實用家庭暴力的法律分析論文(模板18篇)

格式:DOC 上傳日期:2023-10-28 17:54:12
實用家庭暴力的法律分析論文(模板18篇)
時間:2023-10-28 17:54:12     小編:曼珠

從工作總結中可以看出,我們需要更加高效地管理時間。如何保持樂觀的心態(tài),成為應對逆境的重要因素。在這里,我們?yōu)榇蠹揖臏蕚淞艘恍┛偨Y的樣例,希望能夠給大家提供一些寫作的思路。

家庭暴力的法律分析論文篇一

法律文書是依據法定的訴訟活動而產生的文書,它具有特定的法律效力和意義,因而必須依照法律規(guī)定,按照不同的文種、要求和時限來制作。在訴訟活動的每一環(huán)節(jié)應該制作何種文書、在什么時限內制作文書等都是有明確的法律規(guī)定,而不是隨心所欲、任意為之的?!缎淌略V訟法》第六十九條規(guī)定:“公安機關對被拘留的人,認為需要逮捕的,應當在拘留后的三日以內提請人民檢察院審查批準。在特殊情況下,提請審查批準的時間可以延長一日至四日。對于流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子,提請審查的時間可以延長至三十日。人民檢察院應當自接到公安機關提請逮捕書后的七日以內,作出批準逮捕或不批準逮捕的決定。”這就明確規(guī)定了公安機關制作《提請批準逮捕書》的時間,規(guī)定了人民檢察院答復批捕文書的時限,即制作《批準逮捕決定書》或《不批準逮捕決定書》的時限?!缎淌略V訟法》第一百二十九條規(guī)定:“公安機關偵查終結的案件,應當做到犯罪事實清楚,證據確實、充分,并且寫出起訴意見書,連同案卷材料、證據一并移送同級人民檢察院審查決定?!边@不僅明確規(guī)定了起訴意見書制作的基本前提,而且明確了送達的機關以及附送的材料。

制作的合法性還體現在,法律文書要履行一定的法律手續(xù)。《刑事訴訟法》第九十五條規(guī)定:“訊問筆錄應交犯罪嫌疑人核對,對于沒有閱讀能力的,應當向他宣讀。如果記載有遺漏或者差錯,犯罪嫌疑人可以提出補充或者改正。犯罪嫌疑人承認筆錄沒有錯誤后,應當簽名或蓋章。偵查人員也應當在筆錄上簽名?!边@樣的訊問筆錄才具有法律意義,才能夠發(fā)揮應有的作用。

家庭暴力的法律分析論文篇二

法律文書是訴訟活動的如實反映,訴訟活動有時限的要求,法律文書的制作與使用也有嚴格的時效限定。例如公安機關對同級人民檢察院不批準逮捕、不起訴決定認為有錯誤時,依法要求同級人民檢察院對其原決定重新進行審議時所制作的《要求復議意見書》,應在收到人民檢察院決定的五日內送出。再如,依照《刑事訴訟法》第一百六十三條的規(guī)定,人民法院當庭口頭宣告判決的,應當在五日內制作判決書并送達當事人和提起公訴的人民檢察院,不能無限期拖延。同樣,當事人不服人民法院一審判決的,也必須在法定的上訴期限內提出上訴并提交上訴狀正本和副本,逾期未提出的,則視為不上訴,原判決即發(fā)生效力。辦案貴在及時,訴訟不能拖延,法律對偵查、起訴、審判等訴訟階段都明確了時限要求,當然體現訴訟環(huán)節(jié)的法律文書也必須遵守這一時限規(guī)范。

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家庭暴力的法律分析論文篇三

調查目的:

分析和認識大學生法律意識的現狀,是培養(yǎng)和塑造當代大學生法律意識的前提和基礎,對于實現建設社會主義法治國家的目標具有重要的現實意義。在中國依法治國的道路上,大學生法律意識的高低起著重要的作用,同時又可以映射出法制貫徹的效果。當代大學生正處于世界觀、人生觀、價值...

調查目的:

分析和認識大學生法律意識的現狀,是培養(yǎng)和塑造當代大學生法律意識的前提和基礎,對于實現建設社會主義法治國家的目標具有重要的現實意義。在中國依法治國的道路上,大學生法律意識的高低起著重要的作用,同時又可以映射出法制貫徹的效果。當代大學生正處于世界觀、人生觀、價值觀形成和發(fā)展的重要時期。這一時期,大學生急需在學校的正確教育和引導下,不斷學習,努力提高和完善自己的思想道德修養(yǎng)和法律素養(yǎng)培養(yǎng)。當前我國大學生大都重視專業(yè)課的學習,而對法律基礎課不予以重視。同時大學生法律觀點偏差,法制觀念淡薄。很多大學生在他們的權利受到侵害時會選擇極端的方法,而不是用合法的法律手段去爭取他們的利益,這就會使大學生的法律意識會越來越淡,導致高等院校呈現出逐年上升的違法犯罪現象。為了提高當代大學生的法律意識,更好的把我國建設成為法治國家.

調查對象:

此次調查對象為當代大學的本科在校大學生。

調查方式:

采用填寫調查問卷的方式。為了使調查能夠真實、客觀的反應調查者的思想,我們對法律各個方面問題都進行了認真篩選,對相關法律專業(yè)術語也用通俗易懂的文字表達。被調查者回答問題的方式主要是采用封閉式的回答方式,即預先設計好四種可能答案,將這些答案全部列于問題下面,由被調查者從中選擇一種答案作為自己的答案,均為單選題。本次調查不記名,調查內容除了對法律問題的回答外,還包括性別、年級、專業(yè)等基本情況,以便我們做比較研究,調查問卷共發(fā)放220份,收回有效的調查問卷共203份。

調查結果及分析:

(1).性別:男54%女46%

(2).年級:大一26%大二27%大三21%大四20%

(3).專業(yè):文科31%理科69%

您從何時開始接觸法律的?

a小學16%b初中29%c高中16%d大學39%

分析:可以看出大學生接觸法律的年齡普遍偏高,很晚才開始了解法律知識。只有少數人是從小接受法律的熏陶。

您認為法律與你的學習和生活有關系嗎?

a關系密切51%b關系不大37%c沒關系9%d不知道,說不清3%

分析:大多是都認為法律與我們的生活是密切相關的。說明我們當代大學生還是比較重視法律的。還有一點同學認為不知道,說明自己不知道自己的想法,這是一種不良現象,作為一個大學生連自己的想法也不知道,可想而知這是很可怕的事,這一體現出了我國教育應試的失敗。

對我國的法律體系認識程度有多少?能清楚說出我國的幾部大法嗎?

a高;能23%b中;勉強能61%c還可以,一般的能14%d低;不能

分析:對我國比較重要的法律大學生大多都知道,不知道的人幾乎沒有。

您的法律知識主要從何而來?

a全部知道9%b主要的知道40%c小部分知道40%d不太清楚11%

分析:對于自生的權利和義務知道的占大多是說明大家的法律意識和維權意識相當強。

您知道全國法制宣傳日是哪一天?

a3月15日4%b11月1日4%c12月4日67%d不知道25%

分析:大多是大學生都知道法制宣傳日,也有少數人根本不了解。說明一些大學生不夠誠實,明明對法律專業(yè)方面的知識不太了解還是要裝的自己很有法律常識,不過有很多大學生還是不知道法制宣傳日,這說明大家對法律不夠重視。

在生活中遇到侵害自己權益的事情時,您會如何處理?

分析:生活中遇到侵犯自己權益的事大多數大學生選擇向親友和老師尋求

幫助,而很少的人選擇用法律的武器來維護自己的權益,說明了我們當代的大學生用法維權意識較差,獨立自主解決問題的能力不高,易沖動。

您認為在現實生活中法律是否重要

分析:法律的重要性是被當代大學生普遍認可的,只有少數幾個人認為法律不重要。說明當代大學生的法律意識在逐年上升。

對于法院、檢察院、公安局等執(zhí)法機關,您的態(tài)度是

您認為對法律的執(zhí)行哪些監(jiān)督是最有效的

分析:對于這個問題的看法大學生有各自不同的看法,但是支持社會輿論的人占大多是。說明政府自己監(jiān)督自己是不被當代大學生認可的,我們更加相信群眾的眼睛和媒體輿論的力量。

你認為法律意識與教育程度有關嗎

a有密切的關系57%b有一點關系27%c毫無關系13%d不太清楚3%

分析:大多數的學生都認為大學生的法律意識與教育有著密切的關系。

你認為不少大學生法律意識欠缺的原因是

分析:本題說明約有2/5的大學生認為大學生法律意識之所以欠缺是因為教育制度的不合理,也有1/5的大學生認為自身要求過低也是一個比較重要的原因。

如果有法律意識方面的社團,你是否會參加

a積極參加30%b參加42%c消極參加15%d不參加13%

分析:有超過70%的學生都很愿意參加法律活動。說明大家比較喜歡參加實踐活動不喜歡只是純理論的教育。當代大學生每天都在教室里面接受理論知識現在早就想出來實踐活動了,所以這一點是每一個大學生的心聲。

你認為法律的主要作用是

a保護權利34%b懲治犯罪26%c維護社會治安37%d不清楚3%

分析:大學生對法律的作用認識各有不同,也有極少數的大學生根本不了解法律的作用。其實法律存在的本身就是為了讓每一個人都能健康、快樂、自由、幸福、有尊嚴的活著。讓整個社會都能夠協(xié)調運行、和諧發(fā)展,讓那些壞人得到應有的教育懲罰不是目的,教育才是根本。

你覺得自己的法律知識豐富嗎

a非常豐富10%b比較豐富40%c一般42%d比較匱乏8%

您覺得了解法律基本知識對我們有意義嗎?

分析:盡管多數大學生比較贊同應當了解更多的法律知識但是與此同時他們并不選擇用法律的.途徑來解決問題??匆姶髮W生還是不太信任我國現在的法律。

您覺得下列哪部法律與我們日常生活關系最大?

分析:大多數同學都認為民法比較重要,可見我們當代大學生法律知識還是不多。不過我們的調查問卷也存在很多問題。

你認為造成大學生法律教育薄弱的主要原因是什么?

分析:當代大學生認為,現在的大學生法律意識薄弱的原因主要是法律教育活動本身具有局限性。

問答題,你認為大學生在法律意識上存在哪些問題?你對提高大學生法律意識有哪些建議?

分析:問題:當代大學生法律意識比較薄弱,自身要求太低,認為法律的作用不大,積極性不高。

建議:多開展與法律有關的活動如講座、知識競賽,高校開設基礎法律知識課程,大學生應當多關注有關法律方面的電視節(jié)目(如:cctv12、法制頻道等)。

調查總結:

綜合本次調查問卷,可以看出當代大學生接觸法律的年齡偏高,對法律知識的了解較為缺乏,法律意識總體來說比較薄弱,遇到問題并不習慣于使用法律的武器來解決。但對于我國公安機關、法院、檢察院等國家機關持比較信任的態(tài)度,也反映出了當代大學生的法制觀念在逐年上升。問卷也同時反映出了,他們認為自己法律意識比較薄弱,法律意識,是人們的法律觀點和法律情感的總和,其內容包括對法的本質、作用的看法,對現行法律的要求和態(tài)度,對法律的評價和解釋,對自己權利和義務的認識,對某種行為是否合法的評價,關于法律現象的知識以及法制觀念等。大學生法律意識是大學生群體對法、法律或其現象的反應形式,即心理、知識、觀點和思想,包括對法律的情感、認知、評價和信仰等的內心體驗。

提高大學生法律意識,培養(yǎng)大學生遵守法律內在自覺性具有十分重要的現實意義。由于傳統(tǒng)法律意識的思維慣性,以及教育與宣傳輿論的局限,大多數大學生的法律意識處于一種被動的守法狀態(tài),認為守法就是遵守刑法。這種被動的法律意識更多的是一種守法教育下的結果。例如,現在一些高校內的法制宣傳欄中的內容都以描述違法犯罪的案例及其所受的懲罰居多,往往使得大學生感受到的更多的是法律的鐵面無私和無情,甚至有個別大學生得出了只要自己不違法,就無需學法的錯誤結論。守法教育固然是法制教育的重要內容之一,但如果將守法教育代替整個法制教育,以守法為法制教育的初衷和歸宿,則不僅不利于培養(yǎng)出具有現代民主意識和現代法律意識的人才,而且在一定程度上是對現代法的基本理念和基本價值取向的悖逆。只有徹底轉變法觀念,以培養(yǎng)人們的法律信仰和權利的積極行使為出發(fā)點,才能在更深層面上對提高大學生法律意識和建設法治國家做出回應。

針對此次關于當代大學生法律意識的調查,我們能看出當代大學生的法律意識比較薄弱,應該多組織專家講座,對學生進行普法教育,開展一些主題鮮明的法制演講、辯論賽、討論會知識競賽模擬法庭等活動,以及旁聽一些典型案件的庭審,讓大學生從實際中獲得法律知識,提高法律意識,而且實際生活中獲得的法律知識比從課堂中學到的效果會更好。盡量給學生提供實踐的平臺,讓他們展示自己的才華的同時也為國家的法制建設貢獻自己的一份力量。

