決定著內(nèi)部控制能否實施和實施的效果。
內(nèi)部控制作為防范各種錯誤與舞弊的第一道防線,其設(shè)計是否合理與執(zhí)行是否到位至關(guān)重要。新審計準(zhǔn)則的這一變化,可謂抓住了內(nèi)部控制的核心。
二、內(nèi)控環(huán)境的現(xiàn)狀及其成因。
為了規(guī)范我國企業(yè)的內(nèi)部控制,財政部自2001年起,陸續(xù)制定和實施了一批內(nèi)部會計控制規(guī)范,至今七年過去了,企業(yè)內(nèi)部控制薄弱、不規(guī)范仍然是一個較為普遍的現(xiàn)象,并且一直未能得到有效解決。這一點財政部從2001年至2006年末以來發(fā)布的會計信息質(zhì)量抽查公告中可以得到證實。
為什么企業(yè)如此漠視內(nèi)部控制的設(shè)計與執(zhí)行呢?問題的根源就在于內(nèi)控環(huán)境,在于治理層和管理層對內(nèi)部控制及其重要性的態(tài)度和認(rèn)識。如果治理層和管理層不重視內(nèi)部控制,就不可能熱衷于內(nèi)部控制的設(shè)計,也不可能重視內(nèi)部是否得到一貫而有效地執(zhí)行。作為一種約束機(jī)制,事實上內(nèi)部控制同法律一樣,也是一柄雙刃劍,它要求所有人,包括它的制定者,都必須嚴(yán)格遵守,并對所有違反者進(jìn)行相應(yīng)的處罰。而一旦這一法則遭到破壞,內(nèi)部控制就形同虛設(shè),成為“寫在紙上,掛在墻上”的一紙空文。目前我國企業(yè)的內(nèi)控環(huán)境問題主要表現(xiàn)為以下兩點:
一是治理層和管理層不重視內(nèi)部控制的設(shè)計;二是治理層和管理層(特別是管理層)不能嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)部控制。前者是果,后者是因。
一方面,計劃經(jīng)濟(jì)時代,我國的企業(yè)都是國有企業(yè),管理層都屬于國家干部,由政府任命。在向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的過程中,雖然國有企業(yè)逐步改組為股份制企業(yè),但其治理層和管理層仍然是由政府任命,許多上市公司都是集董事長與總經(jīng)理的職位于一身,國有股一股獨大、內(nèi)部人控制的普遍現(xiàn)象使得股東大會、審計委員會并不能切實履行治理層的職責(zé),而國有股也沒有真正的產(chǎn)權(quán)代表,正如美國學(xué)者哈羅德。德姆塞茨在《企業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)》一書中所說的那樣,“社會主義主張以資源的全民所有制為基礎(chǔ)的制度,但全民所有制結(jié)構(gòu)的分散性令人失望的是公民毫無權(quán)力,資產(chǎn)的管理就成為國家官僚的任務(wù)和特權(quán)?!逼髽I(yè)由“大老板”(一把手)一人說了算的現(xiàn)象十分普遍,審計委員會和獨立董事基本上形同虛設(shè),小股東對公司治理更處于人微言輕的地位。表面上看這是我國企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度還不十分成熟的一個表現(xiàn),而其根源卻在于我國幾千年的封建專制制度。封建專制的一個重要特征,就是權(quán)大于法。所謂的.制度就是統(tǒng)治者的意志和利益。在信息傳遞不暢通的時代,信息不對稱的問題十分嚴(yán)重,只有制度的制定者才擁有有關(guān)制度的信息,并且可以根據(jù)自己的利益來解釋信息。這些解釋可以根據(jù)利益大小、遠(yuǎn)近親疏而異。在信息傳遞相對暢通的今天,人們越來越多地要求管理的透明、公開與民主,并可以從多種渠道獲得有關(guān)制度的信息。對制度的不合法解釋變得越來越困難。為維護(hù)治理層與管理層的既得利益,最好的辦法就是讓制度粗放化、模糊化。因為制度一旦細(xì)化,并為所有員工和公眾所熟知,就會對權(quán)力產(chǎn)生約束,在一定程度上限制治理層和管理層等權(quán)力擁有者不法利益的獲得。
另一方面,治理層和管理層可能因為粗心大意、精力分散或者出于個人或小團(tuán)體利益的選擇而無視控制甚至逾越控制等,那么內(nèi)部控制固有的局限性就決定了已有的制度會成為一紙空文。以虛假會計信息為例,1999年coso發(fā)布的《虛假財務(wù)報告:1987~1997美國上市公司的分析》顯示,產(chǎn)生虛假財務(wù)報告的現(xiàn)象與內(nèi)控環(huán)境有著密切的關(guān)系,主要涉及了高級管理層和董事會。“在72%的會計報表舞弊中,涉嫌參與者為公司總裁”。中國上市公司的舞弊案件也無一不涉及公司的管理層。而舞弊的動力,無非是利益二字。
三、如何治理內(nèi)控環(huán)境。
建立和完善內(nèi)部控制應(yīng)當(dāng)從內(nèi)控環(huán)境著手,才能起到治本的效果。這次新審計準(zhǔn)則的頒布和實施,無疑是抓住了解決內(nèi)部控制薄弱問題的根源。新審計準(zhǔn)則在內(nèi)控環(huán)境中提出了“對誠信和道德價值觀念的溝通與落實”這一要素,并將其作為第一位的組成要素,體現(xiàn)了國家在治理內(nèi)部控制薄弱這一問題上的高瞻遠(yuǎn)矚性。毫無疑問,內(nèi)部控制的制定與執(zhí)行都取決于人的素質(zhì)與觀念,從強(qiáng)化誠信和道德價值觀念入手,才是從源頭上治理內(nèi)控環(huán)境的關(guān)鍵。
首先,要建立完善的內(nèi)部控制體系。目前我國財政部門正在逐步建立和完善內(nèi)部控制體系。2006年財政部發(fā)起成立了企業(yè)內(nèi)部控制標(biāo)準(zhǔn)委員會,并會同國務(wù)院有關(guān)部門,加快創(chuàng)建企業(yè)內(nèi)部控制標(biāo)準(zhǔn)體系。必須明確的是,制定和完善內(nèi)部控制,應(yīng)當(dāng)注重一個“細(xì)”字。其中,“更清晰地限制和細(xì)化說明一把手的權(quán)限,實在是當(dāng)務(wù)之急”.不僅如此,還應(yīng)當(dāng)清晰地說明各級管理者的職責(zé)權(quán)限,以促使其各司其職,避免因制度的不完善使之逃避責(zé)任。
其次,要加強(qiáng)對誠信和道德價值觀念的溝通與落實。市場經(jīng)濟(jì)作為信用經(jīng)濟(jì),要求每一個人都應(yīng)當(dāng)是講誠信、守道德的。要做到這一點,最重要的是,從治理層和管理層入手。因為在控制環(huán)境的構(gòu)成要素中,“最重要的因素就是管理當(dāng)局的作風(fēng)”,“在防范舞弊方面,管理當(dāng)局的作風(fēng)是控制環(huán)境中最關(guān)鍵的因素,管理當(dāng)局的不當(dāng)行為成為他人無視控制程序的合理借口”.“上梁不正下梁歪”,只有治理層和管理層以身作則,樹立良好的榜樣,誠實和道德才會得到鞏固和加強(qiáng)。
沒有規(guī)矩,不成方圓。建立完善的內(nèi)部控制體系,使企業(yè)有法可依,有章可循;加強(qiáng)對誠信和道德價值觀念的溝通與落實,使遵守制度的意識深入人心;治理層和管理層率先垂范,引導(dǎo)人們“循規(guī)蹈矩”。顯然,治理企業(yè)內(nèi)部控制薄弱必須從制度建設(shè)、道德建設(shè)等多方面綜合著手,才能徹底改善內(nèi)控環(huán)境。
許延明。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十五
法定代表人:_________________。
住所地:_________________。
被告:_________________。
法定代表人:_________________。
住所地:_________________。
電話:_________________。
案由:_________________專利侵權(quán)糾紛。
訴訟請求。
一、判令被告立即停止侵犯原告專利的行為,停止制造、銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品;。
二、判令被告賠償原告損失**萬元人民幣;。
三、訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由。
此致
*市人民法院。
具狀人:_________________。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十六
在實踐中,當(dāng)公眾的環(huán)境權(quán)益被侵害時,大多數(shù)人會選擇向環(huán)保部門投訴、信訪或者向人民法院提起民事訴訟來維權(quán)。但是,如果選擇了投訴或信訪,環(huán)保部門接到投訴或信訪后,依職權(quán)進(jìn)行查處需要一段時間,如果當(dāng)事人不履行環(huán)保部門的處罰決定,還要再經(jīng)過法定起訴期限和復(fù)議期限才能向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行,要經(jīng)歷幾個月甚至更長的時間。在這段時間里,公眾的環(huán)境權(quán)益被侵害的狀態(tài)一直在持續(xù),而環(huán)境違法者污染環(huán)境的行為也不能及時制止,致使環(huán)境污染進(jìn)一步加劇。如果選擇了向人民法院起訴,首先是舉證難,其次從立案、開庭、判決生效到執(zhí)行仍然需要很長的時間,公眾的環(huán)境權(quán)益仍得不到及時維護(hù)。公眾反映的環(huán)境問題得不到及時解決,導(dǎo)致其反復(fù)投訴和上訪,不利于社會穩(wěn)定。因此,如何及時有效地制止環(huán)境侵權(quán),及時維護(hù)公眾的環(huán)境權(quán)益,是解決環(huán)境維權(quán)的根本所在。
公眾的環(huán)境權(quán)益被侵害,往往是環(huán)境違法者造成了水、大氣或噪聲等污染,如果能及時制止這些污染行為,排除妨礙、消除影響,就能切實有效地減少污染危害,降低并消除因污染帶來的損失。
《民事訴訟法》第九十七條規(guī)定,人民法院對下列案件,根據(jù)當(dāng)事人的申請,人民法院因情況緊急需要先予執(zhí)行的,可以裁定先予執(zhí)行。最高人民法院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零七條規(guī)定:《民事訴訟法》第九十七條中的“緊急情況”,包括:(1)需要立即停止侵害、排除妨礙的';(2)需要立即制止某項行為的。由于環(huán)境侵權(quán)的持續(xù)性和緊迫性,()應(yīng)屬于需要立即制止的緊急情況。
