隨著法治精神地不斷發(fā)揚,人們愈發(fā)重視合同,越來越多的人通過合同來調和民事關系,合同能夠促使雙方正確行使權力,嚴格履行義務。合同的格式和要求是什么樣的呢?以下是我為大家搜集的合同范文,僅供參考,一起來看看吧
房屋買賣合同規(guī)定房屋買賣合同正規(guī)版本篇一
(1)、雙方當事人協(xié)商一致,可以解除合同,并且解除合同的行為不會損害國家、集體、第三人的合法權益。這種情況屬于協(xié)議解除,只要當事人雙方協(xié)商一致,就可以徑直解除,一般不會產生什么矛盾。
(2)、當事人的合同中約定一方解除合同的條件的,解除合同的條件成就的,解除權人可以解除合同。比如,當事人在合同中約定,如果開發(fā)商超過三十日不能交付商品房的,購房者有權解除商品房買賣合同。那么,當此條件成就時,購房者即可按照此約定主張解除合同。
(3)、由于不可抗力致使合同目的無法實現(xiàn)。當不可抗力出現(xiàn)時,任何一方當事人可以主張解除合同。
(4)、在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務的,另一方可以主張解除合同。
(5)、當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行。比如,購房者逾期支付房款,經催告后仍不支付的,開發(fā)商可以解除合同。
(6)、當事人一方遲延履行債務或著有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的,另一方可以主張解除合同。
根據(jù)合同法的規(guī)定,享有解除權的當事人主張解除合同的,可以通過通知的方式告知對方。合同自通知到達對方時即解除。
(二)商品房買賣合同訂立后,出賣人又將該房屋出賣給第三人。
(二)故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實;
(三)故意隱瞞所售房屋已經出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實。
第十二條:因房屋主體結構質量不合格不能交付使用,或者房屋交付使用后,房屋主體結構質量經核驗確屬不合格,買受人請求解除合同和賠償損失的,應予支持。
第十三條規(guī)定:因房屋質量問題嚴重影響正常居住使用,買受人請求解除合同和賠償損失的,應予支持。
第二十三條:商品房買賣合同約定,買受人以擔保貸款方式付款、因當事人一方原因未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的,對方當事人可以請求解除合同和賠償損失。因不可歸責于當事人雙方的事由未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的,當事人可以請求解除合同,出賣人應當將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。
第二十四條:因商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除,致使商品房擔保貸款合同的目的無法實現(xiàn),當事人請求解除商品房擔保貸款合同的,應予支持。
365小編為您整理本文。希望您對房屋買賣合同的解除以及買賣合同解除后的法律責任有更加詳細的了解。實踐中,盡量減少商品房買賣合同的解除,這樣才能減少損失。
所做的一切都成了無用功。
買賣雙方商談房價、付款方式、違約責任、交付時間,并立約下定金。買賣雙方可以到房管部門相關網(wǎng)站上下載格式化合同文本,也可以去中介公司索要合同文本。
這個過程一般來說要5~7個工作日。
如果是公積金貸款和商業(yè)貸款組合的,則要向公積金中心和銀行同時申請。這是整個二手房diy過程中最耗時間的階段,通常要40個工作日左右。
按揭辦理下來后,要注意注銷該物業(yè)的他項權證。
。
憑受理單到農稅中心繳納相關稅費,拿完稅契證。
365小編提醒您,近期打算購買二手房的業(yè)主,買房之前一定要先了解銀行貸款政策的細則,巧妙避開雷區(qū),以免簽了合同貸不了款。
購買商品房需要承擔的費用有哪些,比例是多少
防范開發(fā)商賣房欺詐的辦法有哪些,應該注意什么
房屋過戶時需要準備的`材料有哪些啊?
二手房交易稅的計算方式是什么?