家庭暴力的法律分析論文篇四

秉承學院團委“實踐真知,提升自我,服務社會,共建和諧”的宗旨,今年我選擇了社會調研活動作為我的實踐內容。眾所周知,法律是我們維護正當權益的武器,只有充分運用法律,才能很好地保護我們的合法權益,而擁有法律意識和法律知識是運用法律的前提。大學生作為具有專業(yè)知識的21世紀高級人才,其法律意識是否健全呢?于是我對汕頭大學留校過年的50名外地大學(非本科法學專業(yè))進行了調查。

一、研究方法,問卷調查

調查時間為xx年年2月10日,在我的高中同學的幫助下,對汕大未返鄉(xiāng)過年的50名非法學本科專業(yè)的外地大學生進行問卷調查,調查方式是無記名填寫調查問卷,人工進行調查結果分析,從而得出調查結論。

二、調查結果

通過問卷調查,對大學生的法律意識有了基本了解,調查情況如下:

8、只有少數14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經歷;

15、2.05%大學生表示從來不會關注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件,90.77%承認很少有這種自覺性,只有7.18%大學生經常關注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。

備注:本次調查問卷共200份,有效填寫人次為195。

三、原因分析

(一)、學生方面的因素。

(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調查表明,占很大比例的大學生在自己合法權益受到侵害時,堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點,得過且過,不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)

(3)缺乏實踐性。關注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學生僅占調差人數的7.18%,微乎其微。且只有少數14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經歷。大學生極少參加法律實踐,是對現實法制缺乏感性認識的主要原因之一。

(二)、教師、學校方面的因素

(3)學校宣傳力度不夠,學生不能認識到法律的重要性以及其與生活的密切性。

四、調查總結及應對措施

調查顯示大學生的維權及守法自覺性不高。要提高大學生的法律意識,必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此,我建議學??捎嗅槍π缘貜娜矫嫒胧?。

(一)進行普法教育

家庭暴力的法律分析論文篇五

(1)當代大學生自主創(chuàng)業(yè)意識較強,對創(chuàng)業(yè)有著濃厚的興趣,渴望成功,充滿生命活力,有創(chuàng)業(yè)的激情和夢想。

(2)大學生想通過創(chuàng)業(yè)展示自我生命的價值和才能,為社會和自己創(chuàng)造財富。

(3)當代大學生有較好的文化素養(yǎng)和創(chuàng)業(yè)潛能,他們往往在人際交往、協(xié)調溝通、想象空間、運動空間、團隊合作、組織管理、敢想敢干等方面表現出較強的才華和活力,在非智力因素和創(chuàng)業(yè)心理素質方面有較大的優(yōu)勢。

二、大學生創(chuàng)業(yè)的劣勢

(1)大學生創(chuàng)業(yè)的積極主動性不夠。很多大學生都是在找不到合適的工作前提下,才會去考慮創(chuàng)業(yè)。

(2)當代地方高校大學生對自己的創(chuàng)業(yè)能力缺乏客觀的評價,在心理上對創(chuàng)業(yè)的難度準備不足,很多學生都帶有急功近利的思想,總是希望自己能通過創(chuàng)業(yè)快速發(fā)財,缺乏長期創(chuàng)業(yè)心理準備,對在創(chuàng)業(yè)過程種要遇到的風險和困難預計不足。

(3)地方高校有不少大學生形成了個體學習的智障,成為創(chuàng)業(yè)行動的絆腳石。

(4)不少地方高校大學生對創(chuàng)業(yè)有心理障礙。主要表現在:怕苦怕累。怕競爭,不愿從基層干起,在做人做事方面欠缺等方面。害怕失敗,怕出差錯。怕丟臉,死要面子,對自己缺乏自信,低估自己。不敢接受挑戰(zhàn),不敢嘗試冒險。總擔心自己不行;缺乏敏感度,事事漠不關心。不善觀察和思考。

三、大學生創(chuàng)業(yè)的機會

(1)具備一定的創(chuàng)業(yè)環(huán)境和條件。國家的相關法律制度和政策逐步健全和完善,為大學生創(chuàng)業(yè)提供了法律制度保障。大量的基礎服務機構和設施如電力、通信、交通、金融、保險等條件也得到改善并逐步完備,為自主創(chuàng)業(yè)提供了較好的環(huán)境和條件。

(2)高校的支持。為解決大學生就業(yè)難的問題,各高校及其就業(yè)指導部門也作了大量的工作。如開設大學生創(chuàng)業(yè)選修課。邀請創(chuàng)業(yè)成功人士談創(chuàng)業(yè)經歷,讓大學生掌握創(chuàng)業(yè)的基本政策和知識;開展大學生創(chuàng)業(yè)策劃大賽。創(chuàng)業(yè)論壇等活動,培養(yǎng)學生創(chuàng)業(yè)興趣,在實踐中鍛煉學生的創(chuàng)業(yè)能力。

四、大學生創(chuàng)業(yè)的威脅

(1)越來越大的創(chuàng)業(yè)競爭壓力。大學生創(chuàng)業(yè),可能會面臨同學、校友的競爭,傳統(tǒng)從業(yè)者的競爭。來自大陸以外地區(qū)和國家大學生的創(chuàng)業(yè)競爭,尤其是港、澳、臺地區(qū)的大學生的競爭。

(2)大學開設的創(chuàng)業(yè)教育課程少,也缺乏對大學生創(chuàng)業(yè)能力的訓練,造成大學生自主創(chuàng)業(yè)缺乏相關的氛圍和環(huán)境。

(3)經濟危機的威脅。在這種全球經濟衰退的大環(huán)境下,社會創(chuàng)業(yè)政策保障不力、創(chuàng)業(yè)環(huán)境不善也是—個不容忽視的原因。

(4)從家庭來看。很多家長要求自己的孩子有一份安穩(wěn)的工作,而不要一進社會就承擔太大的風險。這種潛在的對創(chuàng)業(yè)不信任的社會心理對想創(chuàng)業(yè)的大學生來說無疑是一種巨大的心理壓力。

家庭暴力的法律分析論文篇六

在整個的11月分里,我和我的小組成員,制作了法律調查表,針對廣州大學在校大學生,通過掃樓、網上填寫等調查方式進行無記名填寫調查問卷的調查行動,并人工進行調查結果統(tǒng)計及分析,從而得出調查結論。

二、調查結果

通過問卷調查,對大學生的法律意識有了基本了解,調查情況如下:

8、只有少數14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經歷;

15、2.05%大學生表示從來不會關注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件,90.77%承認很少有這種自覺性,只有7.18%大學生經常關注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。

備注:本次調查問卷共200份,有效填寫人次為195。

三、原因分析

(一)、學生方面的因素。

(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調查表明,占很大比例的大學生在自己合法權益受到侵害時,堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點,得過且過,不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)

(3)缺乏實踐性。關注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學生僅占調差人數的7.18%,微乎其微。且只有少數14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經歷。大學生極少參加法律實踐,是對現實法制缺乏感性認識的主要原因之一。

(二)、教師、學校方面的因素

(3)學校宣傳力度不夠,學生不能認識到法律的重要性以及其與生活的密切性。

四、調查總結及應對措施

調查顯示大學生的維權及守法自覺性不高。要提高大學生的法律意識,必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此,我建議學??捎嗅槍π缘貜娜矫嫒胧帧?/p>

(一)進行普法教育

1、教學內容的選擇:

2、,教學方法的改革:

原本枯燥的法律課加上教師生板的教學方式更使學生上課提不起精神。因此,加強對教學方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學中應采用多種方式方法,比如課堂討論,多進行社會著名案例分析,結合錄像等多媒體教學,提高學生學習的興趣,才能使普法達到我們所要達到的效果。

(二)實踐性的增強:

多組織學生進行與法律有關的活動普法教育畢竟過于抽象,要真正喚醒學生的法律意識,應采取一些更具體,更行之有效的辦法,針對大學生年齡及性格特點,把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結合、達到事半功倍的效果。

2、組織一些有關法學方面的知識智力競賽;

4、請有關辦案人員或著名法學專家來校開講座,既能讓學生了解時事,也能使學生更深切體會法律的權威。

目前,公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現我國法治化的前提,更是我們大學生的義務。

家庭暴力的法律分析論文篇七

收取費用,被子產指責為“不法先王、不事禮義,而好冶怪說”(《荀子,非十二子》),竟因此而慘遭殺害[1],盡管周禮為尊重貴族,規(guī)定命夫命婦不躬坐獄訟,,而由其下屬代為出庭(參見《周禮,小司寇》),但此種規(guī)定在歷代的律例中并未記載。即使對職官犯法,歷代律例中也沒有就是否可以由他人代理的問題作出規(guī)定,因此一般平民百姓,自然不能請他人代為出庭辯護[2].不過,自秦以后,在一些典籍中曾出現過有關律師的稱渭。如后漢時,曾有人建議聘請散居的“三公”做朝廷的法律顧問,以備“朝有疑議及其刑獄大事”時進行咨訪“。至明帝時,大夫衛(wèi)凱提出設置”律博士“主張,明帝曾采納了這一建議[3]不過,自唐代以后,律例有不少禁抑訟師,嚴懲訟棍滋訟行為的規(guī)定。如唐律例有禁止”為人作辭碟加狀“,及”教令人告事虛“的兩條律文。明、清律并設有嚴禁”教唆辭訟“條文。明清律都規(guī)定:為他人寫訴狀,狀內稍有夸張不實,以致所控罪名有所出入,寫狀之人就犯了誣告反坐之罪[4].《大清律例》更是嚴格禁止為他人寫作訴狀時夸張不實。其中規(guī)定:”代人捏寫本狀,教唆或扛幫赴京及赴督撫并按察司官處,各奏告強盜、人命重罪不實,并全誣十人以上者,俱問發(fā)近邊充軍。“”訟師教唆詞訟為害擾民,該地方官不能查拿禁緝者,如只系失于覺察,照例嚴處。若明知不報,經上司訪拿,將該地方官照殲棍不行拿例,交部議處?!肮┰A師所參考而可能助長訴訟的書籍也一概嚴禁,代人屢寫訴狀,即使無不法情事,也應受罰。請代曾設立過官廳許可代書制度,由官府組織訟師寫作訴狀,但這一制度也在以后被禁止。

訟師之所以受到官府的嚴厲查禁或監(jiān)視,一方面是因為我國傳統(tǒng)文化始終認為“訟則兇”,而應息訟、終訟并導致無訟。而訟師的行為常常導致興訟,陷人心于不古[5],因此應予查禁。另一方面,這一制度也與我國古代的司法制度具有密切聯(lián)系。張偉仁先生指出:“因為我國社會以家庭為單元,許多制度都以家庭為模式,司法制度也是如此。法官審案就像父母處理子女間的糾紛,(事實上訴訟當事人都稱地方官為‘父母官’,自稱為‘子民’。)在一般的情形,只要子女將事實陳述清楚,父母就可作為妥當的處理。子女如果訴說不休,固然已無必要;假如又請了外人來幫助辯論,則更大為荒唐。這樣的不肖子女固然要嚴加教訓,而那些離間骨肉、撥弄是非的外人更該從重懲斥,否則父母的威嚴蕩然,親子間勃溪迭起,不僅家將不家,整個社會都將崩析瓦解了[6].”還應看到,請代的訟師雖粗識或熟識法律,但不少人利用老百姓不懂訴訟或負氣爭訟等,而巧言挑唆,多方包攬,從中漁利,一些人心術陰詐,常對當事人大施敲詐,因此其既為官府痛恨,也不受民間歡迎。所以,民間將訟師稱為“訟棍”或“惡訟師”,也不無道理。