因此,在環(huán)境侵權(quán)民事訴訟中,受害者完全可以運用先予執(zhí)行的權(quán)利,申請法院先予執(zhí)行來制止環(huán)境侵權(quán)行為。由于通過環(huán)保部門查處環(huán)境違法案件屬于環(huán)境執(zhí)法監(jiān)督,環(huán)境民事訴訟屬于司法救濟(jì)。因此,可以探索環(huán)境執(zhí)法監(jiān)督和環(huán)境民事訴訟的有效結(jié)合和銜接,發(fā)揮環(huán)境執(zhí)法監(jiān)督對違法事實確認(rèn)的優(yōu)勢,運用環(huán)境民事訴訟原告可以申請先予執(zhí)行的權(quán)利,在最短的時間內(nèi)鎖定環(huán)境侵權(quán)行為,及時制止環(huán)境侵權(quán),使公眾環(huán)境權(quán)益得到及時有效維護(hù)。
如果公眾遭受環(huán)境侵權(quán),選擇了向環(huán)保部門投訴、信訪,環(huán)保部門可以通過環(huán)境執(zhí)法監(jiān)督迅速查清違法事實,必要時由監(jiān)測部門進(jìn)行監(jiān)測,提供監(jiān)測數(shù)據(jù)。對于依法需要處罰的,則依法給予行政處罰;對于查清屬于正在進(jìn)行的環(huán)境侵權(quán),如果不及時制止將會給受害者帶來損失的,環(huán)保部門可以建議并支持投訴者向法院提起民事訴訟,并把調(diào)查事實的材料提供給投訴者,作為環(huán)境侵權(quán)的證據(jù)。法院經(jīng)審查認(rèn)定環(huán)境侵權(quán)事實成立并正在進(jìn)行的,投訴者可以立即申請先予執(zhí)行,請求法院采取執(zhí)行措施,先行強(qiáng)制環(huán)境侵權(quán)人停止環(huán)境侵權(quán)行為,從而及時地消除污染影響,切實保護(hù)投訴者的權(quán)利。
如果公眾環(huán)境權(quán)益受到損害后直接向人民法院提起民事訴訟,在訴訟中可以尋求環(huán)保部門的幫助,由環(huán)保部門通過環(huán)境執(zhí)法監(jiān)督查清環(huán)境侵權(quán)事實后,環(huán)境受害者向環(huán)保部門申請?zhí)峁┱{(diào)查材料,必要時申請監(jiān)測部門提供監(jiān)測數(shù)據(jù),之后將這些材料提交給法院,并向法院提出先予執(zhí)行申請,由法院采取先予執(zhí)行措施,強(qiáng)制侵權(quán)人停止環(huán)境侵權(quán)行為,消除影響,這樣可以達(dá)到及時維權(quán)的效果。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十七
王亞明一、案例簡介及問題的提出南京曉莊學(xué)院學(xué)生朱某在學(xué)院球場打籃球時,不慎被同學(xué)姜某戳傷左眼,經(jīng)省人民醫(yī)院診斷為左眼視網(wǎng)膜脫落,學(xué)院根據(jù)省人民醫(yī)院建議同意朱某轉(zhuǎn)省人民醫(yī)院住院手術(shù)治療。因?qū)r償數(shù)額協(xié)商不成,朱某向人民法院起訴要求姜某、曉莊學(xué)院承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為:原告朱某、被告姜某作為年滿18周歲的大學(xué)生,在課余時間進(jìn)行籃球活動,存在一定的風(fēng)險。被告姜某不慎戳傷原告朱某的左眼致殘,屬意外傷害,朱某、姜某均無過錯,適用公平原則,責(zé)任由雙方分擔(dān)。被告曉莊學(xué)院沒有過錯,不承擔(dān)責(zé)任。學(xué)校人員構(gòu)成復(fù)雜,學(xué)生人數(shù)眾多,學(xué)校管理力量相對薄弱,再加上體育活動等存在一定安全隱患,各種民事侵權(quán)糾紛的出現(xiàn)難以避免。那么,究竟該如何認(rèn)識和處理這類糾紛呢?二、案例分析1、學(xué)校的照管義務(wù)我國的學(xué)校多為公立學(xué)校,屬于國家法定的教育機(jī)構(gòu)。學(xué)校的職責(zé)是向?qū)W生傳授知識、對學(xué)生進(jìn)行管理。學(xué)校與學(xué)生之間是一種管理與被管理關(guān)系,學(xué)校的管理責(zé)任當(dāng)然應(yīng)包括對學(xué)生的人身安全與健康的照管義務(wù),這種義務(wù)是一種法定義務(wù)。近年來各種類型的私立學(xué)校也逐步興起。私立學(xué)校與公立學(xué)校不同。公立學(xué)校由國家出資建立,其經(jīng)費由國家撥款,接受教育行政部門的管理和領(lǐng)導(dǎo)。私立學(xué)校則由民間資本籌建,它不像公立學(xué)校那樣完全是公益性的,往往有一定的營利因素,私立學(xué)校的各類學(xué)雜費也比公立學(xué)校高得多。私立學(xué)校雖然在一定程度上也受教育行政部門管理,但其獨立性更強(qiáng)。然而這些區(qū)別并沒有免除私立學(xué)校的`管理職責(zé),作為學(xué)校,私立學(xué)校自然也應(yīng)對學(xué)生的人身安全與健康負(fù)照管義務(wù)。2、學(xué)生的類型學(xué)校照管義務(wù)的對象顯然是學(xué)生,但學(xué)校并非對每一個學(xué)生都承擔(dān)完全一致的照管義務(wù)。對于不同類型的學(xué)生,學(xué)校所承擔(dān)的照管義務(wù)輕重不同。我國實行九年制義務(wù)教育制度。中學(xué)、小學(xué)的學(xué)生絕大多數(shù)是未成年人,屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人。中小學(xué)生的預(yù)知、判斷能力比較差,法律為之設(shè)定了法定監(jiān)護(hù)人、指定監(jiān)護(hù)人以更好地保護(hù)其合法權(quán)益。中小學(xué)生在校時,學(xué)校及其教師應(yīng)像中小學(xué)生的監(jiān)護(hù)人那樣盡照管義務(wù)。當(dāng)然這并不是監(jiān)護(hù)義務(wù)的轉(zhuǎn)移。大學(xué)則不同,大學(xué)生一般都已年滿18周歲,屬于完全民事行為能力人。他們有自己獨立的意志,完整的預(yù)知和判斷能力,能夠?qū)ψ约旱男袨樨?fù)責(zé),學(xué)校只要盡到一般的照管義務(wù)即可,不需加以特殊注意。上述案例中,原告朱某、被告姜某均為年滿18周歲的完全民事行為能力人。籃球運動有一定的危險因素,朱某、姜某應(yīng)該預(yù)知。曉莊學(xué)院在事故發(fā)生后及時為被告處理傷口、墊付部分醫(yī)藥費、協(xié)助辦理轉(zhuǎn)院事宜,已盡到了照管義務(wù)。3.照管義務(wù)的時間限制學(xué)校的照管義務(wù),概括地說,僅限于學(xué)生在校期間。具體地說,對于不同的情況,學(xué)校照管義務(wù)的時間也不同。中小學(xué)生缺乏判斷、行為能力,學(xué)校的照管義務(wù)一般從學(xué)生入校時起,至學(xué)生出校時止。而大學(xué)生具備完全的民事行為能力,學(xué)校的照管義務(wù)一般僅限于課堂時間,課余活動安全由學(xué)生自己負(fù)責(zé)。有些學(xué)校,特別是私立學(xué)校,往往實行封閉式管理,所有學(xué)生必須住宿學(xué)校,周末時回家、回校都有專門校車接送。有些學(xué)校則既有住宿生,又有走讀生。對于走讀生,學(xué)校的照管義務(wù)依前述時間限制。對于住宿生,學(xué)校的照管義務(wù)則應(yīng)相應(yīng)延長,學(xué)生住宿學(xué)校期間,學(xué)校均應(yīng)負(fù)責(zé),如有校車接送,照管義務(wù)還應(yīng)延長至在校車上的時間。上述案例中,侵權(quán)行為發(fā)生在課余活動期間,不屬于曉莊學(xué)院(大學(xué))的照管義務(wù)責(zé)任期間內(nèi)。4、特殊情況下的照管義務(wù)學(xué)校為了豐富學(xué)生的課外生活,往往會利用節(jié)假日時間組織許多娛樂活動、體育活動。這些活動有時在校外進(jìn)行,活動時間也不在上述的時間限制之內(nèi),這種情況下學(xué)生的安全和健康應(yīng)由誰負(fù)責(zé)呢?這些活動既然由學(xué)校組織,那么活動時間也應(yīng)視為學(xué)校的責(zé)任時間,學(xué)校理應(yīng)對學(xué)生的安全和健康負(fù)照管義務(wù)。如果學(xué)校要求活動中有學(xué)生家長陪同,學(xué)生家長和學(xué)校應(yīng)共同承擔(dān)這種照管義務(wù)。有些學(xué)生患病或體質(zhì)較差,如患有先天性心臟病。在這種情況下,家長應(yīng)向?qū)W校如實告知學(xué)生的身體狀況,以使學(xué)校承擔(dān)一般照管義務(wù)以外的特殊照顧義務(wù),當(dāng)然這種義務(wù)的履行應(yīng)在學(xué)校能力范圍之內(nèi)且不過分加重學(xué)校的負(fù)擔(dān)。5、歸責(zé)原則學(xué)生在校發(fā)生民事侵權(quán)行為時,如果學(xué)校沒有盡到照管義務(wù),學(xué)校就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。判定學(xué)校是否盡到照管義務(wù),應(yīng)以什么為標(biāo)準(zhǔn)呢?如果以無過錯原則為標(biāo)準(zhǔn),只要學(xué)校中發(fā)生了學(xué)生間民事侵權(quán)行為,學(xué)校就要承擔(dān)責(zé)任。這種嚴(yán)格責(zé)任會加重學(xué)校的負(fù)擔(dān),目前我國教育事業(yè)還處于發(fā)展階段,教育經(jīng)費不足,如果實行嚴(yán)格責(zé)任,學(xué)校的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)、精力負(fù)擔(dān)都會大大加重,會阻礙我國教育事業(yè)健康發(fā)展。實踐中,法院一般采取過錯原則,學(xué)校在履行照管義務(wù)時如果有故意或過失,導(dǎo)致未能保護(hù)學(xué)生的安全和健康,則學(xué)校根據(jù)其過錯程度承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。在上述案例中,曉莊學(xué)院不存在故意或過失,即曉莊學(xué)院沒有過錯,所以曉莊學(xué)院不承擔(dān)賠償責(zé)任。三、結(jié)論學(xué)校中民事侵權(quán)行為的發(fā)生在所難免,學(xué)校應(yīng)區(qū)分不同的情況承擔(dān)不同的照管義務(wù)。學(xué)??梢酝ㄟ^制定更加完善的管理規(guī)則,加強(qiáng)保衛(wèi)工作等措施減少民事侵權(quán)行為在學(xué)校中發(fā)生的幾率。另一方面,學(xué)??梢栽O(shè)法轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險,如學(xué)生入校時為學(xué)生投學(xué)生平安保險,事故發(fā)生后就由保險公司理賠,這可以大大減輕學(xué)校經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇十八