家庭暴力的法律分析論文篇八

計178166293245882建筑業(yè)92177122146537金融保險業(yè)71897545280信息傳輸電信88796567299移動36464763192小計124125112130491住宿、餐飲業(yè)住宿578525餐飲2816251988小計33233324113文化體育業(yè)543416租賃業(yè)326213其他服務業(yè)68705056244房地產業(yè)55571128滯納金、罰款12519從上列兩表來看,我縣營業(yè)稅分經濟類型來看主要來源于國有企業(yè)和個體經濟兩大部分,20xx年6月底前我縣營業(yè)稅收入664萬元,其中:國有企業(yè)入庫295萬元,主要來源于建筑業(yè)和金融保險業(yè)及鐵路運輸;個體經營入庫209萬元,主要來源于公路運輸和其他服務業(yè)。從營業(yè)稅增長情況來看,國有企業(yè)和個體經濟增幅明顯,同上年相比國有企業(yè)上半年增長了118,個體經濟上半年增長了47,說明了國有企業(yè)在營業(yè)稅收入中占了絕對的主導地位,個體經濟也在蓬勃的發(fā)展,增勢良好。同時表明國有經濟和個體經濟存在著巨大的潛力,將成為我縣營業(yè)稅收入的主要來源;營業(yè)稅收入分稅目來看,我縣營業(yè)稅主要來源于交通運輸業(yè)、建筑業(yè)和金融保險業(yè)及通信業(yè),今年上半年交通運輸業(yè)征收營業(yè)稅225萬元,建筑業(yè)征收營業(yè)稅146萬元,金融保險業(yè)征收營業(yè)稅45萬元,通信業(yè)征收營業(yè)稅130萬元。幾年來,我局的營業(yè)稅收入主要來源于這幾個稅目,因此我縣營業(yè)稅管理還要從以上幾個行業(yè)加強管理、做到應收盡收,使營業(yè)稅征收管理提高一個更高的層次。三、改進和完善營業(yè)稅征管的建議通過以上資料分析,我縣營業(yè)稅管理的薄弱環(huán)節(jié)主要存在在以下幾個方面:一是交通運輸業(yè)管理,以票控稅管理面狹窄存在漏洞;二是租賃業(yè)關系復雜、設計面廣,稅收征管難以到位;三是轉讓無形資產和銷售不動產應稅行為不確定,隱蔽性強,稅收漏洞比較大。鑒于上述情況,我們應當從以下幾個方面著力抓起:1、交通運輸業(yè)的營業(yè)稅應當進一步加強與有關部門的協(xié)作,明確交通征費部門法律監(jiān)督地位,每月憑稅務部門開具的完稅證辦理車輛交費手續(xù),明確無完稅憑證給予辦理相關手續(xù)應承擔的法律責任,使營業(yè)稅的征收管理在強大的社會網絡監(jiān)督下運行,確保營業(yè)稅應收盡收。2、房屋租賃稅收應當明確由承租方代扣代繳稅款,必須按協(xié)議到稅務機關開具發(fā)票,在該行業(yè)管理中,每年要確定一個專門的時間開展專項檢查,建立租賃業(yè)數據庫,租賃業(yè)底冊每年要在核查后進行變更、調整,各級稅務機關掌握數據要上下一致,不得隨意變更,從而進一步堵住房屋租賃業(yè)的漏洞。3、轉讓土地使用權和銷售不動產。由于這類納稅人沒有辦理稅務登記,納稅業(yè)務發(fā)生時,往往是當事人雙方私下協(xié)議,而購買方只要對方出具與所有權有關的手續(xù),而不要求賣方出具發(fā)票,有一部分手續(xù)要到房管、土地管理部門辦理變更,到公證處公證,應向有關部門宣傳政策、規(guī)定,要求在辦理變更和公證時提供稅務部門的`完稅憑證或者證明,否則不予辦理,稅務部門應加強檢查,對無完稅憑證給予辦理手續(xù)者予以處罰,并追繳稅款。我縣營業(yè)稅管理幾年來發(fā)展勢頭是良好的,也取得了比較大的成績,對促進地方稅收的全面完成和增強我縣財政實力發(fā)揮了重大的作用,但我縣的營業(yè)稅管理也還存在著不同程度的薄弱環(huán)節(jié),在今后的稅收征管工作中,我們要全力抓好營業(yè)稅的主要征收點,更不能忽視征管工作中的難點和弱點,群策群力,把我縣的營業(yè)稅管理工作提升到一個更高的水平。

家庭暴力的法律分析論文篇九

【論文關鍵詞】欺詐性不正當競爭行為法律責任非法律手段

【論文摘要】我國在向市場經濟過渡的過程中,大量出現欺詐性不正當競爭行為的原因主要有立法不完善、不健全以及有法不依、執(zhí)法不嚴;不法經營者在利益驅動下違背競爭道德;自身缺乏法律意識和消費知識。其欺詐性不正當競爭行為已經成為一大社會公害。應完善競爭法律制度,明確不正當競爭的法律責任,運用非法律手段,提高和加強競爭道德,以創(chuàng)造公平競爭的環(huán)境。

商品經濟的發(fā)展歷史表明,競爭是社會經濟活動,尤其是商品交易活動的重要機制。市場經濟就是競爭經濟。商品生產的價值規(guī)律通過競爭才能得到貫徹。在競爭過程中由于競爭者的共同愿望是最大限度地獲取各自的經濟利益,而在利益的驅使下,必然會產生違背競爭道德和法律秩序的不正當競爭行為。.由其是在我國市場經濟剛剛啟動,受文化、道德、經濟利益等各方面因素的影響,各種不正當競爭行為已大量表現出來。而欺詐性不正當競爭行為已經成為一大社會公害。

一、對兩種主要欺詐性不正當競爭行為的透析

(一)盜用他人的智力成果或商業(yè)信譽的欺詐

1.假冒他人的注冊商標。商標是區(qū)別商品來源的標志,現代經濟社會,馳名商標在引導人們認牌購貨和為其所有者創(chuàng)造利益方面更是起著無法估量的作用。商標,尤其是名牌商標所凝聚的人類智慧和金錢投入所沉淀的經濟利益及消費者對名牌的信任往往為不法分子所利用。假冒他人的注冊商標既是不正當競爭行為,也是一種侵權行為,其手段有:未經所有人許可,在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標相同或相近似的商標,銷售名知是假冒注冊商標的商品;偽造、擅自制造他人注冊商標標識或銷售偽造、擅自制造注冊商標標識等等。

2.擅自使用知名商品特有的或與其近似的名稱、包裝、裝潢。造成和他人知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品。一般來講,知名商品是指能夠得以較長時期并廣泛地銷售、使用,在其相關領域廣為所知并有較好信譽的商品,包括我國評選的馳名商標所指向的商品在內。知名商品“知名”的原因,除了產品質量和知名商標外,還包括知名商品自己特有的名稱、包裝、裝潢等識別性標志。它會隨商品的聞名而聞名,從而成為消費者認購商品不可缺少的重要標志。但是很多經營者不是采用提高科技進步與效益,而是采用侵犯他人知名商品的手段進行非法獲利?,F實生活中,尤以侵犯馳名商品和一些未注冊包裝、裝潢者居多。

3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名,引人誤以為是他人的商品。企業(yè)名稱是表示企業(yè)的性質與其他企業(yè)相區(qū)別的標志,直接代表了經營者,在一定條件下也能起到與商標同樣的識別作用。企業(yè)名稱由字號、行業(yè)或經營特點、組織形式三部分組成。這里,字號是企業(yè)名稱的核心部分,反映了企業(yè)的獨創(chuàng)性。保護企業(yè)字號是保護企業(yè)名稱的實質內容。根據《反不正當競爭法》的規(guī)定,除了擅自使用企業(yè)名稱之外,還包括擅自使用那些無名稱字號的個體工商戶、個人合伙的投資者在市場交易中使用的自己的姓名均應受到制裁。

4.在商品上偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志,偽造產地,對商品作引人誤解的虛假表示。在現階段,我國已批準三種認證標志,即方圓標志、長城標志和prc標志。獲準認證的產品,除接受國家法律和法規(guī)規(guī)定的檢查外,免于其他檢查,并實行優(yōu)質優(yōu)價。享有優(yōu)先推選評為國優(yōu)產品等國家規(guī)定的優(yōu)惠。擁有名優(yōu)標志的商鼎容易取得消費者信賴,有利于擴大產品的影響和銷路。因此,偽造或冒用質量標志的行為不僅會直接侵害其他競爭者的合法權益,而且還會造成產品市場混亂,導致消費者誤認誤購,危害社會公共利益。偽造產地,主要是通過偽造原產地標志來實現的。根據《保護工業(yè)產權巴黎公約》的有關規(guī)定,偽造原產地標志主要是指偽造貨源標記和原產地名稱。偽造產地的本質特征在于其本身的特定標志是用以說明商品的出處,而該標志具有良好的知名度.足以標明商品的質量和信譽。

它主要是取決于當地的自然環(huán)境、特定的歷史傳統(tǒng)、民族習慣、工藝等促成其獨具特色的某種商品,如中國的絲綢、日本的家電,因其獨特的質地品味在世界上贏得廣泛的好評.獲得盛譽。這時的產地已不再是一個單純的地理名稱或廠家名稱,而是具有了知識產權性質的特定標志。

(二)廣告欺詐

所謂廣告欺詐是指經營者通過內容與事實不相符或可能使人產生模糊判斷的廣告宣傳推銷商品的行為。這里“廣告”應作為廣義理解,它還包括標簽行為在內。因此廣告欺詐既包括狹義上的虛假或引人誤解的廣告行為,也包括虛假或引人誤解的標簽行為。以上兩種行為一般只反映商品的優(yōu)點,而商品的缺點和瑕疵在廣告中都只字不提,所以消費者在廣告的誘惑下,很容易上當受騙而蒙受損失。

所謂虛假廣告宣傳,主要是通過夸大事實、隱瞞真相等手段,對商品進行與事實不相符的宣傳。他們或通過用“舉世無雙”、“絕代佳品”、“譽滿全球”、“領導新潮流”等夸大言辭,對商品質量、性能、原材料構成、制作方法、用途、生產者、有效期限、產地等情況以及對其所提供的勞動服務、技術服務的質量規(guī)格、技術標準、價格、效益等作言過其實、欺騙性的虛假夸大宣傳,或者隱瞞產品質量低劣、假冒貨、滯銷品、過期失效品等真實情況,作虛假的名不符實的宣傳,故意引誘消費者上當受騙。如:“正宗名牌”實際上是冒牌;“出口轉內銷”實際上是積壓滯銷產品,“全市最低價”實際上比正常價高等等,或者發(fā)布一些根本不存在的或無法達到廣告中所吹噓的水平的子虛烏有的虛假信息,引誘消費者上鉤,從中牟利。

所謂引人誤解的宣傳是指就一般的社會公認的合理判斷而言,宣傳的內容會使接受宣傳的人或受宣傳影響的人對被宣傳的商品產生錯誤的認識,從而影響其購買決策的商品宣傳。對虛假宣傳的認定較容易,因為認定的標準是客觀的,即宣傳的內容是否和商品的真實情況一致。而對引人誤解的宣傳,在認定上就不容易。因為對其認定的標準有很大的主觀性,即以消費者、用戶的主要認識為判斷的依據。有些廣告在字面上可能是真實的,但很容易造成廣告對象對其所宣傳事實的錯誤理解,實際上隱含著廣告主的欺騙意圖。另外不應只看廣告主是否有主觀上的故意,即使有些廣告因沒有仔細推敲而發(fā)布,也應認定為引入誤解的虛假廣告。

這里需要注意的是虛假或引人誤解的廣告與合理夸張的廣告之問的界限。經營者為使商品廣告具有感染力,給廣告對象留下深刻的印象,常常使用某些合理夸張的手法。而獨特的合理夸張,往往是一則好廣告的`特殊價值所在。但合理夸張必須是一般的消費者或用戶依常理即可分辨出的,不致造成其誤解和誤購,對市場的公平競爭也無妨礙。如某化妝品的“今年二十,明年十八”的廣告,屬合理夸張,因為消費者依常理不會得出年齡上倒退兩歲的判斷,而且能體會其明顯的養(yǎng)顏效果。

標簽作為廣義上廣告的一種形式,也常常被某些不法經營者用作欺詐的手段,主要是經營者在商品上隱匿依法應當標明的商品質量、制作成分、性能、用途、生產者、生產日期、有效期限、產地等,或對此作虛假的引入誤解的表示,它不僅導致消費者誤認誤購,還可能在使用中給消費者帶來不合理的危險,如在食品或藥品上倒填生產日期、虛假延長有效期限的行為,往往會給消費者造成身心健康上的危害,因此這類行為應嚴格禁止。

除了上述盜用他人的智力成果或商業(yè)信譽的欺詐和廣告欺詐這兩類最常見、最典型的欺詐性不正當競爭行為以外,還有很多其他種類繁多的表現形式。如價格欺詐,主要是通過虛假降價、模糊標價、兩套價格、價外加價等手段達到其目的;有獎銷售中的欺詐,即謊稱有獎,實際無獎或故意讓內定人員中獎的欺騙性有獎銷售行為,經營者用“托兒”銷售的行為,簽訂欺騙性合同進行騙買騙賣、騙取貨款或商品、損人利己的行為等等。

二、關于制止欺詐性不正當競爭行為的建議

(一)完善競爭法律制度,明確不正當競爭的法律責任

通過追究民事責任、行政責任甚至刑事責任來嚴厲制裁和打擊進行欺詐性不正當競爭的經營者。同時還要加強執(zhí)法力度,提高執(zhí)法水平,真正做到有法必依,執(zhí)法必嚴。盡管我們已經有了《民法通則》、《產品質量法》、《藥品管理法》、《企業(yè)法人登記管理條例》等,它們從各自不同的角度,對某方面具有特殊內容的假冒、偽造等欺詐性不正當競爭行為作了規(guī)定,但總的來看,這些規(guī)定過于零散和原則化,缺乏系統(tǒng)性和可操作性。如關于假冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢問題,除了《民法通則》規(guī)定的“民事活動應當遵循自愿公平、等價有償、誠實信用”的原則外,沒有相應的具體立法,《反不正當競爭法》又過于籠統(tǒng)。這種立法狀況不利于保護名優(yōu)特產品和鼓勵企業(yè)公平競爭。因此應該加緊制定有關法律的實施細則,對實踐中操作困難的條款應優(yōu)先作權威性解釋,以確保準確有效適用。待條件成熟時,再制定專門法律,強化對知名商品的保護。又如關于企業(yè)名稱專用權的保護問題,現有各種法律保護的都是整體意義上的企業(yè)名稱專用權,對字號的專用權尚未規(guī)定。因此應加快企業(yè)名稱規(guī)范化立法,改變只保護企業(yè)名稱整體,忽視獨立字號保護的狀況,適當擴大著名企業(yè)名稱專有使用權的范圍。

法律明確規(guī)定行為人嚴格的法律責任,包括民事、行政和刑事責任,是使關于禁止欺詐性不正當競爭行為的規(guī)定落到實處的最重要的制度。法律責任的不明確、不嚴格是造成對此種不正當競爭行為打擊不力的最主要原因之一。如果經營者通過多次甚至一次性欺詐性不正當行為所獲得的非法經濟利益,遠遠大干其承擔法律責任時所受到的財產及其他方面的損失,就使法律難以起到其應有的懲戒作用,而欺詐性不正當競爭行為也難于禁絕?!斗床徽敻偁幏ā冯m已在條文中規(guī)定了其法律責任,但應加重對這種危害性極大的不正當競爭行為處罰的力度,除嚴格其法律責任外,還要提高罰款和罰金比例或絕對數額,使經營者從事欺詐性不正當競爭行為無利可圖,并蒙受重大損失,因而不再進行此類行為,其他經營者也畏于懲罰,望而卻步。正如許多老百姓所說的對制假售假者“罰他個傾家蕩產”。同時還要加強執(zhí)法工作,真正做到有法必依、執(zhí)法必嚴,并賦予行政執(zhí)法機關強有力的執(zhí)法手段,以使主管機關能通過積極主動的查處,將某些欺詐性不正當競爭行為禁止于未然,而將已發(fā)生的行為盡可能地排除于初始階段,或將其危害后果控制在最小限度內。

(二)運用非法律手段,提高和加強競爭道德,創(chuàng)造公平競爭的環(huán)境

在現階段,與我國社會主義初級階段經濟成分的多樣性相適應的競爭道德應當是反映競爭參與者正當利益的道德,即義務權利并重的價值取向的道德。所有競爭參與者的直接經濟目的無一不是追求經濟效益,即物質上的利益,沒有這樣的目的也不會導致競爭,所有的競爭道德都是自利的道德。社會主義的競爭道德也不例外。重利自然是競爭的核心,但自利只能是在法律和道德允許的范圍和限度內利己不損人的正當的利益,只有損人利己才是違反道德的觀念。所謂不損人就是平等待人,互惠互利,又要講義,義利并重。只有提高經營者的競爭道德水平,才會有公平競爭的環(huán)境。

此外,提高消費者的自身素質,增強對欺詐性不正當競爭行為的辨別意識,提高辨別水平,同時還要同一切欺詐性不正當競爭行為作斗爭。這樣這種行為就沒有了市場,直至消聲匿跡,才能達到市場經濟下公平競爭的良性狀態(tài)。

家庭暴力的法律分析論文篇十

電子商務是21世紀信息化社會貿易活動的主要表現形式,交易方式突飛猛進的變化,打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務稅收及相關問題的平衡狀態(tài),出現了許多法律的空白和盲點,已經對原有的稅收法律制度提出嚴峻的挑戰(zhàn)。

一、電子商務帶來的法律空白亟需填補

(一)電子商務合同問題

電子商務因其獨特的技術環(huán)境和特點,對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊,傳統(tǒng)的合同法已無法應付電子商務的需要。如對數據電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點,以及通過計算機訂立的電子合同對當事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題,都必須重新研究和探討。1996年12月,聯(lián)合國大會通過了《電子商務示范法》,這是世界上第一個關于電子商務的法律,它使電子商務的一系列主要問題得以解決。它賦予“數據電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位,規(guī)定了數據電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標準,及其作為法律證據的價值和可接受性。

我國現行《合同法》于1999年10月1日起施行,采用了與《電子商務示范法》類似的規(guī)定,將電子數據交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認了某些電子形式的合同,具有書面形式合同的法律地位,而對電子簽名、電子證據有效的條件等相關概念,尚未作出明確界定。

(二)電子證據問題

電子商務的電子文件,包括確定交易各方權利和義務的各種電子商務合同,以及電子商務中流轉的電子單據,這些電子文件在證據法中就是電子證據。電子文件的實質是一組電子信息,它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定,具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質,錄存的數據內容很容易被改動,而且不留痕跡;另外,由于計算機操作人員的人為過失,或技術和環(huán)境等方面的原因,造成文件的丟失、損壞等,使得電子文件的真實性和安全性受到威脅,一旦發(fā)生爭議,這種電子文件能否作為證據,就成為一個法律難題。

(三)電子支付問題

電子支付包括資金劃撥,以及網上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現金、電子錢包等新型金融服務,它實質上是以數字化信息替代貨幣的流通和存儲,從而完成交易支付的。由于金融電子化,完成交易的各方都是通過無紙的數字化信息進行支付和結算,資金交付也是采用電子貨幣,通過電子資金劃撥的方式進行,因此電子支付的合法性和安全性等,成為新的法律問題。

如電子支付中的簽名效力問題,就是需要認真解決的一個問題。我國《票據法》第四條規(guī)定:“票據出票人制作票據,應當按照法定的條件在票據上簽章,并按照所記載的事項承擔票據責任,持票人行使票據權利,應當按照程序在票據上簽章,并出示票據。其他票據債務人在票據上簽章的',按照票據所記載的事項承擔票據責任?!庇纱丝梢?,這些規(guī)定不能直接適用經過數字簽章認證的非紙質電子票據的支付和結算方式。因此,修訂我國現行的《票據法》,或制定相應的《電子資金劃撥法》,是電子商務中支付和結算順利進行所必需的。

(四)我國電子商務稅收法律問題尚待解決

電子商務給稅收帶來了一系列挑戰(zhàn),現行稅法多數是在傳統(tǒng)貿易環(huán)境背景下建立的,在電子商務環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如,現行稅法中的概念如何適用于電子商務;《稅收征管法》如何應對電子商務這一全新事物;如何在國際稅收實踐中實現國內法與國際法的協(xié)調,使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。

二、電子商務稅收法律體系的構建

(一)構建電子商務稅收法律體系的基本原則

研究和確定我國電子商務稅收立法問題,構建我國電子商務稅收法律體系,首先要從我國電子商務的實際,以及我國的稅收法律體系的實際出發(fā),研究和確定我國電子商務稅收立法的基本原則,并在此基礎上構建我國電子商務稅收法律的基本框架,為電子商務稅收立法打下基礎。

稅法公平原則:按照稅法公平原則的要求,電子商務與傳統(tǒng)貿易應該適用相同的稅法,負擔相同的稅負。因為從交易的本質來看,電子商務和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的,主要是為了鼓勵和支持電子商務的發(fā)展,但并不強制推行這種交易。同時,這一原則的確立,也意味著沒有必要對電子商務立法開征新稅,而只是要求修改完善現行稅法,將電子商務納入到現行稅法的內容中來。

其他方面的原則,包括以現行稅制為基礎的原則,中性原則,維護國家稅收主權的原則,財政收入與優(yōu)惠原則,效率和便利原則,以及整體性和前瞻性原則等,在電子商務稅收立法中也要充分予以考慮。

(二)明確我國目前電子商務稅收立法的基本內容

根據以上原則,以及我國電子商務發(fā)展和立法的現實情況,可以明確我國目前電子商務稅收立法的主要任務和工作重點,應集中在對現行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下,通過對現行稅法一些相關概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋,以及增加對電子商務適用的相應條款,妥善處理有關電子商務引發(fā)的稅收法律問題。因此,我國目前電子商務稅收立法的基本內容是:

首先,在稅法中重新界定有關電子商務稅收的基本概念,具體包括“居民”、“常設機構”、“所得來源”、“商品”、“勞務”、“特許權”等電子商務相關的稅收概念的內涵和外延。

其次,在稅法中界定電子商務經營行為的征稅范圍,根據國情和階段性原則,對電子商務征稅按不同時期分步考慮和實施。在稅法中明確電子商務經營行為的課稅對象,根據購買者取得何種權利(產品所有權、無形資產的所有權或使用權),決定這類交易產品屬于何種課稅對象;在稅法中規(guī)范電子商務經營行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點等。

(三)修改稅收實體法

在明確立法原則和基本內容的基礎上,根據電子商務的發(fā)展,適時調整我國稅收實體法。我國稅收實體法主要包括流轉稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務稅收立法中,要根據實體法受到電子商務影響的不同情況,具體考慮對他們的修訂、改動、補充和完善。例如,對受電子商務沖擊最大的流轉稅法,可以考慮從兩個方面進行修訂。在適當的時機,對《增值稅暫行條例》及其實施細則、《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細則等法規(guī)進行修訂,并

通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業(yè)稅法進行修訂時,根據電子商務的發(fā)展狀況,適時增加對電子商務經營活動的相關規(guī)定。

(四)進一步完善稅收征管法

除考慮建立專門的電子商務登記制度,使用電子商務交易專用發(fā)票,確立電子申報納稅方式,確立電子票據和電子賬冊的法律地位之外,還應明確征納雙方的權利義務和法律責任,以及嚴格實行財務軟件備案制度等問題。

首先,應當在法律中確認稅務機關對電子交易數據的稽查權。應在稅收條文中明確規(guī)定,稅務機關有權按法定程序查閱或復制納稅人的電子數據信息,并有義務為納稅人保密。而納稅人則有義務如實向稅務機關提供有關涉稅信息和密碼的備份,并有權利要求稅務機關保密。稅務機關和納稅人違約均要承擔相應法律責任。

其次,應在稅法中對財務軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對開展電子商務的企業(yè),必須嚴格實行財務軟件備案制度,規(guī)定企業(yè)在使用財務軟件時,必須向主管稅務機關提供軟件的名稱、版本號、超級用戶名和密碼等信息,經稅務機關審核批準后才能使用。

(五)完善電子商務的相關法律

第一,應完善金融和商貿立法。制定電子貨幣法,規(guī)范電子貨幣的流通過程和國際金融結算的規(guī)程,為電子支付系統(tǒng)提供相應的法律保證。

第二,應完善計算機和網絡安全的立法,防止網上銀行金融風險和金融詐騙、金融黑客等網絡犯罪的發(fā)生。

第三,完善《會計法》等相關法律,針對電子商務的隱匿化、數字化等特點,會導致計稅依據難以確定的問題,可在立法中考慮從控管網上數字化發(fā)票入手,完善《會計法》及其他相關法律,明確數字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報憑證的法律效力。

(六)在立法過程中加強國際稅收協(xié)調與合作

在電子商務稅收立法過程中,只有進行充分的國際協(xié)調,才能最大程度地保證稅收法律的有效性。國際稅收協(xié)調與合作,不僅可以消除關稅壁壘、避免跨國所得和重復征稅,而且可以促進各國互相變換有關信息,攜手解決國際稅收方面存在的共同性問題,逐步實現國際稅收原則、立法、征管、稽查等諸方面的緊密配合,以及各國在稅制總體上的協(xié)調一致。在電子商務全球化和我國加入世界貿易組織(wto)的大背景下,我國應積極參加電子商務稅收理論、政策、原則的國際協(xié)調,尊重國際慣例,在維護國家主權和利益的前提下,研究制定適合我國國情的電子商務稅收政策。

家庭暴力的法律分析論文篇十一

電子商務是21世紀信息化社會貿易活動的主要表現形式,交易方式突飛猛進的變化,打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務稅收及相關問題的平衡狀態(tài),出現了許多法律的空白和盲點,已經對原有的稅收法律制度提出嚴峻的挑戰(zhàn)。

一、電子商務帶來的法律空白亟需填補

(一)電子商務合同問題

電子商務因其獨特的技術環(huán)境和特點,對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊,傳統(tǒng)的合同法已無法應付電子商務的需要。如對數據電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點,以及通過計算機訂立的電子合同對當事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題,都必須重新研究和探討。1996年12月,聯(lián)合國大會通過了《電子商務示范法》,這是世界上第一個關于電子商務的法律,它使電子商務的一系列主要問題得以解決。它賦予“數據電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位,規(guī)定了數據電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標準,及其作為法律證據的價值和可接受性。

我國現行《合同法》于1999年10月1日起施行,采用了與《電子商務示范法》類似的規(guī)定,將電子數據交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認了某些電子形式的合同,具有書面形式合同的法律地位,而對電子簽名、電子證據有效的.條件等相關概念,尚未作出明確界定。

(二)電子證據問題

電子商務的電子文件,包括確定交易各方權利和義務的各種電子商務合同,以及電子商務中流轉的電子單據,這些電子文件在證據法中就是電子證據。電子文件的實質是一組電子信息,它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定,具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質,錄存的數據內容很容易被改動,而且不留痕跡;另外,由于計算機操作人員的人為過失,或技術和環(huán)境等方面的原因,造成文件的丟失、損壞等,使得電子文件的真實性和安全性受到威脅,一旦發(fā)生爭議,這種電子文件能否作為證據,就成為一個法律難題。

(三)電子支付問題

電子支付包括資金劃撥,以及網上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現金、電子錢包等新型金融服務,它實質上是以數字化信息替代貨幣的流通和存儲,從而完成交易支付的。由于金融電子化,完成交易的各方都是通過無紙的數字化信息進行支付和結算,資金交付也是采用電子貨幣,通過電子資金劃撥的方式進行,因此電子支付的合法性和安全性等,成為新的法律問題。

如電子支付中的簽名效力問題,就是需要認真解決的一個問題。我國《票據法》第四條規(guī)定:“票據出票人制作票據,應當按照法定的條件在票據上簽章,并按照所記載的事項承擔票據責任,持票人行使票據權利,應當按照程序在票據上簽章,并出示票據。其他票據債務人在票據上簽章的,按照票據所記載的事項承擔票據責任?!庇纱丝梢?,這些規(guī)定不能直接適用經過數字簽章認證的非紙質電子票據的支付和結算方式。因此,修訂我國現行的《票據法》,或制定相應的《電子資金劃撥法》,是電子商務中支付和結算順利進行所必需的。