一、案例簡介及問題的提出。
南京曉莊學(xué)院學(xué)生朱某在學(xué)院球場打籃球時,不慎被同學(xué)姜某戳傷左眼,經(jīng)省人民醫(yī)院診斷為左眼視網(wǎng)膜脫落,學(xué)院根據(jù)省人民醫(yī)院建議同意朱某轉(zhuǎn)省人民醫(yī)院住院手術(shù)治療。因?qū)r償數(shù)額協(xié)商不成,朱某向人民法院起訴要求姜某、曉莊學(xué)院承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任。
法院經(jīng)審理認(rèn)為:原告朱某、被告姜某作為年滿18周歲的大學(xué)生,在課余時間進(jìn)行籃球活動,存在一定的風(fēng)險。被告姜某不慎戳傷原告朱某的左眼致殘,屬意外傷害,朱某、姜某均無過錯,適用公平原則,責(zé)任由雙方分擔(dān)。被告曉莊學(xué)院沒有過錯,不承擔(dān)責(zé)任。
二、案例分析。
1、學(xué)校的照管義務(wù)。
我國的學(xué)校多為公立學(xué)校,屬于國家法定的教育(-雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng))機(jī)構(gòu)。學(xué)校的職責(zé)是向?qū)W生傳授知識、對學(xué)生進(jìn)行管理。學(xué)校與學(xué)生之間是一種管理與被管理關(guān)系,學(xué)校的管理責(zé)任當(dāng)然應(yīng)包括對學(xué)生的人身安全與健康的照管義務(wù),這種義務(wù)是一種法定義務(wù)。
近年來各種類型的私立學(xué)校也逐步興起。私立學(xué)校與公立學(xué)校不同。公立學(xué)校由國家出資建立,其經(jīng)費由國家撥款,接受教育(-雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng))行政部門的管理和領(lǐng)導(dǎo)。私立學(xué)校則由民間資本籌建,它不像公立學(xué)校那樣完全是公益性的,往往有一定的營利因素,私立學(xué)校的各類學(xué)雜費也比公立學(xué)校高得多。私立學(xué)校雖然在一定程度上也受教育(-雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng))行政部門管理,但其獨立性更強(qiáng)。然而這些區(qū)別并沒有免除私立學(xué)校的管理職責(zé),作為學(xué)校,私立學(xué)校自然也應(yīng)對學(xué)生的'人身安全與健康負(fù)照管義務(wù)。
2、學(xué)生的類型。
學(xué)校照管義務(wù)的對象顯然是學(xué)生,但學(xué)校并非對每一個學(xué)生都承擔(dān)完全一致的照管義務(wù)。對于不同類型的學(xué)生,學(xué)校所承擔(dān)的照管義務(wù)輕重不同。
我國實行九年制義務(wù)教育(-雪風(fēng)網(wǎng)絡(luò)xfhttp教育網(wǎng))制度。中學(xué)。
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侵權(quán)損害賠償起訴書篇十九
當(dāng)你乘坐飛機(jī)聆聽美妙的樂曲,在空中自由翱翔時;當(dāng)你伴著流行歌曲,愉快購物之時;當(dāng)你欣賞著輕松樂曲,品嘗著美味佳肴時;當(dāng)你在電視廣告中聽到了熟悉的歌聲時,或許不會想到,使用這些背景音樂,可能會帶來侵犯著作權(quán)的法律責(zé)任。日前,北京市海淀區(qū)人民法院審結(jié)了一起著作權(quán)糾紛案,就涉及到了背景音樂侵犯著作權(quán)的問題。
【案情簡介】。
本案三原告分別為:魏明倫,系四川省川劇藝術(shù)研究院顧問;王持久,系海軍政治部歌舞團(tuán)編??;陳翔宇,作曲家。本案三被告分別為:河南許昌帝豪集團(tuán)(簡稱帝豪集團(tuán))、北京標(biāo)格廣告有限公司(簡稱標(biāo)格公司)、北京未來廣告公司(簡稱未來公司)。
三原告訴稱,歌曲《眾人劃槳開大船》是由魏明倫、王持久作詞,陳翔宇作曲,并于1993年在中央電視臺春節(jié)聯(lián)歡晚會上首次播出。2001年,被告帝豪集團(tuán)在未告知、未被許可的情況下,將上述作品用作其集團(tuán)形象廣告的背景音樂,該廣告由標(biāo)格公司制作、未來公司發(fā)布,在中央電視臺一頻道《今日說法》欄目中播放,時間長達(dá)八個月,經(jīng)原告再三要求,帝豪集團(tuán)停止了侵權(quán)廣告的播放。原告認(rèn)為,三被告的行為侵犯了其合法權(quán)益,并造成了不良影響,要求被告消除影響、賠禮道歉、賠償損失50萬元。
被告帝豪集團(tuán)辨稱,我集團(tuán)與標(biāo)格公司于2001年3月20日簽定了一份協(xié)議書,約定:由標(biāo)格公司為帝豪集團(tuán)制作其擁有合法版權(quán)的廣告,今后發(fā)生的關(guān)于本廣告的著作權(quán)糾紛,帝豪集團(tuán)不承擔(dān)任何責(zé)任。另根據(jù)《廣告法》第20條和25條之規(guī)定,在其制作的廣告中使用原告擁有著作權(quán)的作品,應(yīng)當(dāng)由標(biāo)格公司事先取得原告的同意。依據(jù)《著作權(quán)法》相關(guān)規(guī)定,制作錄音作品時使用已公開發(fā)表的錄音作品,無需獲得著作權(quán)人的許可,只須支付報酬。帝豪集團(tuán)既不是廣告的制作者,也不是發(fā)布者,不應(yīng)向原告支付報酬。其認(rèn)為原告要求賠償50萬元的經(jīng)濟(jì)損失沒有事實與法律依據(jù)。帝豪集團(tuán)認(rèn)為,其沒有侵權(quán)的主觀故意,客觀上沒有實施侵權(quán)行為,與標(biāo)格公司、未來公司也不存在共同的侵權(quán)故意,因此不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任、連帶賠償責(zé)任。
被告標(biāo)格公司首先向原告表示歉意,但辯稱侵權(quán)行為的發(fā)生由于工作失誤和法律意識的缺乏,沒有侵權(quán)的故意,事后積極與原告協(xié)商解決,書面致歉,并通知未來公司撤下了侵權(quán)廣告,其認(rèn)為原告要求賠償50萬元明顯過高,愿意在合理的范圍內(nèi)支付補(bǔ)償。
第20條規(guī)定,廣告涉及侵犯民事權(quán)益的,由廣告主負(fù)責(zé)解決。未來公司依照《廣告法》第27條的規(guī)定,核實了相關(guān)的證明文件,履行了注意義務(wù),并在接到原告的律師函,經(jīng)確認(rèn)后立即撤換了侵權(quán)廣告。因此,不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的義務(wù)。
【法院審理結(jié)果】。
依據(jù)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定,歌曲《眾人劃槳開大船》屬于音樂作品,該作品于中央電視臺聯(lián)歡晚會上播出時署名的詞曲作者為魏明倫、王持久、陳翔宇三人,對此三被告不持異議,法院由此確認(rèn)在作品上署名的魏明倫、王持久、陳翔宇三人是歌曲《眾人劃槳開大船》的著作權(quán)人。
《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定,使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同。被告標(biāo)格公司所制作的廣告片違反了上述規(guī)定,擅自使用了原告享有著作權(quán)的歌曲中的片斷作為背景音樂是一種侵權(quán)行為,該廣告片由被告未來公司在中央電視臺一頻道《今日說法》欄目中播放長達(dá)6個月的時間,產(chǎn)生了侵權(quán)后果。對此,標(biāo)格公司對該侵權(quán)事實予以自認(rèn),并同意承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,法院對此不持異議。
本案的焦點在于帝豪集團(tuán)和未來公司是否應(yīng)對該侵權(quán)后果共同承擔(dān)責(zé)任。
定共同侵權(quán),應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
法院作出以下判決:自判決生效之日起三十日內(nèi),被告帝豪集團(tuán)、標(biāo)格公司、未來公司在《中國電視報》上刊登致歉聲明一次,向原告魏明倫、王持久、陳翔宇賠禮道歉、消除影響(聲明內(nèi)容須經(jīng)法院審核,逾期不履行,法院將自行擬定一份公告,刊登在相關(guān)媒體上,費用由不履行該項義務(wù)的被告負(fù)擔(dān);自判決生效之日起十日內(nèi),被告帝豪集團(tuán)、標(biāo)格公司賠償原告魏明倫、王持久、陳翔宇經(jīng)濟(jì)損失5萬元;被告未來公司對上述經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;案件受理費由三被告共同負(fù)擔(dān)。原告被告均未上訴。
【案件評析】。
音樂作品具有巨大的吸引力,并且普遍存在,音樂作品的使用具有重要的經(jīng)濟(jì)意義,各國的法律和各種國際法律均在受保護(hù)的作品清單中提到了音樂作品。音樂作品包括配詞或不配詞的聲音的各種具有獨特性的組合,構(gòu)成音樂作品的要素是旋律、和聲和節(jié)奏。音樂作品的詞曲作者依法應(yīng)享有著作權(quán)。本文結(jié)合案件就著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定、歸責(zé)原則、損害賠償問題作以探討。
一、對侵權(quán)行為的認(rèn)定。
本案的關(guān)鍵所在是三被告的行為是否構(gòu)成侵權(quán),即對著作權(quán)侵權(quán)作出認(rèn)定。
筆者認(rèn)為,侵犯著作權(quán)的行為是指未經(jīng)著作權(quán)人的許可,不法侵害著作權(quán)人的合法權(quán)益,依法律規(guī)定,應(yīng)承擔(dān)損害后果的行為。