(四)我國電子商務稅收法律問題尚待解決

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家庭暴力的法律分析論文篇十二

李女士和她的丈夫張先生婚后擁有一套房屋,最近他們?yōu)榱速徶眯路繘Q定將房子賣掉。張先生與中介公司簽訂了《房屋買賣居間合同》,委托中介公司尋找買家,掛牌價為230萬元,簽約后張先生就到國外出差一個月。劉先生通過中介看了這套房子覺得非常滿意,但希望價格再能便宜一點,通過雙方幾次協(xié)商,李女士最后同意以138萬元賣給劉先生,雙方又簽訂了《房地產買賣合同》,為此劉先生支付了定金20萬元。誰知簽約后半個月,張先生就從國外回來了,當他得知房價為138萬元,覺得太便宜了,于是找到劉先生,告知劉先生這是他們夫妻的共同財產,李女士一個人無權處分,要求解除合同,但劉先生認為李女生有權簽訂合同,且已經交付了定金,堅決要求履行這份合同。

雙方協(xié)商不成,為此劉先生起訴至法院,要求履行《房地產買賣合同》。

法院認為系爭房屋系李女士和張先生的夫妻共同財產,共同同有人對共有財產享有共同的權利,承擔共同義務。在共有關系存續(xù)期間,部分共有人對共同共有人擅自處分共有財產的,應為無效。法院判決購房合同無效,李女士返還劉先生定金20萬元及其利息。

所謂共同共有是指兩個以上的人,對全部共有財產不分份額地享有平等的所有權。共同共有財產關系一般發(fā)生在互有特殊身份關系的當事人之間,較為典型的是基于夫妻關系而發(fā)生的夫妻共同財產關系,以及家庭成員之間的共有等共同共有財產形式。

根據法律規(guī)定,部分共同共有人未經其他共有人同意而擅自處分共有房屋的,

要看事后該處分行為是否獲得其他共同共有人的追認。獲得其他共同共有人追認的,該處分行為合法有效。沒有獲得追認而擅自處分共有房產的,合同無效。

目前法律實務中存在著如下幾種共有形式:

1、家庭共有:夫妻是一種人身關系。夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的財產,屬于夫妻共同共有,另有約定和法律另有規(guī)定的除外。

2、夫妻共同共有:家庭成員相互之間,也是人身關系,是一定范圍內的親屬關系。不能把親屬關系都當成家庭關系。如張某與其妻、子一同居住,其父、母單獨居住。張某的家庭成員就只有3個人,而不是5個人。家庭共有財產,屬于家庭成員共同共有的財產。其中比較典型的是基于農村共同生產生活而產生幾代同堂的現象,其共同居住人對家庭財產是共同共有。

3、尚未分割遺產形式的共同共有:共同繼承的財產,在繼承開始以后,遺產分割之前,數人(相互之間是親屬,是同一順序繼承人)對遺產享有共有權的財產。一般認為,這種共有是共同共有。

在購買房產時,一定要核實所購房產是否屬于共有,買賣共有房產的一定要取得全體共同共有人的'一致同意。為規(guī)避最終認定為共有房產而產生合同無效的法律風險,購房人可以采取如下措施:

1、如果是房產證上的產權人是多個人的,一定要核實每個人的身份,并由每個人在房屋買賣合同上簽字,除非有公證的委托書,否則不同意代簽字。

2、如果房產所有人是在婚狀態(tài),且房產證上產權證為一個人名字的,也需要其配偶在房屋買賣合同上簽字,或者由其配偶出具房屋并非夫妻共同共有財產的聲明。

3、如房產所有人系單身,且房產證上產權人為一個人名字的,需要該所有人到民政局開具單身證明。

4、為防止出賣人故意隱瞞其他共有人,買受人可以讓出賣人出具一份無其他共有人的承諾,并明確約定違反承諾的違約責任。

1、《合同法》(1999年)

第五十一條無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。

2、最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》(1988年)

89.共同共有人對共有財產享有共同的權利,承擔共同的義務。在共同共有關系存續(xù)期間,部分共有人擅自處分共有財產的,一般認定無效。但第三人善意、有償取得該項財產的,應當維護第三人的合法權益;對其他共有人的損失,由擅自處分共有財產的人賠償。

3、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》(20xx年)

第十七條婚姻法第十七條關于“夫或妻對夫妻共同所有的財產,有平等的處理權”的規(guī)定,應當理解為:

(一)夫或妻在處理夫妻共同財產上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產的,任何一方均有權決定。

(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產做重要處理決定,夫妻雙方應當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。第十八條婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”,夫妻一方對此負有舉證責任。

4、上海市高級人民法院《關于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》(20xx年)

第二條未經房屋共同共有人同意,出賣人對外簽訂的“二手房”買賣合同,效力如何認定?

追認的情況下,應認定買賣合同無效;但買受人有理由相信出賣人有代理權,符合表見代理構成要件的,應確認買賣合同有效。

家庭暴力的法律分析論文篇十三

提及生物的入侵,可能比較陌生,但縱觀我們的生活,生物入侵卻無處不在,從“食人魚事件”到“鱷魚龜放生”再到“小龍蝦之謎”等,無不是生物入侵的結果。同時,這些表象下卻深藏著巨大的生態(tài)危害,那便是生物入侵可能帶來的巨大生物多樣性破壞。

一、生物入侵及其危害

生物入侵是伴隨人類社會的進步而加劇出現的一種現象。國際組織世界自然保護同盟對其定義認為,生物入侵是外來生物(非本地、非土著生物)借助自然力或者人類社會力量,從原生區(qū)域擴散至新生區(qū)域,在新生區(qū)域繁殖生長,對新生區(qū)域(當地)環(huán)境造成影響的過程。

生物入侵對全球生態(tài)環(huán)境所帶來的危害已經日益凸顯,其具體表現為:

(一)生物入侵對入侵地的生態(tài)影響

外來生物在得到人類力量的幫助后落戶當地,在逃離人類控制能力后,在當地獲得適宜環(huán)境后,可成為當地優(yōu)勢物種,并進一步蔓延,形成物種單一。同時可能會因為生物的單一性通過生物鏈影響相關物種群,威脅當地已經處于瀕危的物種,加劇當地生態(tài)惡化。另外,生物入侵后極有可能與當地的近親物種雜交,產生出新的雜交品種,使得其雜交的后代侵略性更強。

(二)生物入侵的文化影響

生物入侵的首要破壞便是對當地生態(tài)環(huán)境的影響。同時也由于歷史及地理的原因,每一個生物圈的人類社會文化都是以本地生物多樣性為重要元素,在生物對當地環(huán)境入侵后,可能會影響生物圈背后的文化元素,使當地的文化遭受間接破壞。

(三)生物入侵的經濟影響

生物入侵當前所造成的影響正以數以億計的成本遞增。以美國為例,當前在美國境內有接近4500多種的入侵生物,且每年在以數十種數量在增加。這些生物造成的經濟損失有:生物入侵(尤其是植物)成為當地有害生物,成為貿易摩擦的`借口;對當地的旅游資源造成難以估計的損失;生物入侵通過生物的改變,影響當地氣候、水質等環(huán)境因素形成不良影響產生間接經濟損失。

二、生物入侵與風險預防原則

(一)風險預防原則

所謂風險預防原則就是指,當前科學有足夠證據證實是無害的,否則所有對環(huán)境有害的行為都應當被約束。風險預防原則在經歷了近五十年的發(fā)展后,在實踐中被不斷完善。傳統(tǒng)法學認為,在采取相應行動或措施的基礎應當是基于當前可得知識,即對可能的有證據證明的巨大安全隱患,采取措施應是能遇見的,對于不能遇見的不應成為行動的依據。這種科學的確定性為基礎的思想長期占據傳統(tǒng)法學的脈絡。在環(huán)境法學被日益重視之后,作為傳統(tǒng)法學的科學確定性原則也受到了挑戰(zhàn),科學性的不確定性日益成為當前法律行動的重要基礎。所謂科學的不確定性,是指當前對于某一項技術或者現象是否具有環(huán)境風險存在爭議,科學技術對此風選具有不確定性爭論,但同時,如果風險不予以控制則可能造成難以挽回的后果。以《生物多樣性公約》而言,在對待科學的不確定問題上,表述為:科學的不確定性不能作為推遲采取用來避免或者減少生物多樣性重大損失的措施的理由。為解決科學的不確定性帶來的機遇與挑戰(zhàn)之間的矛盾,預防原則順勢出現。

(二)預防原則與生物入侵

預防原則無疑是解決當前生物入侵的有效原則,同時預防原則也被多部國際條約所引用,雖然具體內容有所差異,但從法律條文本身來看都是為避免發(fā)生生態(tài)環(huán)境問題。比如《海洋法公約》第196條規(guī)定:“條約締約國應當采取相應措施預防、減少引入的外來生物到特定海洋環(huán)境中,因為這些海洋生物可能對當地海洋環(huán)境帶來有害變化”《生物多樣性公約》第8條11款中,“締約成員國應當對那些威脅當地生態(tài)系統(tǒng)的外來生物進行預防、控制以至于根除”《國際水道非航行利用法公約》中規(guī)定“水道國家應當采取措施預防外來生物到國際水道?!?/p>

三、防范生物入侵實踐中風險預防原則的法律適用

生物入侵防范作為一種長期性的防治工作,在防范生物入侵過程中,法律適用應當著眼于風險本身,有針對性的解決風險所面臨的各種因素。就其風險本身而言,可將風險的過程細分為風險因素、風險事件和風險損失。所謂風險因素,指的是能夠引起或者增大風險事故發(fā)生幅度的組成要素;所謂風險事件,是指由風險直接導致發(fā)生的損害事件;風險損失,指的是由風險事件引起的非可預計、直接因果關系的價值量減少,包括經濟的、文化的各種價值。從這些概念來看,不難看出,在這個關系鏈中,風險因素與風險損失直接是直接的因果關系,而風險事件只是一種表象。在對待生物入侵防范這個問題上,我們可以考慮從本源的角度來充分評估各類風險的因素,減低風險事件的發(fā)生從而降低風險損失:

(一)評估風險因素

外來生物的評估是針對有意識引入外來生物之前,對擬引入的外來生物進入本地可能帶來的影響進行評估,這些評估的內容包括環(huán)境的影響、生物多樣性的威脅、人類健康及引入后的生態(tài)系統(tǒng)效應問題等。對于這些內容的評估,應當盡可能的全面,同時在全面的基礎上,應做出相應的識別和處理,做出相應決策后應當盡可能降外來生物所帶來的不良影響降。以發(fā)達國家對于風險評估的操作來看,其在數十年前就已經加大了對外來生物入侵的管理,將風險評估作為一項極其重要的環(huán)節(jié)。以澳大利亞為例,其已經制定了國家雜草戰(zhàn)略,對雜草有相應的評估系統(tǒng),該種系統(tǒng)能夠清楚識別多種雜草,有效解決了外來生物的風險評估。

(二)防控風險事件

對于風險事件可以從以下方面進行防控。第一,建立完備的檢驗檢疫制度。檢驗檢疫是控制外來生物入國門的重要屏障,應積極建立相應外來生物名錄。同時,有重點的針對入侵生物來源地檢驗,對于美洲這種重點區(qū)域應當重點檢疫,嚴格評估其在國內的環(huán)境適應性和入侵性。其次,應當建立完整的報批制度。對于外來生物的引入,應當在完整的名錄制度及行政許可下進行引入備案。最后,可以建立預警機制。在外來生物已經在當地形成規(guī)模即將造成風險事件,迅速利用一切手段將風險消除在萌芽狀態(tài)。

(三)減少風險損失

目前對于外來生物的清除方法包括物理防治、化學防治和生物防治。一旦生物入侵的事件已經發(fā)生,對于外來生物的清除可以考慮三種方法綜合使用,以達到最佳的清除效果。同時在清除的過程應當保證盡量對當地環(huán)境的影響減低到最小,使這場環(huán)境手術的創(chuàng)傷最小化。

在防范生物入侵的過程中,除適用預防原則外,還可參照國際合作、責任原則等共同形成防范生物入侵的“預防——清除——控制”三階段處理方式,達到最佳的防治效果。

家庭暴力的法律分析論文篇十四

一、農村環(huán)境污染問題概述

(一)農村環(huán)境污染的概念界定

農村環(huán)境是指在農村范圍內影響人們生存和發(fā)展的各種天然的和經過人工改造的自然因素的總體,包括農村范圍內的大氣、水域、耕地、林地、草地、礦藏、野生生物、生活區(qū)設施和生產區(qū)設施等。它是人類生存環(huán)境的重要組成部分,是新農村建設的必然需要。

“環(huán)境污染”最早的定義是指被人們利用的物質或者能量直接或問接地進入環(huán)境,導致對自然的有害影響,以及危及人類健康、危害生命資源和生態(tài)系統(tǒng),損害或者妨害舒適的環(huán)境及其他合法用途的現象。我國首次對環(huán)境污染界定是“國家保護環(huán)境和自然資源,防比污染和其它公害。

綜上所述,農村環(huán)境污染是指由于農村居民在農業(yè)、工業(yè)以及生活中向農村環(huán)境排入的物質或能量超過了其自凈能力,從而導致農村環(huán)境質量下降,危害了農村居民的生命身體健康和生存發(fā)展,損害農村環(huán)境的正常使用。

(二)我國農村環(huán)境污染的危害

l農村環(huán)境污染危害農村居民的身體健康。農村環(huán)境污染給農村居民帶來的嚴重的飲水危機和空氣質量危機,導致農村多種疾病發(fā)生,危害了農村居民的身體健康和生命安全。

2農村環(huán)境污染阻礙了農業(yè)的發(fā)展。作為農業(yè)大國,耕地是我國生存發(fā)展的一大命脈。然而,農村環(huán)境污染侵蝕了農田,造成農作物減產,農產品質量下降,制約了農業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

3農村環(huán)境污染擾亂農村社會的穩(wěn)定。鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的迅猛發(fā)展以及城市工業(yè)企業(yè)為降低生產成本、逃避環(huán)境保護的限制遷至農村。工業(yè)“三廢”毫無節(jié)制的排放,侵犯了農村居民的合法權益,由此產生的糾紛事件隨之增多卻得不到解決,農民群體性上訪事件時有發(fā)生,形成新的社會矛盾,嚴重擾亂了農村及整個社會的穩(wěn)定。

二、我國農村環(huán)境污染法律規(guī)制存在的問題

(一)農村環(huán)境保護立法體系不健全

缺乏專門的農村環(huán)境保護法規(guī)。第一,到目前為比,我國沒有一部全面的統(tǒng)領農村環(huán)境的法律法規(guī)。改革開放以來,雖然我國已經逐步形成以《環(huán)境保護法》為核心的立法體系,然而從環(huán)保法到單行法規(guī)主要是針對城市環(huán)境問題的,對于農村環(huán)境基本上沒有涉及,對農村環(huán)境視而不見。第二,城鄉(xiāng)的環(huán)境存在巨大差異,在諸多環(huán)境法律法規(guī)中,由于沒能充分考慮農村環(huán)境的實際情況,大多規(guī)定都是原則性的,導致在農村環(huán)境保護及治理方面缺乏針對性、可操作性,很多環(huán)保法律法規(guī)在具體應用上難以執(zhí)行。第三,雖然我國已制定多部環(huán)境保護單行法規(guī),但僅僅最新修訂的《固體廢物污染環(huán)境防治法》中“農村生活垃圾污染環(huán)境防治”提到了農村環(huán)境問題,不過只是一個原則性條文,在指導農村環(huán)境改善工作方面意義甚微。而其他有關法規(guī)中多是關于農業(yè)方面,均沒有針對性強的條文。

2立法存在漏洞。第一,缺少某些重要領域的農村環(huán)境法規(guī)。如惡臭污染防治、農村居民飲水安全、農村化學物質的合理使用、農村垃圾處理等,在這些方面立法均未作出規(guī)定。第二,在環(huán)境標準制訂上的缺失。我國雖已制定了水、大氣、噪聲等污染防治標準,但是由于污染環(huán)境的因素很復雜,變化差異也較大,加之主要還是針對城市問題,很難在農村適用,農村環(huán)境標準在立法上還是空白。

3環(huán)境違法成本低。一般而言,環(huán)境違法的處罰措施是罰款,而我國環(huán)境保護法規(guī)對罰款金額的規(guī)定存在“下限太低,上限不高”的問題,罰款的數額與企業(yè)違法情節(jié)、環(huán)境危害程度、違法獲利嚴重不成比例。對于違反污染防治設施管理規(guī)定、排污等違法行為,環(huán)保部門僅僅進行罰款的行政處罰,根本不會影響企業(yè)正常的生產活動,他們所交的罰款數額遠遠小于其所得利益。

(二)農村環(huán)境執(zhí)法存在缺陷

l環(huán)境執(zhí)法機構設置不合理。目前,我國現行的環(huán)境管理體制是以“國家監(jiān)察、地方監(jiān)管、單位負責”為依據的執(zhí)法管理體制,并且也主要圍繞城市展開的,鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級尚無專門機構管理。這就造成了對鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的超標排污、城市污染向農村轉嫁等產生的各種環(huán)境污染或生態(tài)破壞問題無人問津的情況。

2環(huán)境執(zhí)法機構職權不清。從中央到地方,縱向機構以及其他有關部門的機構設置存在重疊現象,致使執(zhí)法主體復雜,執(zhí)法權力分散,執(zhí)法過程中的自由裁量權過分行使。此外,我國行政執(zhí)法缺乏必要的程序法規(guī)定。很多執(zhí)法人員在權力行使過程中,沒有程序法的約束,由此出現了許多隨意執(zhí)法、擅自執(zhí)法、執(zhí)法不嚴、執(zhí)法不當甚至以權越法的現象。

3基層執(zhí)法人員素質低下。我國環(huán)境執(zhí)法機構繁多,人員冗雜且素質不一致,特別是基層執(zhí)法人員在招錄過程中要求的標準低,致使不少基層環(huán)境執(zhí)法人員素質不高,不僅自身缺少環(huán)保意識,而且沒有經過專業(yè)技能培訓就上崗,以至于他們缺少環(huán)保執(zhí)法應有的水平,甚至在工作過程中遇到問題“一問三不知”,給執(zhí)法工作帶來很大的困難。

(三)農村環(huán)境糾紛司法救濟制度不完善

l農村環(huán)境司法機構存在弊端。首先,由于環(huán)境案件的專業(yè)性、技術性較強同法取證相對較難,致使環(huán)境污染案件的訴訟周期一般較長。其次,環(huán)境污染糾紛涉及當地社會的穩(wěn)定和地方政府的執(zhí)政能力,訴訟過程中會遭遇到來自地方政府的干預,司法公正難以實現。

2農村環(huán)境司法救濟方式不足。環(huán)境請求權的實現是以完善的司法救濟制度存在為前提的。然而,我國現有的司法救濟方式不能滿足人們的需要,環(huán)境司法得不到很好的實現。首先,由于各級政府部門之問利益的一致性,環(huán)境行政復議在公正、公信方面受到很大的質疑。其次,行政訴訟在訴訟主體上的不平等,使許多農民考慮到“民告官”的現實困難,便會選擇退縮。再次,由于環(huán)境因素的特殊性以及環(huán)境糾紛解決的訴訟相關立法缺失,致使公眾的生命健康和環(huán)境權益得不到法律的保護。

(四)農村干部群眾環(huán)保法律意識淡薄

1農村基層干部環(huán)境法律意識差。在農村的村委干部中,他們自身文化水平不高,缺少環(huán)境法制觀念,在村事務管理中忽視了根本的環(huán)境問題。為了追求經濟利益,不顧環(huán)境的承受能力,讓一些污染性企業(yè)在本地駐扎。另外,當農民反映農村環(huán)境問題時,一些農村干部置之不理,對農民進行環(huán)境維權不能履行職責和義務。

2農民自身環(huán)境保護意識差。由于長期以來受傳統(tǒng)文化的影響,農民對于法治觀念的接受能力有限,生產生活中一些損害環(huán)境的習慣難以在短時問內徹底改變,“粗放式”耕作和生活方式,完全忽視了生產和生活環(huán)境保護。另外,由于我國農村教育落后,法制宣傳教育更是跟不上形勢的發(fā)展,致使許多群眾無法了解和運用環(huán)境法律。

農村環(huán)境污染法律規(guī)制的完善

(一)完善農村環(huán)境保護立法

1推動公民環(huán)境權入憲。在“公民基本權利和義務”一章中增加公民享有優(yōu)良環(huán)境的權利與保護環(huán)境的義務,在憲法中明確規(guī)定公民的環(huán)境參與權、環(huán)境知情權與環(huán)境監(jiān)督權,從而確立憲法上的根本保障和體系上的相互呼應。此外,還應明確公民的環(huán)境救濟權,即在公民的環(huán)境權受到侵害之后,公民有權請求政府主管部門維護自己的合法權益。

2.制定農村環(huán)境保護領域的基本法。根據目前我國農村環(huán)境污染存在的問題,應制定一部《農村環(huán)境污染防治法》作為農村環(huán)境保護的統(tǒng)領,用法律的形式對環(huán)境基本問題加以確認,如:治理原則、防治制度、監(jiān)督管理、法律責任等。此外,應當將農業(yè)生產污染防治、農村生活污染防治、以及工業(yè)企業(yè)污染防治作為主要規(guī)范對象。

3.制定相關環(huán)保單行法。我國當前應盡快制定保護農村飲用水的法律法規(guī),確保農民飲水安全。同時,面對當前農業(yè)存在的問題,我國要制定《土壤污染防治法》、《農村生活垃圾處理機制》,并在《農村環(huán)境污染防治法》做出規(guī)定的基礎上制定《畜禽養(yǎng)殖污染防治條例》等。

4.提高環(huán)境違法成本。對于目前排污收費標準明顯低于污染治理成本的情況,我國應當按照“排污費標準高于治理成本”的原則提高排污收費標準,同時對于因違法行為導致超標排放污染物的,根據主觀惡性,應按照超標的程度加倍繳納排污費。

(二)加強農村環(huán)境執(zhí)法

1健全環(huán)境執(zhí)法機構的設置。針對縱橫交錯的機構重疊設置以及農村環(huán)保機構匾乏而導致的農村環(huán)境執(zhí)法混亂、流于形式等諸多問題。首先,應建立一個從中央到地方進行統(tǒng)一管理的專門環(huán)保機構,即中央由國務院環(huán)境保護部對全國環(huán)保工作進行統(tǒng)一部署、管理,縣級以上政府設置專門環(huán)保構為環(huán)境保護部的下級機構,各級環(huán)保機構應為執(zhí)法主體,其他政府部門配合,由垂直的上一級環(huán)保機構管轄、監(jiān)督,不隸屬于當地政府,從而防比地方保護主義和行政干預環(huán)境執(zhí)法。其次,鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府要設置環(huán)保機構管理環(huán)境工作,在村一級建立環(huán)保工作站,配備專職環(huán)保執(zhí)法人員,對本村的農業(yè)生產環(huán)境、生活環(huán)境和家畜養(yǎng)殖業(yè)等實施監(jiān)督管理。此外,充分發(fā)揮環(huán)保組織的力量,鼓勵他們參與到農村環(huán)境保護中來。

2.明確環(huán)境執(zhí)法機構的職權。第一,應理清執(zhí)法主體,依法界定執(zhí)法職責。各橫向環(huán)保機構針對本行業(yè)出現的問題進行監(jiān)督,并統(tǒng)一反映到行使獨立執(zhí)行權的專門環(huán)保執(zhí)法部門。同時將行政執(zhí)法職權分解到各級環(huán)境保護部門的具體執(zhí)法機構和執(zhí)法崗位中,使之相互銜接;建立農村環(huán)境執(zhí)法責任制度,對環(huán)境執(zhí)法失職、執(zhí)法不嚴的行為,加大懲處力度,嚴重的應給予降職或撤職,并對執(zhí)法不力造成的嚴重后果行為,追究直接責仟人的刑事責仟:對環(huán)保執(zhí)法人員實行目標責任制,給每組執(zhí)法人員分配任務,根據完成情況對其進行考評,作為其政績的一個重要參考。第二,建立完善的環(huán)保執(zhí)行程序,使得執(zhí)法流程清楚、要求具體、期限明確,從而保證農村環(huán)境執(zhí)法更加規(guī)范。農村環(huán)境執(zhí)法人員應嚴格依法定程序履行職責,保證環(huán)保執(zhí)法工作有序進行;農村環(huán)保機構還應制定詳細的工作章程及完善的行政處罰報告和備案等各種工作制度,定期討論、檢查環(huán)境行政處罰、行政強制措施等行為的合法性;對于環(huán)境保護項目如建設項目審批、排污費的征收管理、污染防治設施運行等方面,應制定完善的工作程序和廉政規(guī)范,使相關工作有章可循;要根據農村環(huán)境污染的特點、規(guī)律,改進環(huán)境執(zhí)法方式,靈活執(zhí)法,切實提高環(huán)境執(zhí)法效果。

3提高基層環(huán)境執(zhí)法人員素質。一方面,要吸收一批了解法律法規(guī)和環(huán)境專業(yè)技術的人才加入到農村環(huán)境執(zhí)法隊伍中來。我們可以參照公務員考錄制度,向社會公開招錄政治覺悟高、法制觀念強、文化素質好的優(yōu)秀人才,充實到環(huán)境執(zhí)法隊伍;可以在環(huán)保機構設立一個“獨立董事”,對環(huán)保執(zhí)法機構進行監(jiān)督;要加強現有執(zhí)法人員的業(yè)務素質和法律水平,通過開辦環(huán)境法律專業(yè)課程、舉辦環(huán)境法律培訓班、業(yè)績和業(yè)務考核等方式提高現有執(zhí)法人員的法律素質,執(zhí)法責任意識;另一方面,要吸收和引進一批專業(yè)素質強、業(yè)務水平高的法律專業(yè)人才到農村環(huán)境執(zhí)法隊伍中來,加強環(huán)保宣傳教育,為農村環(huán)境保護貢獻力量。