基于過錯責(zé)任原則所認(rèn)定的侵權(quán)行為,大致可分為三要件說和四要件說。法國民法主張損害事實、因果關(guān)系和過錯三要件說。德國民法主張行為的違法性、損害事實、因果關(guān)系和過錯四要件說。臺灣學(xué)者史尚寬提出不同的三要件說:須有歸責(zé)之意思狀態(tài);須有違法之行為;須有因果律之損害。我國學(xué)者有的主張三要件說,有的主張四要件說。
筆者認(rèn)為,基于過錯責(zé)任原則所認(rèn)定的侵權(quán)行為,其構(gòu)成要件為四個:違法行為、損害事實、前兩者的因果關(guān)系及行為人的主觀過錯,這與傳統(tǒng)的民法理論相一致。
本案被告帝豪集團(tuán)與被告標(biāo)格公司簽訂了委托設(shè)計廣告片的合同。合同中約定,標(biāo)格公司擁有所制作廣告片的合法版權(quán),今后如發(fā)生關(guān)于本廣告片的著作權(quán)的糾紛,帝豪集團(tuán)不承擔(dān)任何責(zé)任。法院認(rèn)為,版權(quán)所有人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,并不必然推出版權(quán)使用人不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的結(jié)論。第一,帝豪集團(tuán)的答辯理由沒有法律依據(jù)?!吨鳈?quán)法》第17條規(guī)定:“受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定?!睒?biāo)格公司與帝豪集團(tuán)關(guān)于廣告片權(quán)屬的約定,受本法條的保護(hù),不僅在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力,同時對第三人也產(chǎn)生效力。但該條僅對委托作品的權(quán)屬作出了規(guī)定,至于委托作品發(fā)生侵權(quán)時的民事責(zé)任并沒有作出規(guī)定,如發(fā)生侵權(quán)應(yīng)按著作權(quán)法的一般規(guī)定和通常的理解進(jìn)行處理,而不應(yīng)做擴(kuò)大解釋。第二,帝豪集團(tuán)的答辯理由沒有法理支持。本案中,廣告作品發(fā)生侵權(quán)以后,不是標(biāo)格公司與帝豪集團(tuán)之間的合同內(nèi)部糾紛,而是合同雙方當(dāng)事人對合同以外的人權(quán)利的侵犯。由于合同只能約束合同的雙方當(dāng)事人,而不能對抗合同以外的任何人。因此,在沒有法律特殊規(guī)定的情況下,帝豪集團(tuán)與標(biāo)格公司關(guān)于免責(zé)條款的約定不能對抗本案原告。第三,廣告在中央電視臺發(fā)布后,帝豪集團(tuán)是直接受益人,享受了侵權(quán)所帶來的利益,這份利益是無法免責(zé)的。第四,關(guān)于委托作品的侵權(quán)問題,北京市高級人民法院在關(guān)于審理著作權(quán)糾紛案件若干問題的解答中認(rèn)為:“委托人和受托人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。合同當(dāng)事人在合同中約定的免責(zé)條款不能對抗合同以外的第三人,不能依據(jù)該條款免除當(dāng)事人的侵權(quán)責(zé)任。”此外,本案中的侵權(quán)廣告是一部錄音錄像制品,并非單純的錄音制品,不適用著作權(quán)法中的法定許可規(guī)定,帝豪集團(tuán)關(guān)于本廣告片無需獲得著作權(quán)人同意即可使用的辨稱理由不成立。綜上所述,帝豪集團(tuán)應(yīng)認(rèn)定為本案侵權(quán)人。
者。法院認(rèn)為,《廣告法》主要是一部經(jīng)濟(jì)法,調(diào)整的對象主要是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)和廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者之間的管理關(guān)系,側(cè)重于公法領(lǐng)域的保護(hù),至于對私權(quán)的保護(hù)主要受《民法》、《著作權(quán)法》調(diào)整。因此,《廣告法》第27條所沒有規(guī)定的審查內(nèi)容并不意味著未來公司可以免責(zé)。歌曲《眾人劃漿開大船》是一部在春節(jié)晚會上播出并產(chǎn)生一定影響的作品,春節(jié)晚會在我國是一個收視率極高的節(jié)目,未來公司中央電視臺《今日說法》欄目的廣告代理商,在審查涉案廣告片的過程中,從其本身所具有的業(yè)務(wù)知識和職業(yè)特點應(yīng)推定其能夠發(fā)現(xiàn)涉案廣告侵權(quán)的事實,但未來公司并未制止侵權(quán)行為的發(fā)生或?qū)η謾?quán)后果進(jìn)行補(bǔ)救,相反,卻促成該廣告在電視臺有償播放,擴(kuò)大了損害后果,主觀過錯明顯,應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為發(fā)生后,未來公司在原告的要求下停止了侵權(quán),但鑒于侵權(quán)事實已經(jīng)發(fā)生,民事賠償責(zé)任不能免除。
綜上所述,三被告均存在不同程度的侵權(quán)行為,原告的著作權(quán)遭受侵權(quán)的事實明顯存在,并且二者之間存在因果關(guān)系。標(biāo)格公司是侵權(quán)作品的制作者,帝豪集團(tuán)是侵權(quán)作品的使用者,未來公司是侵權(quán)作品的發(fā)布者,在整個侵權(quán)事實過程中,三被告對侵權(quán)結(jié)果的損失分擔(dān)具有不可分性,故認(rèn)定為共同侵權(quán),應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、歸責(zé)原則。
對于侵權(quán)行為的認(rèn)定,關(guān)鍵在于對歸責(zé)原則的適用。
在審判實踐中普遍認(rèn)為,著作權(quán)侵權(quán)賠償責(zé)任歸責(zé)原則應(yīng)當(dāng)堅持適用過錯責(zé)任原則。在認(rèn)定過錯上,采用依證據(jù)推定的方法。因此,過錯推定原則也是著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則。從侵犯著作權(quán)的各種實際情形看,權(quán)利人很難證明侵權(quán)人的主觀過錯,而侵權(quán)人卻可以根據(jù)其合理的做法。也有人認(rèn)為需要慎重對待,具體案件具體分析。過錯推定原則畢竟接近于無實際行為并結(jié)合證據(jù)證明自己已經(jīng)履行了合理的注意義務(wù),由侵權(quán)人證明自己沒有過錯,是公正過錯原則,一概適用過錯推定原則加重了侵權(quán)人的證明責(zé)任,可能導(dǎo)致實質(zhì)上無過錯的人承擔(dān)賠償責(zé)任的情況發(fā)生。還有人認(rèn)為,以過錯原則為基本原則,以嚴(yán)格適用的過錯推定原則為補(bǔ)充,不適用無過錯原則,應(yīng)當(dāng)是著作權(quán)侵權(quán)賠償責(zé)任歸責(zé)原則的主要特點。我國有學(xué)者認(rèn)為,對于侵害知識產(chǎn)權(quán)的案件,可以考慮適用過錯推定的方法予以解決,即法律推定加害人存在過錯,只有在加害人證明自己沒有過錯的情況下才不承擔(dān)民事責(zé)任。這與美國在這一領(lǐng)域較為普遍適用的“嚴(yán)格責(zé)任”比較接近。
侵犯著作權(quán)不同于普通的民事侵權(quán)行為,著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定不能簡單套用一般侵權(quán)行為的構(gòu)成,特別是著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則與一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是不同的,筆者認(rèn)為,在著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定中,應(yīng)根據(jù)不同情況同時適用過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任兩種原則。
在著作權(quán)侵權(quán)糾紛中,原告要證明被告“有過錯”往往是很困難的,而被告要證明自己“無過錯”卻很容易,因此根據(jù)過錯責(zé)任原則會使大量的權(quán)利人得不到起碼的救濟(jì),使版權(quán)的保護(hù)成為一句空話。
我國《著作權(quán)法》(2001年10月27日通過修訂并施行)第46條、47條,規(guī)定了著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任,但是,沒有像《民法通則》第106條第3款要求的那樣對侵害著作權(quán)的歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)作出特殊規(guī)定,因此,著作權(quán)侵權(quán)責(zé)任適用《民法通則》第106條第2款過錯責(zé)任原則就成了法院判案的依據(jù)。
由于知識產(chǎn)權(quán)具有無形性、地域性、時間性等特點,權(quán)利人的專有權(quán)易被他人無意或無過失地侵害。因此,無過錯而使他人知識產(chǎn)權(quán)造成損害的情況具有普遍性。于是,無過錯給他人知識產(chǎn)權(quán)造成損害的“普遍性”就成了知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域歸責(zé)原則的特殊性。無過錯責(zé)任原則在國外版權(quán)侵權(quán)判例中早已有適用,在立法中也屢見不鮮。本文重點探討無過錯責(zé)任原則在著作權(quán)法中的適用。
是必要的”。在此,侵權(quán)者可以是完全無辜的。