(三)健全農村環(huán)境司法救濟制度

l推進農村環(huán)境司法機構改革。第一,針對農村環(huán)境訴訟難的問題,在縣級法院設立專門的農村環(huán)保法庭,對涉及農村環(huán)境保護的刑事、民事、行政案件及執(zhí)行實行“四合一”的審判執(zhí)行模式,實行司法獨立,脫離地方行政權的干涉。根據當事人的訴訟請求,深入基層,到污染當地進行現實情況考察,收集事實依據,切實保護其環(huán)境權益。就地審理包括農村環(huán)境污染與破壞方面的案件;第二,該環(huán)保法庭,上至法官,下到書記員都要具備環(huán)保的專業(yè)法律知識和掌握一定的環(huán)保理論,遵從環(huán)境立法的`價值取向,提高我國法官隊伍的法律素養(yǎng)和適法能力,努力使我國的司法制度及運行實踐與環(huán)境保護的實際需要相適應。

2推行農村環(huán)境公益訴訟。為了更加有效的保護環(huán)境和農民的合法權益,加大對農村環(huán)境污染行為的懲治力度,改變一直以來農民在環(huán)境訴訟中的弱勢地位,應當組織一些專業(yè)的環(huán)保機構或團體作為環(huán)境合法權益受到侵害的農民代表。這些組織應該具有最先進的環(huán)保意識,他們對環(huán)境權有強烈的要求感,并有高度的社會責任感,讓他們代飽受侵害的農民參與訴訟,能夠為受害農民爭取最大的利益,保障最大的環(huán)境權益。此外,拓展維護環(huán)境的多種渠道和方式,以便更好的維護農民群眾的環(huán)境權益,實現環(huán)境法治化。

(四)提高農村相關主體的環(huán)境法律意識

1加強對農村干部的環(huán)保法律意識的培養(yǎng)。增強農村基層干部的環(huán)保法律意識,一要轉變農村干部只重視農村經濟建設而輕視農村生態(tài)環(huán)境保護和農村環(huán)境法治建設的觀念;二要轉變農村基層干部在處理環(huán)境污染事件時單純依靠政策而不善于運用環(huán)境保護法律法規(guī)處理問題的觀念。

2加強對農民群眾環(huán)保法律意識的宣傳。一要充分發(fā)揮報紙、廣播、電視、網絡等傳媒工具的作用,宣傳環(huán)境保護的作用、意義以及環(huán)境保護法律的基本常識和如何運用法律維權等;二要培養(yǎng)專門人員定期對農民進行相關教育,普及生態(tài)環(huán)境保護法律知識;三要表揚先進典型,揭露違法行為,完善信訪、舉報和聽證制度,努力營造節(jié)約資源和保護環(huán)境的輿論氛圍,充分調動廣大人民群眾和民問團體參與生態(tài)環(huán)境保護的積極性,提高全民保護環(huán)境的自覺性,讓環(huán)境保護觀念深入人心。

總之,我國是農業(yè)大國,環(huán)境問題是影響新農村建設的重要問題,影響全面建設小康社會的進程,要從根本上解決農村環(huán)境污染問題,必須完善農村環(huán)境法制建設。法制完善是農村環(huán)境保護的保障。首先要加強農村環(huán)境保護立法,建立完善的、專門的針對農村的環(huán)境保護法律法規(guī)體系,包括推動公民環(huán)境權入憲、農村環(huán)?;痉ā涡蟹ǖ?其次,要加強環(huán)境執(zhí)法,必須完善農村執(zhí)法機構,強化執(zhí)法隊伍素質,規(guī)范執(zhí)法行為和程序,確保環(huán)境執(zhí)法公正、有效地開展;再次,在農村環(huán)境糾紛日益增加的情況下,完善訴訟制度對保護農民環(huán)境權益相當重要;法律意識的提高是農村環(huán)境保護的條件,要深入開展環(huán)境保護宣傳教育,提高農村干部群眾的環(huán)境保護法律意識,調動環(huán)保主體的積極性。

家庭暴力的法律分析論文篇十五

在整個2012年的11月分里,我和我的小組成員,制作了法律調查表,針對廣州大學在校大學生,通過掃樓、網上填寫等調查方式進行無記名填寫調查問卷的調查行動,并人工進行調查結果統(tǒng)計及分析,從而得出調查結論。

二、調查結果

通過問卷調查,對大學生的法律意識有了基本了解,調查情況如下:

8、只有少數14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經歷;

15、2.05%大學生表示從來不會關注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件,90.77%承認很少有這種自覺性,只有7.18%大學生經常關注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。

備注:本次調查問卷共200份,有效填寫人次為195。

三、原因分析

(一)、學生方面的因素。

(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調查表明,占很大比例的大學生在自己合法權益受到侵害時,堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點,得過且過,不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)

(3)缺乏實踐性。關注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學生僅占調差人數的7.18%,微乎其微。且只有少數14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經歷。大學生極少參加法律實踐,是對現實法制缺乏感性認識的主要原因之一。

(二)、教師、學校方面的因素

(3)學校宣傳力度不夠,學生不能認識到法律的重要性以及其與生活的密切性。

四、調查總結及應對措施

調查顯示大學生的維權及守法自覺性不高。要提高大學生的法律意識,必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此,我建議學??捎嗅槍π缘貜娜矫嫒胧?。

(一)進行普法教育

1、教學內容的選擇:

2、,教學方法的改革:

原本枯燥的法律課加上教師生板的教學方式更使學生上課提不起精神。因此,加強對教學方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學中應采用多種方式方法,比如課堂討論,多進行社會著名案例分析,結合錄像等多媒體教學,提高學生學習的興趣,才能使普法達到我們所要達到的效果。

(二)實踐性的增強:

多組織學生進行與法律有關的活動普法教育畢竟過于抽象,要真正喚醒學生的法律意識,應采取一些更具體,更行之有效的辦法,針對大學生年齡及性格特點,把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結合、達到事半功倍的效果。

2、組織一些有關法學方面的知識智力競賽;

4、請有關辦案人員或著名法學專家來校開講座,既能讓學生了解時事,也能使學生更深切體會法律的權威。

目前,公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現我國法治化的前提,更是我們大學生的義務。

家庭暴力的法律分析論文篇十六

高職院校的人才培養(yǎng)并不能僅僅以培養(yǎng)具備工作技能的實用性人才為終極目標,應從人才職業(yè)生涯發(fā)展的宏觀角度出發(fā),以培養(yǎng)學生的綜合素質和職業(yè)素養(yǎng)為根本目標,為了保障該目標付諸實踐,在高職院校會審專業(yè)學生可雇傭性模型的實施過程中需要注意以下幾點:

3.1注重通識課程對人才可雇傭性培養(yǎng)的作用

通識課程所提供的方法論能夠培養(yǎng)學生綜合處理能力,使學生可以快速熟悉不同行業(yè)運行的一般規(guī)律與流程,迅速進入工作角色和狀態(tài)。因此,在實施可雇傭性模型時,需要注重通識課程對人才可雇傭性培養(yǎng)的作用,以促進學生能夠適應各種工作環(huán)境,把握未來工作機會。

3.2加強理論課程與實踐課程之間的關聯(lián)

在可雇傭性模型的實施過程中,會審專業(yè)課程設計應要考慮用人單位對學生的素質要求,將可雇傭性的培養(yǎng)理念嵌入到理論課程和實踐課程的每一個環(huán)節(jié)中去??梢匝垥嬍聞账?、財務公司、不同行業(yè)公司的專業(yè)財務人員參與校內的課程設置,將所需的專業(yè)知識、技能要求與學校進行及時溝通,在課程設置中及時嵌入不同行業(yè)發(fā)展需求和會審專業(yè)發(fā)展動態(tài)的要求。

3.3加深校企合作,建設高水平校外實習基地

學校和企業(yè)進行合作的目的在于實現校企雙贏,學校能夠培養(yǎng)符合企業(yè)實際需求的合格人才,企業(yè)將從中獲取源源不斷的人力資源的支持。為了實現這一目標,實施可雇傭性模型時,需要加深校企合作,吸引不同行業(yè)中的高水平企業(yè)參與高職院校會審人才的培養(yǎng)過程,學??梢詾槠髽I(yè)的個性化人才需求定制詳細的校外實習內容,滿足企業(yè)的現實需求;對于學生而言,通過參與不同崗位的頂崗實習,獲取相關的專業(yè)知識,能夠有效提升學生的工作技能和實際經驗。

在理論層面上,構建高職院校會審專業(yè)學生可雇傭性模型相對容易,而付諸實踐則要困難很多。可以預見,隨著社會經濟的不斷發(fā)展,社會各界對于會審人才需求依舊十分旺盛,高職院校會審專業(yè)學生的可雇傭性培養(yǎng)將成為高職院校人才培養(yǎng)的主要焦點。

參考文獻:

家庭暴力的法律分析論文篇十七

摘要:法律意識是當代大學生必備法律素質的重要內容,不僅影響著大學生的思想觀念和行為特征,同時,也對我國法治國家的建設具有重要的影響?,F階段我國大學生法律知識較為匱乏,大學生違法犯罪事件的逐漸增多,因此,高校通過《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學加強對學生法律意識的培養(yǎng),已經迫在眉睫。本文就創(chuàng)新《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學,增強大學生法律意識的方法進行了研究分析。

關鍵詞:創(chuàng)新;思想道德修養(yǎng)與法律基礎;課程教學;大學生;法律意識

法律意識是人們需要具備的一種基本社會意識,能夠充分反映出人們對現有法律的看法以及對自身權利義務的認識程度,并影響著人們法治觀念和日常行為。大學生作為祖國的未來,其法律意識的培養(yǎng)更需要受到高校的重視,因此,要求高校能夠通過對《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學創(chuàng)新,增強對大學生法律意識的培養(yǎng),以幫助其樹立正確的法治觀念,規(guī)范其日常行為。

一、大學生法律意識現狀分析

法律的學理性較強,沒有一定的法律理論功底,難以形成正確的法律意識[1]。而從現階段的情況來看,非法律專業(yè)學生的法律知識來源主要是依靠《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學獲得,但是很多高校在這一課程的安排上,課時相對較少,教授的知識內容也較為淺顯,再加上學生過于注重學分,對課程學習的要求不高,能夠通過考試即可,導致很多大學生對法律知識僅是一知半解,甚至存在錯誤理解的情況。例如硫酸燒熊事件中的當事人曾表明,自己學過這一課程,知道獵殺野生動物違法,但是并不知道用硫酸燒傷動物也算違法。由此可見,現今大學生的法律知識嚴重不足,其法律知識水平已經難以支撐起自身法律意識。針對現階段大學生法律意識單薄的情況,還需要學校能夠加強教育,創(chuàng)新課程,是學生認識到法律的重要性,利用法律的武器維護自身權益,從而加快我國法治社會的`建設。

二、以增強大學生法律意識為目標的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學創(chuàng)新方法

(一)教學觀念的創(chuàng)新

高校必須意識到法律教育不是德育教育的從屬,應有自己的獨立地位[2]。從而加強對大學生法律意識培養(yǎng)的重視程度,適當增加《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程課時,并要求授課教師能夠轉變原有教學觀念,實現自身觀念的創(chuàng)新,明確認識到學生法律意識的培養(yǎng)不僅僅是對其進行法律知識的傳授,更是幫助其樹立正確的法治理念的過程,將培養(yǎng)大學生法律意識作為課程教學的核心目標,從以往教學中單純理論知識的培養(yǎng),拓展到知識運用等方面的教學,提升大學生的法律運用能力,促進其綜合素質的發(fā)展。

(二)教學方法的創(chuàng)新

教學方法是幫助教師實現教學目的、完成教學內容的重要手段,教學方法的有效運用,對提升學生學習效果有著重要作用。因此,在《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學中,教師應加強對教學方法的創(chuàng)新,以增強對學生法律意識培養(yǎng)的效果。傳統(tǒng)教學方法過于枯燥、單一,教師可以根據學生的實際情況,結合學生較為感興趣的內容,有針對性的對學生實施教學。例如大學生對身邊發(fā)生的事情較為關注,教師可以選取具有代表性的實際案例,利用案例對學生實施教學,使《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學更貼近大學生的實際生活,從而引發(fā)學生的情感共鳴,意識到法律的重要性,實現法律意識的提升。隨著信息技術的不斷發(fā)展,多媒體技術在高校教學中也得到了廣泛運用,教師可以利用多媒體輔助教學,同時刺激學生的視覺、聽覺神經,以提升教學效果。例如在《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課堂教學中,利用多媒體為學生播放《法律講堂》、《社會與法》或者《今日說法》等法制節(jié)目,激發(fā)學生興趣,使學生能夠通過節(jié)目獲取更多的法律知識,以支撐其法律意識。同時,教師也可以通過創(chuàng)設情境的方法,設計課程相關的法律課題,為學生創(chuàng)設辯論、法庭等情景,使學生融入情境之中,切身體會法律的作用,獲得一定的情感體驗,從而實現法律意識的提升。另外,還要求教師能夠盡可能多的為學生安排教學實踐活動,例如旁聽法庭審案、擔任社區(qū)矯正志愿者等,使學生能夠在潛移默化中受到意識熏陶,引起其對法律的深思,實現其法律意識的有效提升。

(三)考核制度的創(chuàng)新

為有效解決學生過于重視學分的問題,實現法律意識培養(yǎng)有效性,高校應加強對考核制度的創(chuàng)新,采用多種考核方法,例如寫論文、開卷考試等,并充分結合學生的考勤、作業(yè)完成情況、學習態(tài)度等對學生進行綜合、公平的評價。

三、結論

法律意識是大學生的必備素質,目前大學生法律意識較為薄弱,因此,要求高校將《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程教學作為培養(yǎng)途徑,加強對教學理念、教學方法、考核制度等方面的創(chuàng)新,以實現對大學生法律意識的有效培養(yǎng)。

[參考文獻]

家庭暴力的法律分析論文篇十八

(一)獨立保函的風險點

獨立擔保的風險產生的原因是多方面的,最主要的是獨立性原則給風險留下了生存空間,使謀求不當利益的當事人有機可乘。獨立保函的風險主要來源于對保函條款設計的缺陷,從而給利用這些漏洞的人提供了機會。

1.保函中關于時間條款的風險

一般來說,保函自開立之日起生效,但是在履約保函、付款保函中,這意味著保函一旦生效,即使申請人履行基礎合同的期限還沒到來,受益人也可以立即提出付款要求。此外,對保函反復延期以達到隨時提出索賠目的對申請人來說風險也很大,這會使保函成為了“敞口”保函,期限越長風險越大。下面這個“不延期即索賠”的案例就是一個很好的說明。

案例a:我國a公司向h國b公司出口熱水器,雙方簽訂的基礎合同約定,b公司開立以a公司為受益人的信用證,但該信用證生效的條件是b公司收到h國銀行開立的以b公司為受益人的履約保函。后我國的甲銀行接受了a公司的申請,請h國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函為反保函,向b公司開立履約保函,并規(guī)定索賠條件是收到受益人出具的申請人未能履約的書面證明后付款,該保函適用urdg458。在保函即將到期之日,甲銀行收到乙銀行的來電,要求延期3個月,否則要求賠付。甲銀行經協(xié)商發(fā)出修改電,內容是同意延期3個月,但索賠條款增加為憑sgs檢驗證和受益人出具的申請人未能履約的書面證明索賠。后乙銀行來電表示同意延期并收取了修改費,但對索賠條款修改一事不置可否。在延期后的有效期即將到期時,乙銀行又來電要求再次延期,但此時由于a公司實際已經履行了合同并提供了提單等證據,因此申請人和甲銀行都拒絕保函再次延期,并要求乙銀行準備到期注銷保函。乙銀行沒有答復但是過了兩個月又向甲銀行提出索賠,理由是:受益人已提交一系列證明;乙銀行不同意甲銀行對索賠條款的修改;申請人沒有在原有效期內提交履約證明;乙銀行已賠付受益人。甲銀行堅持拒絕支付索賠款并陳述了理由,后乙銀行未再索賠。

本案是關于對保函反復延期的案例。對保函的反復延期就意味著可以隨時提出索賠,使保函在有效期問題上成為了一個“敞口”保函。保函的有效期意味著擔保人的擔保責任期限,有效期越長,擔保責任越大,風險也越大。本案中甲銀行的做法是正確的,因為在甲銀行拒絕第二次延展有效期的情況下,保函應在第一次延展到期后失效,而在保函失效后提出的索賠當然應當拒絕。

2.保函中關于金額條款的風險

首先,保函的金額應當適當,有時申請人為了得到寶貴的交易機會不得不答應一些保函金額過高的條件,而這種情況下無疑會增加申請人的責任。其次,反保函是獨立于獨立保函的,如果反保函中沒有列明擔保金額遞減條款,那么雖然獨立保函的責任隨合同的履行逐步減輕,但是反保函的責任卻沒有相應減輕。下面一例就是保函中未加列擔保金額遞減條款的真實寫照。

案例b:s國的a公司是我國的b公司在s國設立的合資公司,a公司承包當地某政府部門的項目,根據項目合同的約定,b公司向甲銀行申請開立以s國某政府部門為受益人的履約保函和預付款保函。后甲銀行根據b公司的申請,請s國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函和預付款保函為反保函,向s國某政府部門開立履約保函和預付款保函。在乙銀行開出的保函中有一條為:該保函金額將隨每一期項目時間的到期,根據每份接收證明的簽發(fā),或該期的每次發(fā)運的發(fā)票價值,或受益人發(fā)給乙銀行的書面同意而自動地、成比例地縮減。甲銀行在反保函中,除遞減條款外亦作出相同的承諾。后s國乙銀行向甲銀行請求索賠,索賠金額為全部擔保金額。申請人b公司向甲銀行發(fā)函稱其已完成項目70%的工作量并已得到s國政府部門的確認,請求甲銀行為其減額。甲銀行向乙銀行傳達了這一請求,但乙銀行除同意對預付款保函部分減額外,仍要求甲銀行全額付款。后甲銀行最終對外賠付了保函項下的款項。

本案涉及的是反保函中沒有列明擔保金額遞減條款的問題。如果在保函中寫明擔保金額遞減,但是反保函中沒有同時寫明,就會出現保函的擔保金額隨合同的履行在逐漸遞減但是反保函的擔保金額卻未相應減少。一旦受益人要求索賠,則必須按照反保函的擔保金額如數償付,給擔保行和申請人帶來一定的損失和風險。

3.欺詐性索款的風險

欺詐性索款是指在保函受益人明知保函申請人沒有違約而仍隱瞞真實情況,故意告知第三人虛假情況,試圖誘使第三人向其作出保函項下的付款。欺詐性索款能夠成功的根源還是在于保函條款設置的不嚴密或不慎重,而且鑒于交易機會的難得某一方往往會接受一些不公平或者條件苛刻的條款,最后導致這些漏洞被利用而成為欺詐性索款的誘因。下面以兩個案例來解釋說明,第一個是受益人利用了優(yōu)勢地位及保函中的一系列設置欠妥的條款而成功欺詐性索賠的案例,第二個是發(fā)現欺詐性索款后申請人及時申請止付令從而成功阻止了欺詐性索賠的案例。

案例c:我國某公司持中標通知書來到甲銀行申請開立履約保函,受益人為巴西某公司。甲銀行在審核申請人的材料時發(fā)現標書和基礎合同均為葡萄牙語,且標書規(guī)定中標方先開出獨立保函招標方再與其簽訂合同,招標方根據合同開立延期付款信用證,保函金額為合同金額的20%,且招標方只接受當地銀行的保函。由于該條件過于苛刻且不符合國際慣例,甲銀行建議申請人慎重考慮,申請人與招標方多次協(xié)商未果。后招標方通過巴西銀行開來信用證,規(guī)定,最后一批貨物不得晚于6月25日到達巴西a港口。甲銀行在申請人的一再要求下指示巴西銀行轉開中標履約保函,保函有效期為全部貨物運抵巴西a港口后60天以內。9月13日擔保行接到巴西銀行電告稱收益人已于9月11日通過公證機構遞交正式函件聲稱申請人違約并要求賠付保函金額。經了解,最后一批貨物是于6月26日到達巴西a港口的,保函有效期為之后的60天,而巴西法律另賦予15天的寬緩期,因此保函于9月9日到期。后對方改稱受益人9月8日向當地公證機構提交索賠函公證,而9月9日和10日是巴西的假期,故巴西銀行在9月11日受理了受益人索賠并執(zhí)行了保函。

本案涉及的是出于強勢一方的招標方在貿易過程中提出的一系列苛刻的要求,其中不乏風險和陷阱。投標方不提供標書和基礎合同的英文版本就是要利用語言解釋和理解方面的偏差在可能出現的糾紛中對自己有利;其要求先提供獨立保函再簽訂基礎合同,目的就是即使在簽合同的過程中出現分歧都能得到保函的保障;受益人還要求比例過高的保函金額,加大了申請人的風險;另外在索賠時間上,巴西銀行在第一次電告中稱受益人已于9月11日通過公證機構遞交正式函件要求索賠,而后又稱受益人于9月8日向公證機構提交索賠函,前后說法矛盾,而我方并沒有深入調查,而是為了維護聲譽草草對外索賠;此外,對當地法律的適當了解也是必要的。

案例d:我國某進出口貿易公司甲與印度某公司乙簽訂機械設備銷售合同,此外由于銷售的機械設備還涉及諸多技術上的問題,雙方還簽署了《技術合作協(xié)議書》。應乙公司的要求,甲公司向我國a銀行申請開立以乙公司為受益人的預付款保函,該預付款保函明確了保函項下的基礎合同為《銷售合同》。該銷售合同中規(guī)定由甲公司在簽訂合同兩個月內用特快專遞以軟盤和圖紙的方式向被告提供裝配圖、總布置圖、含載荷數據的地基圖、電氣/土建要求。后印度乙公司認為甲公司提供的圖紙不符合《銷售合同》中的約定,違反了合同義務,因此向a銀行請求索賠。甲公司立即向人民法院提起了訴訟,請求法院確認乙公司的索款存在欺詐并請求判決a銀行終止向乙公司支付保函項下的款項。人民法院在認真核對甲乙雙方的往來函件后認定,甲公司已經履行了《銷售合同》中的提供圖紙義務,而乙公司要求提供的設備規(guī)格修改后的圖紙及其他額外要求已經超出了《銷售合同》的約定。因此判決支持甲公司的訴訟請求,認定乙公司的索賠請求存在欺詐。

《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》1992年本和修訂本均未對獨立保函項下的欺詐問題作出規(guī)定。保函欺詐屬于侵權法上的問題,依據中華人民共和國的沖突法律規(guī)范,侵權行為應適用侵權行為地國家的法律。乙公司向a銀行索取保函項下款項的結果地在中國,應適用中華人民共和國的法律。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》第68條規(guī)定,“一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使對方當事人作出錯誤意思表示的,可以認定為欺詐行為”。本案中,乙公司向a銀行提交的索賠函中陳述甲公司違反合同義務,而實際情形是甲公司并不存在違約之事實,因此,乙公司向a銀行作出甲公司在基礎合同項下違約的陳述不符合真實情況,其索取保函項下款項的行為已構成保函欺詐。法院認為此時獨立保函的欺詐例外應予適用,乙公司向a銀行主張保函項下索款的民事行為無效。

(二)對獨立保函風險的預防

因為urdg758第20條對單據的審核時間,規(guī)定為交單后5個工作日內。與urdg458規(guī)定的“合理的時間”相比,審單時間的剛性大大增加。5個工作日內申請人和受益人進行磋商達成和解的可能性不大,欺詐情況下申請人申請法院止付令時間也很緊迫??梢妘rdg758體現了獨立保函為受益人迅速提供資金補償機制的特征。因此,在事后補救的困難大大增強的情況下,事先應做的準備工作要十分細致,保函項下條款的措辭應講求嚴密,除時間條件外,所有的條件均應單據化。具體說來,做到以下幾點有助于減少和降低獨立保函帶來的風險。

1.明確保函的生效日期、失效日期和延期條款

保函可以自開立之日起生效,但是也可以與基礎合同的履行期結合起來做出其他規(guī)定,如“保函自開立之日起30天后生效或保函開立之日起30天內不得提出索款要求”。保函的失效日期也應與基礎合同聯(lián)系起來,通??梢砸?guī)定合同的履行期限加上一段時間為保函的有效期。

此外,要明確保函延期的條件、次數和延期的期限,同時注意在反擔保協(xié)議中約定對等的延期條款,防止無限期保函的出現。

2.擔保金額適當并利用擔保金額遞減條款

擔保金額應與合同價款成合理比例,一般為合同價款的10%比較適當,過高的金額比例會增加擔保行和申請人的責任。在付款保函、預付款保函、履約保函、融資租賃保函中,應考慮增加擔保金額遞減條款,明確約定金額遞減的依據,如“隨受益人簽發(fā)的收貨單上載明的金額遞減,當金額遞減到零時,該保函即失去效力”等。同時注意在反擔保協(xié)議中約定對等的擔保金額遞減條款。

3.要對交易對手及其所在國家有所了解

保函開立前應審查對方當事人的資信狀況。在國際貿易中對商業(yè)與法律風險的防范主要是做好對保函受益人資信及所在國家有關法律的調查研究。申請人在開立保函之前應該對受益人的資信狀況、經營作風與訴訟記錄有所了解。對保函的到期日、保函自動延展、保函的金額條款有特殊要求的國家的法律要特別注意,有助于避免潛在的風險。

4.設計嚴密的保函條款是較少風險的基礎

保函條款要遵循國際慣例,措辭要十分嚴謹,當事人各方應仔細斟酌保函的具體條款。申請人和擔保行應盡量爭取開立有條件支付的保函,將事實條件轉化為單據條件并為自己附加一些保護性條款。申請人和受益人都應重視對保函文字條款的審查,要把對保函條款的探討和推敲提高到與對合同本身討價還價相同的高度去對待。

獨立保函制度是隨國際貿易的發(fā)展而產生的,在不斷的應用與發(fā)展中體現了其“雙刃劍”的特征,一方面,獨立保函為國際貿易中的當事人提供便利與保障,另一方面,也都給一些當事人留下了慘痛的教訓。這無疑是在提醒我們,任何一種制度安排都有利有弊,重要的是慎重地選擇、巧妙地設計、合理地預防和積極地維權,只有這樣本身設計合理的制度才能為我們提供更好的服務。

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