侵害著作權(quán)的行為中,主觀上有過錯,當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,而對于主觀上沒有過錯,又確實侵害著作權(quán)人的利益的行為,侵權(quán)人是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任呢?從國外的立法來看,《日本侵權(quán)法》第114條規(guī)定,侵權(quán)人因故意或過失侵犯著作權(quán)人利益理應(yīng)賠償著作權(quán)人的損失。但是,若侵權(quán)人既非故意也非重大過失,則法院可斟酌裁定損害賠償?shù)慕痤~?!睹绹鳈?quán)法》第504條第(2)款和《澳大利亞著作權(quán)法》第115條第3款也有類似的規(guī)定。因此,大多數(shù)西方國家著作權(quán)法將因“不知”而從事了侵權(quán)行為或為侵權(quán)行為提供了條件的行為視為侵權(quán)。我們可以看出,在侵犯著作權(quán)的行為中,無過錯者并非完全不負(fù)侵權(quán)責(zé)任,只是責(zé)任比“明知”輕一些。在trips協(xié)議中,第45條規(guī)定,對已知或有充分理由應(yīng)知自己從事之活動系侵權(quán)的侵權(quán)人,司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令其向權(quán)利人支付足以彌補(bǔ)因侵犯知識產(chǎn)權(quán)而給權(quán)利持有人造成之損失的損害賠償費。司法當(dāng)局還應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付其開支,其中可包括適當(dāng)?shù)穆蓭熧M。在適當(dāng)?shù)膱龊霞词骨謾?quán)人不知、或無充分理由應(yīng)知自己從事之活動系侵權(quán),成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額,或二者并處。
由此可見,trips協(xié)議適用了過錯責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則。我國已是世界貿(mào)易組織的成員,已加入了該協(xié)議,就應(yīng)當(dāng)履行有關(guān)的國際義務(wù),應(yīng)對無過錯責(zé)任原則在著作權(quán)法中的適用作出明確規(guī)定。我國已成為世界貿(mào)易組織的成員,已加入trips協(xié)議,必須履行有關(guān)的國際義務(wù)。我國的法律規(guī)定也必須與trips協(xié)議內(nèi)容相銜接,在著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定中,適用過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任原則是勢在必行的。
隨著著作權(quán)法律制度的發(fā)展,在著作權(quán)領(lǐng)域全面使用“過錯責(zé)任”是為未經(jīng)許可的使用人考慮過多,而為權(quán)利人著想太少。筆者認(rèn)為,對于侵害著作權(quán)的案件,一般適用過錯責(zé)任原則,根據(jù)案件的具體情況,適當(dāng)適用無過錯責(zé)任原則。只有這樣,才能使著作權(quán)人的利益得到真正的保護(hù)。
根據(jù)《著作權(quán)法》第48條的規(guī)定,侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的,侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實際損失給予賠償;實際損失難以計算的,可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié),判決給予50萬元以下的賠償。根據(jù)民法和知識產(chǎn)權(quán)法律的規(guī)定和司法實踐的需要,應(yīng)當(dāng)確立以下四個原則:全部賠償原則;法定標(biāo)準(zhǔn)賠償原則;法官斟酌裁量賠償原則;對精神損害賠償適當(dāng)限制原則。筆者認(rèn)為,全部賠償?shù)膿p失計算問題,法官根據(jù)案件具體情況正確適用法定賠償標(biāo)準(zhǔn)以及精神損害賠償全部賠償原則是指知識產(chǎn)權(quán)損害賠償責(zé)任的范圍,應(yīng)當(dāng)以加害人侵權(quán)行為所造成損害的財產(chǎn)損失范圍為標(biāo)準(zhǔn),承擔(dān)全部責(zé)任.也就是說侵權(quán)行為所造成的損失應(yīng)當(dāng)全部賠償,賠償應(yīng)以侵權(quán)行為所造成的損失為限。全部賠償原則是現(xiàn)代民法的最基本的賠償原則,是各國侵權(quán)行為立法和司法實踐的通例。
trips協(xié)議第45條規(guī)定,對已知或有充分理由應(yīng)知自己從事之活動系侵權(quán)的侵權(quán)人,司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令其向權(quán)利人支付足以彌補(bǔ)因侵犯知識產(chǎn)權(quán)而給權(quán)利持有人造成之損失的損害賠償費。司法當(dāng)局還有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付其他開支,其中可包括適當(dāng)?shù)穆蓭熧M。我國新修訂的《著作權(quán)法》第48條,侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的,侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實際損失給予賠償。上述規(guī)定均是全部賠償原則的體現(xiàn)。
由于著作權(quán)受到侵害后,受損利益難以計算,舉證也存在頗多困難,法定賠償原則就是鑒于著作權(quán)保護(hù)對象的特殊性,其損害事實、后果的不易確定性,不少國家立法規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)姆ǘㄙr償制度。即規(guī)定實施某種侵權(quán)行為,應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額多少。例如,《美國版權(quán)法》第504條規(guī)定,侵權(quán)人對其所侵犯的每一部作品,可負(fù)擔(dān)250美元-10000美元的賠償;情節(jié)嚴(yán)重的可提高到每部作品5萬美元。trips協(xié)議第45條規(guī)定在適當(dāng)場合即使侵權(quán)人不知、或無充分理由應(yīng)知自己從事之活動系侵權(quán),成員仍可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤或令其支付法定賠償額,或二者并處。我國《著作權(quán)法》第48條規(guī)定,權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié),判決給予五十萬元以下的賠償。法定賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)應(yīng)體現(xiàn)損害賠償?shù)难a(bǔ)償和制裁功能,具體案件的賠償數(shù)額由法官根據(jù)法定賠償范圍裁量確定。
法官斟酌裁量賠償原則,無論侵權(quán)損害賠償?shù)姆蓷l款規(guī)定得多么嚴(yán)密、具體,無論是適用全部賠償原則還是適用法定賠償原則,都不能排除法官根據(jù)開庭審理查明的案件事實,對法律的具體適用,以及在法律規(guī)定的賠償數(shù)額幅度內(nèi)根據(jù)個案情況的裁量。智利創(chuàng)作成果損害結(jié)果的不易確定性以及案情的復(fù)雜多樣,對知識產(chǎn)權(quán)的損害賠償不可能簡單劃一,原告的損失、被告的獲利以及賠償金數(shù)額難以確定,這就要求法官斟酌裁量,所謂斟酌裁量是要求法官確定賠償數(shù)額必須依據(jù)客觀事實,依照《民法通則》和知識產(chǎn)權(quán)法的基本原則,依靠法官本身的法律意識和審判經(jīng)驗,仔細(xì)地分析和判斷案情,反復(fù)斟酌處理和解決當(dāng)事人爭議的方案,以求公正、公平、合理,并精細(xì)、快捷地對案件做出裁判,以追究侵權(quán)行為人地民事責(zé)任,保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。法官斟酌裁量需要考慮以下因素:受害人所受損害后果是否嚴(yán)重;侵權(quán)行為所致某種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象價值降低程度;侵害出于營利或其他不當(dāng)目的;主觀過錯;侵害行為情節(jié)惡劣程度;侵權(quán)人獲利情況;侵權(quán)行為的社會影響;雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況等等。
精神損害賠償限制原則,是指公民、法人等民事主體享有的知識產(chǎn)權(quán)中精神權(quán)益的損害,在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以適用精神損害賠償。著作權(quán)包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。著作人身權(quán)是指發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)?!吨鳈?quán)法》第46、47條侵權(quán)行為的具體法律責(zé)任中,規(guī)定了停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。侵犯著作人身權(quán)可能造成著作權(quán)人的財產(chǎn)損失,但主要是造成著作權(quán)人的精神利益的損害。法律規(guī)定的賠償損失,并不排除精神損害賠償。
著作權(quán)具有權(quán)利雙重性的特點,即人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)并存,這也是能夠獲得精神損害賠償?shù)目陀^基礎(chǔ),當(dāng)然,適用精神損害賠償也應(yīng)當(dāng)受到一定的限制。只能適用于對侵害知識產(chǎn)權(quán)中人身權(quán)精神利益的保護(hù),不應(yīng)任意擴(kuò)大適用范圍;對于一般的侵權(quán)行為,首先應(yīng)當(dāng)適用停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉的民事責(zé)任形式,而不適用精神損害賠償;對于精神損害情節(jié)嚴(yán)重,適用其他民事責(zé)任形式不足以使受害人利益受到保護(hù)的,應(yīng)當(dāng)適用精神損害賠償。結(jié)合本案,原告在訴訟請求中并沒有要求賠償精神損害,請求法院判令被告賠償損失50萬元。但是,原告并沒有就其經(jīng)濟(jì)損失50萬元舉出充分的證據(jù)予以證明,而被告就其獲利情況也沒有舉出證據(jù),權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定,法官依照斟酌裁量賠償原則,結(jié)合本案的侵權(quán)后果、侵權(quán)程度、侵權(quán)情節(jié)等事實進(jìn)行酌定,判決被告賠償經(jīng)濟(jì)損失5萬。
隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,音樂作品的使用形式也日趨多樣化,著作權(quán)人對作品被使用的情況很難全面知悉與控制。為了保障著作權(quán)人的利益,就產(chǎn)生了著作權(quán)集體管理團(tuán)體,中國音樂著作權(quán)協(xié)會(簡稱音著協(xié))就屬于著作權(quán)集體管理組織,是專門從事維護(hù)作曲者、作詞者或其他音樂著作權(quán)人合法權(quán)益的非營利性機(jī)構(gòu)。音著協(xié)與著作權(quán)人之間在法律上是信托關(guān)系,著作權(quán)人將自己作品的有關(guān)著作權(quán)交由音著協(xié)行駛,音著協(xié)以自己的名義行駛上述著作權(quán)。音樂作品作為背景音樂的商業(yè)性使用非常普遍,能夠按照規(guī)定支付費用的卻很少,因此對著作權(quán)人的利益影響極大。從目前情況來看,音著協(xié)一方面靠正常運作收取費用,另一方面還要通過法律訴訟來保護(hù)著作權(quán)人的利益。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇二十
【內(nèi)容提要】環(huán)境民事侵權(quán)是指由于環(huán)境污染或破壞而導(dǎo)致的對特定或可認(rèn)定的人的生命、健康、財產(chǎn)、精神、環(huán)境權(quán)益的損害。它雖有別于一般的民事侵權(quán),但民事責(zé)任承擔(dān)亦遵循傳統(tǒng)民法的同質(zhì)賠償原則,這導(dǎo)致了對受害人的救濟(jì)嚴(yán)重不足,也使得對生態(tài)環(huán)境的損害賠償被排除在賠償?shù)目紤]之外。因此,應(yīng)當(dāng)在適用同質(zhì)賠償原則的前提下,適當(dāng)引入懲罰性賠償原則,使加害者的損害行為得到法律較徹底的糾正。
案例:甘肅連城鋁廠賠償污染損失案(注:參見《中國環(huán)境報》1989年5月18日。)(以下簡稱“連城案”)。
甘肅連城鋁廠因生產(chǎn)過程中排放大量的含氟煙塵,給蘆花等3個鄉(xiāng)方圓350平方公里的12.9萬畝耕地和22.3萬畝草山造成了嚴(yán)重污染,糧食和牧草中氟的含量超過國家標(biāo)準(zhǔn)4-7倍,致使蘆花等3鄉(xiāng)生態(tài)環(huán)境全面惡化、人口素質(zhì)急劇下降。3個鄉(xiāng)的兒童斑釉齒的發(fā)病率高達(dá)87.3%,被普查的30440人中,患有氟中毒(注:氟中毒會導(dǎo)致齲齒、氟斑牙,嚴(yán)重的則出現(xiàn)氟骨癥。氟斑牙即牙齒出現(xiàn)斑釉,牙齒無光澤,粗糙似粉筆;有的牙面呈微黃、黃褐色或黑褐色,嚴(yán)重的則牙釉質(zhì)損壞脫落,呈花斑樣缺損。氟骨癥輕度患者只有關(guān)節(jié)疼痛癥狀,中度患者除關(guān)節(jié)疼痛外,還出現(xiàn)骨骼變形,而重度患者出現(xiàn)關(guān)節(jié)畸形,造成殘廢。)癥狀的就有7529人,不少中青年農(nóng)民因此喪失了勞動能力。法院判決被告鋁廠賠償原告94萬元的污染賠償金。但被告于判決后仍然繼續(xù)污染環(huán)境。這一案例具有很強(qiáng)的代表性。在環(huán)境民事侵權(quán)案件中,原告雖經(jīng)艱難訴訟,(注:本案中,原告為解決該污染問題前后歷經(jīng)之久,經(jīng)過兩審,方獲賠償。)獲得的賠償仍遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以彌補(bǔ)其所遭受的損失。94萬元的賠償金對于諸多因被告的污染行為而致健康和財產(chǎn)受損甚至喪失勞動能力的人來說,無疑是太少了,并且被告對受害者精神和環(huán)境權(quán)益的損害賠償,在本案中則根本沒有涉及。這暴露出我國對環(huán)境民事侵權(quán)救濟(jì)的嚴(yán)重不足。由此,提出了一個在法律上值得討論的問題:環(huán)境民事侵權(quán)的賠償應(yīng)該遵循什么樣的賠償原則,才能使得法律責(zé)任制度實現(xiàn)遏制與賠償?shù)墓δ?,彰顯社會正義。(注:侵權(quán)行為法無疑是基于公平正義的道德命題。例如,一個從他支配下的某物而獲利益的人,應(yīng)該承擔(dān)該物致人損害的風(fēng)險和后果,即所謂利之所得,損之所歸。)本文目的就在于分析同質(zhì)賠償原則對環(huán)境民事侵權(quán)賠償救濟(jì)的嚴(yán)重不足,并指出在該領(lǐng)域應(yīng)適用懲罰性賠償原則。
二、環(huán)境民事侵權(quán)的特點。
環(huán)境民事侵權(quán)是指由于環(huán)境污染或破壞而導(dǎo)致的對特定或可認(rèn)定的人的生命、健康、財產(chǎn)、精神(注:精神損害的概念比較模糊。從立法層面上分析,我國的《民法通則》并沒有直接使用“精神損害”的概念。與精神損害賠償制度比較接近的是《民法通則》第120條的規(guī)定。該條規(guī)定,姓名(名稱)權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的,有權(quán)要求停止侵害,恢復(fù)名譽(yù),消除影響,賠禮道歉,并可以要求賠償損失。由于侵害姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)權(quán)多數(shù)情況下不會出現(xiàn)直接的財產(chǎn)損失,因此第120條規(guī)定的“賠償損失”多被理解為對精神損失的賠償。司法層面上,近年來各級人民法院在司法實踐中不斷突破,使得精神損害賠償?shù)倪m用范圍逐步擴(kuò)大?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第1條規(guī)定:“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán);(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)。就這項規(guī)定來看,適用范圍仍然十分有限,目前還沒有擴(kuò)及環(huán)境侵權(quán)所導(dǎo)致的精神損害。即使在理論上,民法學(xué)者與環(huán)境法學(xué)者的觀點并不一致,民法學(xué)者一般沒有將環(huán)境侵權(quán)所導(dǎo)致的精神損害列入賠償范圍之中。比如有學(xué)者認(rèn)為:精神損害賠償適用于以下類型的侵權(quán)案件:(1)侵害名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)的案件;(2)侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)的案件;(3)侵害人身自由權(quán)的案件;(4)以極端無禮、粗暴、野蠻態(tài)度對待消費者致使其精神受到損害的案件;(5)侵害原告重大精神利益的案件(如侵害死者遺體、墳?zāi)埂⑶趾λ勒呙u(yù)等);(6)民法或者其他法律規(guī)定適用精神損害賠償?shù)陌讣?參見張新寶、王增勤:《精神損害賠償?shù)膸讉€問題》,《人民法院報》9月23日。)環(huán)境法學(xué)者則認(rèn)為,環(huán)境侵權(quán)的損害賠償范圍應(yīng)該包括精神損害,比如湖南師范大學(xué)的鄧建志和陳凌、井岡山師范學(xué)院的歐陽曉安等。(參見鄧建志、陳凌:《環(huán)境侵權(quán)及其民事賠償范圍研究》,《湖南工程學(xué)院學(xué)報》第6期;歐陽曉安:《環(huán)境侵害損害確立的客觀基礎(chǔ)及事實分類》,《云南環(huán)境科學(xué)》20第6期。))及環(huán)境權(quán)益的損害。(注:對環(huán)境民事侵權(quán)的概念有不同的理解。陳泉生教授認(rèn)為:環(huán)境侵權(quán)是因人為活動致使生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境遭受破壞或污染而侵害相當(dāng)?shù)貐^(qū)多數(shù)居民生活權(quán)益或其他權(quán)益的事實,包括環(huán)境破壞和環(huán)境污染。(參見陳泉生:《論環(huán)境侵權(quán)的訴訟時效》,《環(huán)境導(dǎo)報》年第2期)。曹明德認(rèn)為:環(huán)境侵權(quán)是指因行為人污染環(huán)境造成他人財產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)以及環(huán)境權(quán)受到損害,依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的一種特殊侵權(quán)行為。環(huán)境侵權(quán)有廣義與狹義的區(qū)別。狹義的環(huán)境侵權(quán)是法定的環(huán)境污染致害行為,即法律明文規(guī)定的環(huán)境侵權(quán)行為。(參見曹明德:《環(huán)境侵權(quán)法》,法律出版社20版,第9-27頁。)王明遠(yuǎn)認(rèn)為:環(huán)境侵權(quán)是因為產(chǎn)業(yè)活動或其他人為的原因,致生自然環(huán)境的污染或破壞,并因而對他人人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、環(huán)境權(quán)益或公共財產(chǎn)造成損害或有造成損害之虞的事實。(參見王明遠(yuǎn):《環(huán)境侵權(quán)救。
濟(jì)法律制度》,中國法制出版社版,第13頁。)我們認(rèn)為,環(huán)境民事侵權(quán)也包括對后代人相關(guān)權(quán)益的損害,關(guān)于該問題,將另文論述。)它有別于一般的民事侵權(quán),是人類活動和文明發(fā)展的產(chǎn)物。作為一種特殊的侵權(quán),與傳統(tǒng)的侵權(quán)相比較,具有以下特點:
1.環(huán)境民事侵權(quán)的社會性。
所謂環(huán)境,是指影響人類生存和發(fā)展的各種天然的和經(jīng)過人工改造過的自然因素的總體,是人類生存和發(fā)展的重要場所,屬人類所共有。環(huán)境民事侵權(quán)的對象,往往是相當(dāng)?shù)貐^(qū)范圍內(nèi)不特定的多數(shù)人或物,且往往涉及人類的后代。(注:環(huán)境民事侵權(quán)對生態(tài)環(huán)境的破壞必然會影響到后代人的發(fā)展機(jī)會,使他們發(fā)展的基礎(chǔ)受到破壞。在現(xiàn)有法律制度框架內(nèi),后代人并非權(quán)利主體,他們的權(quán)利不可能得到保護(hù),所以,在將后代人確立為法律主體之前,他們的權(quán)利只能通過對生態(tài)環(huán)境的保護(hù)而間接得到保護(hù)。從這個意義上講,保護(hù)生態(tài)環(huán)境,就是保護(hù)后代人的權(quán)利。)其影響所涉及的人數(shù)之多、范圍之廣、時間之長是其他侵權(quán)行為難以比擬的。
2.環(huán)境民事侵權(quán)的利益性。
傳統(tǒng)的侵權(quán)行為往往是危害社會安全、對社會無益的行為,因而在價值判斷上,其本身就是一種無價值的行為。但環(huán)境民事侵權(quán)則不然。由于環(huán)境民事侵權(quán)始終與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相伴隨,諸如排放煙塵、傾倒廢物等污染環(huán)境的行為往往是各種創(chuàng)造社會財富、從事公共福利活動中的衍生行為,在侵害他人合法權(quán)益的同時,還帶有相當(dāng)程度的價值正當(dāng)性。(注:排污也是生產(chǎn)者的一項權(quán)利。在科斯的理論中,排污就是作為一項權(quán)利對待的??扑拐J(rèn)為,要解決污染的外部性問題,就應(yīng)該對生產(chǎn)要素進(jìn)行重新理解,并且“如果將生產(chǎn)要素視為權(quán)利,就更容易理解了,做產(chǎn)生有害效果的權(quán)利(如排放煙塵、噪聲、氣味等)也是生產(chǎn)要素,”這樣環(huán)境污染的外部性就可以得到矯正。科斯還爭辯說:“正如我們可以將一塊土地用作防止他人穿越、停汽車、造房子一樣,我們也可將它用作破壞他人的視野、安逸或新鮮空氣。行使一種權(quán)利(使用一種生產(chǎn)要素)的成本,正是該權(quán)利的行使使別人所蒙受的損失――不能穿越、停車、蓋房、觀賞風(fēng)景、享受安謐和呼吸新鮮空氣”。(參見[美]r?科斯:《社會成本問題》,胡莊君譯,載陳昕主編:《財產(chǎn)權(quán)利與制度變遷――產(chǎn)權(quán)學(xué)派與新制度學(xué)派文集》,上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1994年版,第52頁。))如果這種活動受到嚴(yán)格禁止,則人類的文明發(fā)展勢必停頓。這就意味著,在一定程度上可將其視為一種有價值的侵害。它強(qiáng)調(diào)利益衡量,屬于一種可容許的危害。
3.環(huán)境民事侵權(quán)的長期性。
傳統(tǒng)的侵權(quán)行為一旦當(dāng)事人停止實施,侵害即停止。而環(huán)境民事侵權(quán)行為的后果往往是各種因素的累積并經(jīng)過相當(dāng)長時間的作用后才逐漸顯示出危害性,并且其所造成的損害是持續(xù)不斷的,不會因侵害行為的停止而立即停止,而要在環(huán)境中持續(xù)作用一定的時間。也就是說,其危害后果的潛伏期相當(dāng)長,有些甚至是不可逆轉(zhuǎn)的。這就影響對環(huán)境民事侵權(quán)的充分、及時的救濟(jì)。
除此之外,環(huán)境民事侵權(quán)還具有復(fù)雜性和間接性的特點。
環(huán)境民事侵權(quán)的上述特征,表明對環(huán)境民事侵權(quán)的賠償應(yīng)該有別于對其他民事侵權(quán)的賠償,因為環(huán)境民事侵權(quán)的范圍不僅限于對人的生命、財產(chǎn)和精神的損害,也包括對環(huán)境權(quán)益的損害。然而,對環(huán)境民事侵權(quán)的賠償并未發(fā)展出一套新的不同于一般民事侵權(quán)賠償?shù)姆芍贫?,而是直接納入現(xiàn)有的侵權(quán)行為法中,(注:環(huán)境民事侵權(quán)在英美法系中,以“妨害行為”概括之,其實“妨害行為”的范圍較環(huán)境污染和破壞所造成的危害范圍要廣。環(huán)境問題出現(xiàn)后,英美侵權(quán)行為法并沒有創(chuàng)設(shè)新類型,而將其納入“妨害行為”之中。大陸法系中的德國以“干擾侵害”來概括環(huán)境污染和破壞造成的對他人的干擾、妨害。法國采用“近鄰妨害”的概念,日本則用“公害”的概念。但是,不論采用什么概念,均納入了侵權(quán)行為法的救濟(jì)范圍之內(nèi)。)采用傳統(tǒng)的同質(zhì)賠償原則。但從環(huán)境民事侵權(quán)的特性可知,同質(zhì)賠償原則難以滿足環(huán)境民事侵權(quán)救濟(jì)之要求。
特殊情況下運用。但不管采用何種原則,一般情況下,損害賠償?shù)臄?shù)額則以受害人的實際損失為準(zhǔn),不允許懲罰性措施的運用,這就是所謂的同質(zhì)賠償原則。實際損失則主要是指被侵權(quán)人可折合成財產(chǎn)的損失。比如,《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第15條將損失解釋為:“被侵權(quán)人為恢復(fù)其遭到侵犯的權(quán)利而花費的或應(yīng)該花費的開支,其財產(chǎn)的滅失或損壞(實際損害),以及被侵權(quán)人未能得到,而如其權(quán)利未受到侵犯時在民事流轉(zhuǎn)通常條件下可能得到的收入(預(yù)期的利益)?!?注:《俄羅斯聯(lián)邦民法典》,黃道秀等譯,中國大百科全書出版社年版,第447頁,第8-9頁。)其法律原因在于,按照市民法的理論,民事責(zé)任的一個重要目的在于保證交易的實現(xiàn),當(dāng)?shù)谝淮谓灰壮霈F(xiàn)偏差,平等的當(dāng)事人不能有效地解決問題時,公權(quán)力則應(yīng)介入,但此種介入的界限在于恢復(fù)原狀,實現(xiàn)交易。懲罰是公權(quán)行為,其實施主體只能是公共權(quán)力機(jī)關(guān),而民事主體的地位平等,人格獨立,任何人無權(quán)對他人實施懲罰。如果民事責(zé)任具有懲罰性,則要么使得當(dāng)事人地位失衡,要么就是公權(quán)力對私法自治的一種非法侵害。由此可以看出,同質(zhì)賠償原則是與市民社會理論相適應(yīng)的,其所假設(shè)的市民社會中的“人”乃是抽象的,甚至可謂同質(zhì)的人,他們都是有著較為近似的財力和智力水平的理性的人,參與市場交易和利益分配的機(jī)會也大致相當(dāng)。法律的作用僅僅在于給這些地位相當(dāng)?shù)娜颂峁┙灰椎挠螒蛞?guī)則。這種假設(shè)的哲學(xué)淵源為社會契約理論,社會觀則是市民社會與政治社會的二元分立。
同質(zhì)賠償原則由于存在充分的理性支持和社會支撐,成為承擔(dān)民事法律責(zé)任的基本原則之一。環(huán)境民事侵權(quán)中的民事責(zé)任承擔(dān)亦遵循傳統(tǒng)民法的同質(zhì)賠償原則。我國侵權(quán)法上表現(xiàn)為全部賠償原則,并輔之以過失相抵原則。即使在專門的公害賠償法的規(guī)定中也是如此。比如日本,1973年為彌補(bǔ)原來《關(guān)于公害健康被害救濟(jì)的特別措施法》的不足,(注:日本1969年的《關(guān)于公害健康被害救濟(jì)的特別措施法》是作為社會保障的補(bǔ)充制度制定出來的,主要是為了保障緊急需要的醫(yī)療費。該法僅規(guī)定了大氣污染或水質(zhì)污染所致健康被害者的醫(yī)療費、醫(yī)療津貼及護(hù)理津貼給付的費用,而勞動能力喪失的逸失利益的補(bǔ)償和安慰金則不包括在內(nèi)。(參見汪勁:《日本環(huán)境法概論》,武漢大學(xué)出版社1994年版,第267-268頁。))頒布了《公害健康被害補(bǔ)償法》,受害者所能獲得的賠償范圍大有擴(kuò)展,包括療養(yǎng)費、障礙補(bǔ)償費、遺屬補(bǔ)償費、對遺屬的一次性補(bǔ)償金、兒童補(bǔ)償津貼、療養(yǎng)津貼、安葬費等七項費用。(注:參見汪勁:《日本環(huán)境法概論》,武漢大學(xué)出版社1994年版,第271-274頁。)可這樣的賠償范圍相對于環(huán)境民事侵權(quán)行為所造成的實際損害后果來講已經(jīng)充分了嗎?答案顯然是否定的。因為侵權(quán)法對環(huán)境民事侵權(quán)所造成的受害者的精神損害和環(huán)境權(quán)益損害等均未予以考慮。可以說,在環(huán)境資源法中,同質(zhì)賠償這一民事責(zé)任的承擔(dān)原則顯現(xiàn)出很大的局限性。
首先,與市民社會的最初假設(shè)不同的是,受害人和加害人不再是擁有大致相當(dāng)?shù)膮⑴c市場競爭和利益分配機(jī)會的平等主體,受害人往往是財力和智力與加害人相比均相對較弱的單個的自然人,這與常常成為加害主體的企業(yè)形成嚴(yán)重的不均衡,并形成了所謂“加害人恒為加害人,受害人恒為受害人”的局面。這種不平衡使得市民社會的理論出現(xiàn)了危機(jī),導(dǎo)致受害人在與加害人形成對抗之時的弱勢地位。在請求救濟(jì)時,訴訟的時間延長,(注:環(huán)境訴訟案件周期一般都較長,比如日本的富山骨痛病訴訟案和水俁病訴訟案,從起訴到判決均跨越5年。(參見張坤民主編:《中國環(huán)境執(zhí)法大全》,中國政法大學(xué)出版社1993年版,第601頁、第602頁、第616頁。))成本增加,(注:這主要是因為原被告雙方對案件的事實和應(yīng)適用的法律都激烈地爭執(zhí),因而需要大量調(diào)查、質(zhì)證和辯證,消耗了巨額費用,其中律師費用就占了相當(dāng)大的比重。)勝訴的風(fēng)險加大,以至于獲得賠償被戲稱為“幸運中彩”。(注:maintoschandholnes,personalinjuryawardsineccountrie,at3,10,29.)單純的同質(zhì)賠償往往使受害人因預(yù)期利益與訴訟成本(包括為訴訟付出的時間、精力、財力等)相比,實際獲得賠償較少,甚至得不償失,而放棄請求法律救濟(jì),從而造成環(huán)境侵權(quán)現(xiàn)象泛濫。這不僅使受害人的權(quán)利得不到有效和充分的救濟(jì),也侵蝕了法律的尊嚴(yán)和公平價值。
其次,即使受害者得到了法律的救濟(jì),在現(xiàn)有的法律框架之內(nèi),受害人也僅僅只能獲得因為身體或財產(chǎn)受到損害而給予的賠償,而受害者的精神損害、環(huán)境權(quán)益損害則得不到補(bǔ)償。這使得加害人得以以較少的成本來謀取利益,其他因素被排除在加害者進(jìn)行行為選擇時的考慮之外。原本應(yīng)該由被告承擔(dān)的代價轉(zhuǎn)由受害的原告承擔(dān),加害人對于環(huán)境的謹(jǐn)慎程度因此會大大降低,這對相關(guān)人的權(quán)利和生態(tài)環(huán)境的保護(hù)十分不利。
人的情況下,原則上就必須放棄;如果不放棄,就應(yīng)該在理性論證與自愿的條件下,形成一個包括企業(yè)與被企業(yè)行為所影響的人在內(nèi)的所有當(dāng)事人都能接受的共識,保證利益的共享和后果的共同承擔(dān)。)在環(huán)境民事侵權(quán)中,受害人往往無論如何謹(jǐn)慎也無法避免受到侵害,因其就生活在環(huán)境之中。而環(huán)境是人類生存的基本條件,法律不應(yīng)該也不可能要求每個人不斷地檢視環(huán)境,在高度防御的狀態(tài)下生存,可許多加害者則可以采取必要的措施來避免損害的發(fā)生。當(dāng)然由于存在科學(xué)上的不確定性,被告可能保持了足夠的謹(jǐn)慎仍不足以避免環(huán)境侵權(quán)的.發(fā)生,但他可以通過責(zé)任保險制度將這一風(fēng)險分散化,從而化解因承擔(dān)賠償責(zé)任而帶來的危機(jī)。
同質(zhì)賠償原則是與自由資本主義時期對交易自由的追求相適應(yīng)的。隨著社會現(xiàn)實的變化,其所具有的理性支持度在特定的范圍內(nèi)已經(jīng)大大下降甚至喪失。在環(huán)境民事侵權(quán)案件中,使用現(xiàn)有的同質(zhì)賠償原則,原告常常連基本的賠償和救濟(jì)都得不到,因此,侵權(quán)法的損害填補(bǔ)功能不能夠?qū)崿F(xiàn)。在“連城案”中,被告雖被判決負(fù)擔(dān)94萬元的賠償金,但其污染行為并沒有停止,侵權(quán)行為仍在繼續(xù)。而被嚴(yán)重破壞的生態(tài)環(huán)境,則是受害者(注:廣義的受害者其實也包括侵權(quán)人的內(nèi)部職工,但本文著重于法律責(zé)任制度之下的受害者。)世代生存的基礎(chǔ),被告的侵權(quán)行為正在使這些基礎(chǔ)喪失,被告獲得利潤的笑顏是建立在受害者現(xiàn)實的痛苦和行將淪為生態(tài)難民的不幸未來基礎(chǔ)之上的。退一步說,既有的同質(zhì)賠償即使是充分的,也只是在一個時間橫斷面上,而沒有從縱向上進(jìn)行考慮。
既然損害填補(bǔ)的功能都難以實現(xiàn),預(yù)防的功能就更成為奢談了。因為侵權(quán)責(zé)任是以責(zé)令責(zé)任人支付侵權(quán)賠償金的方式威懾行為人,使之采取更謹(jǐn)慎的行為,從而達(dá)到預(yù)防事故發(fā)生的目的,故必須使得侵權(quán)人成為賠償?shù)闹黧w。只有“個人的財產(chǎn)被認(rèn)為是賠償?shù)闹饕獊碓础?,威懾的鞭子才能“結(jié)結(jié)實實、無可閃避地打在責(zé)任人的身上”。(注:diasandmarkensinis,totrlaw(2ndend.,1989),at49.)“但是,在與商業(yè)有關(guān)的侵權(quán)中,制造商也許發(fā)現(xiàn)將補(bǔ)償性賠償打入成本比改正缺陷更為有利可圖”。(注:張騏:《產(chǎn)品責(zé)任中的損害與損害賠償――一個比較研究》,《法制與社會發(fā)展》第4期。)因此,在對環(huán)境民事侵權(quán)施以救濟(jì)時,必須重新審視同質(zhì)賠償原則,考慮有限度地適用懲罰性賠償。
在現(xiàn)有的法律制度框架內(nèi),被侵權(quán)人只能就其所受生命、健康和財產(chǎn)的損害請求法律救濟(jì),盡管環(huán)境民事侵權(quán)行為不但損害了被侵權(quán)人的生命、健康和財產(chǎn),也往往伴隨著對被侵害者的其他損害。需要進(jìn)一步指出的是,對生態(tài)環(huán)境本身的損害在同質(zhì)賠償?shù)呢?zé)任原則下則被徹底排除在賠償?shù)目紤]之外。由于生態(tài)環(huán)境不僅為某一個或多個特定的主體所享有,還具有很強(qiáng)的公共物品的特性。這種公共物品所體現(xiàn)的價值乃是一種生態(tài)服務(wù),而生態(tài)服務(wù)的價值不但難以貨幣化,且絕大多數(shù)生態(tài)服務(wù)的價值并未進(jìn)入市場,而是免費提供的。這樣,當(dāng)環(huán)境民事侵權(quán)發(fā)生時,生態(tài)環(huán)境價值的損害賠償在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)就不可能得以實現(xiàn)。如果生態(tài)服務(wù)的所有權(quán)代表能夠有機(jī)會就其生態(tài)環(huán)境價值的受損尋求法律救濟(jì),則可以認(rèn)為一個環(huán)境民事侵權(quán)行為所帶來的對特定個人的生命、健康、財產(chǎn)、精神和公共物品的損害都可以通過法律機(jī)制得到矯正,從而實現(xiàn)法律的公正。遺憾的是,這只是設(shè)想而遠(yuǎn)非現(xiàn)實。原因是生態(tài)環(huán)境的所有權(quán)代表盡管理論上是國家,但國家并沒有對生態(tài)環(huán)境進(jìn)行資產(chǎn)化管理,也沒有明確地計算它為每一個法律主體提供的生態(tài)服務(wù)價值幾何。不僅中國沒有這樣做,世界上也無任何國家有此先例;不僅現(xiàn)在沒能這樣做,在可以預(yù)計的將來,也是非常困難的。這不僅因為生態(tài)環(huán)境的價值難以完全貨幣化,還因為這樣設(shè)計的制度實施成本過于高昂,以至于喪失了其制度價值。那么,要以法律責(zé)任制度來糾正環(huán)境民事侵權(quán)所帶來的對特定人的和可以認(rèn)定的人的生命、健康、財產(chǎn)、精神和環(huán)境權(quán)益的損害以及對具有公共物品特性的生態(tài)環(huán)境的損害,就必須進(jìn)行制度創(chuàng)新。
四、結(jié)語。
同質(zhì)賠償不僅不能對當(dāng)代人的環(huán)境民事權(quán)益予以充分救濟(jì),更不能夠維護(hù)后代人生存和發(fā)展的基礎(chǔ),不利于可持續(xù)發(fā)展的實現(xiàn)。因此,在適用同質(zhì)賠償原則的前提下,應(yīng)適當(dāng)引入懲罰性賠償原則,使加害者的損害行為得到法律徹底的糾正。所謂懲罰性賠償(punitivedamages),是賠償數(shù)額超出實際損害數(shù)額的賠償。它不僅具有損害填補(bǔ)的功能,還同時具有制裁和預(yù)防的功能。這種以懲罰性面目出現(xiàn)的賠償原則,實際是對同質(zhì)賠償?shù)囊粋€補(bǔ)充。因為,如果同質(zhì)賠償能夠做到真正的同質(zhì),亦可以起到同樣的效果。遺憾的是在環(huán)境質(zhì)量難以量化的前提下,要求所謂完整的同質(zhì)賠償無疑是不可能的。又慮及環(huán)境污染和破壞并不具有必然的道德可譴責(zé)性,懲罰性賠償應(yīng)針對那些惡意的侵權(quán)行為加以適用,以期獲得預(yù)防之功效。
侵權(quán)損害賠償起訴書篇二十一
無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)訴訟可分為單一訴訟或共同訴訟。
1,在數(shù)人無意思聯(lián)絡(luò)造成受害人損害可分的情形下,
受害人可對各個侵權(quán)人提起獨立的損害賠償之訴,并非一定要將所有的侵權(quán)人均列為被告。在此情形中,因案情清楚、責(zé)任明確,法院應(yīng)尊重當(dāng)事人對訴權(quán)的選擇,可直接判決侵權(quán)人就其所造成的損害承擔(dān)責(zé)任。
2,除上列情形外,審判實踐中,受害人為了確保其損。
害得到彌補(bǔ),常將數(shù)行為人均列為被告主張權(quán)利。此種訴訟是否為必要的共同訴訟?司法實踐中存有爭議。依我國民訴法,對共同訴訟的分類系以訴訟標(biāo)的為劃分標(biāo)準(zhǔn)。訴訟標(biāo)的共同的是必要的共同訴訟,訴訟標(biāo)的是同一種類的為普通共同訴訟。對無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)提起的損害賠償之訴,由于數(shù)人之間事先無意思聯(lián)絡(luò),各行為亦是單獨的且行為人內(nèi)部常有責(zé)任的分擔(dān),故該類訴訟不能歸為普通的共同訴訟。但《最高院關(guān)于適用民訴法的意見》中列舉了九種必要共同訴訟情形,其中并不包括此類訴訟。對這一問題,我國立法并未作出明確回答。如不將此類訴訟視為共同訴訟,由受害人提起多個單獨侵權(quán)之訴,則會讓受害人疲于訟累,不利于對受害人利益的保護(hù),亦不符合訴訟經(jīng)濟(jì)的需要。
各侵權(quán)人的訴訟利益又是互相損益的,故只有合并處理,才能確定每一侵權(quán)人的責(zé)任。將此類訴訟作為類似必要共同訴訟處理,既保護(hù)了受害人利益又兼顧到侵權(quán)人利益。同時對涉及到的同一法律事實亦可作一致的理解和適用,可避免因受害人提起多個單獨訴訟,會因?qū)徟腥藛T執(zhí)法尺度的不一所導(dǎo)致矛盾判決的產(chǎn)生。此種做法,既照顧了當(dāng)事人的訴權(quán),又具有訴訟技術(shù)上的合理性,故值得借鑒。
七、結(jié)語。
無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán),我國法律及最高院的司法解釋并未對之予以明確。因而在審判實踐中,對此案件的處理結(jié)果也殊不相同。在中國入世之后,追求司法的統(tǒng)一性已是司法公正的重要體現(xiàn),亦是社會公平正義的基本要求。同樣性質(zhì)的案件,判決結(jié)果截然不同,勢必導(dǎo)致當(dāng)事人對法院判決的公正性和執(zhí)法尺度產(chǎn)生懷疑。因民法典的出臺目前尚未可期,現(xiàn)時亟需最高法院通過制定司法解釋來對該問題在立法上進(jìn)行完善。而立法者在立法時價值取向的不同又將決定無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)方式的不同。故筆者建議在立法時應(yīng)參考世界各國的經(jīng)驗,擴(kuò)大連帶責(zé)任的適用范圍,對無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)作出較為嚴(yán)格的規(guī)定,從而最大限度地保護(hù)受害人的利益。
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