成交價或評估價(高者)×1.5% (商用用房或大于144平米的稅率為3%)
建筑面積(平方米)×3元
成交價或評估價(高者)×0. 05%
50元[1] (每增加1人加10元,買家為單位的80元)
建筑面積(平方米)×3元
成交價或評估價(高者)×0. 05%
成交價或評估價(高者)×1%
成交價或評估價(高者)×1%
土地出讓金按基準地價× 3% × 未交土地出讓金的建筑面積
成交價/總面積×分攤面積×10%(10樓以下)
成交價/總面積×分攤面積×20%(10樓以上)
:成交價或評估價(高者)×1%(房改房自用滿五年,且是唯一生活用房的免征)
:成交價或評估價(高者)×5.5% (房產證或購買時契稅完稅證未滿五年)
符合住宅小區(qū)建筑容積率在1.0(含)以上、單套建筑面積在140(含)平方米以下(在120平方米基礎上上浮16.7%)、實際成交價低于同級別土地上住房平均交易價格1.2倍以下等三個條件的,視為普通住宅,征收房屋成交價的1.5%的契稅。反之則按3%。
新政策下的契稅:
營業(yè)稅的7%;教育費附加稅;營業(yè)稅的3%。
2年以上(含)5年以下的普通住宅:(售房收入-購房總額-印花稅)×20%。
出售公房:5年之內,(售房收入-經濟房價款-土地出讓金-合理費用)×20%,其中經濟房價款=建筑面積×4000元/平方米,土地出讓金=1560元/平方米×1%×建筑面積。5年以上普通住宅免交。
成本價:城八區(qū)內:15.6元每平米 城八區(qū)外:12.9元每平米 經轉商:10% 按經管理 3%(按成交價)
3元每平方米×建筑面積
房屋成交總額×0.05%
2011年1月27日新通知規(guī)定:個人將購買不足5年的住房對外銷售的,全額征收營業(yè)稅;個人將購買超過5年(含5年)的非普通住房對外銷售的,按照其銷售收入減去購買房屋的價款后的差額征收營業(yè)稅;個人將購買超過5年(含5年)的普通住房對外銷售的,免征營業(yè)稅。
5、契稅是應由買方交納的,交稅比例是: 普通住宅應該交納成交價或是評估價的1.5%的契稅。非普通住宅應該交納成交價或是評估價的3%的契稅。
6、過戶費用。
80元,共有權證:20元。
365小編為您整理,希望你在購買二手房或者出售二手房時,能夠遵循法律的相關規(guī)定。主動并且按時繳納相關稅費。
二手房貸款流程是怎樣的
二手房過戶的流程有哪些,需要的材料是什么
二手房按揭注意事項有哪些,需要準備哪些材料
借名買房的法律風險及防范
借用他人名義購買房屋是一種非常具有風險的行為,那么什么是借名買房?借名買房又 有什么法律風險?借名買房應如何防范風險?針對以上問題,小編在下文會為大家解答。
“借名買房”,是指房屋的實際出資人借用他人名義購房,并以他人名義登記房屋所有權的行為,房屋的實際出資人為事實購房人或者真正購房人,被借名之人為登記購房人。
借名買房具有以下幾種含義:
(一)事實購房人借用他人名義購房;
(三)事實購房人出資購買房屋;
(四)事實購房人行使對房屋的權利。
(四)如果銀行最后查實實際購房人與借款人不是同一個人,銀行也可以依據(jù)貸款合同的有關規(guī)定,要求提前解除貸款合同。
(一)“借名買房”風險大,建議慎用
我國實行不動產物權取得實行登記公示制度,除法律另有規(guī)定以外,未經過依法登記,不能取得不動產物權,這些規(guī)定對于實際出資人存在巨大的法律風險。
若借名人反悔訴諸于法律,實際出資人面臨著房財兩空的不利結局。
事先協(xié)議約定避風險
(二)選好“借用之名”
“借名買房”并非絕對不可,但一定要有事先防范其法律風險的意識。顧名思義,“借名買房”,先有“借名”再有“買房”,那么先要選好“借用之名”,比如:母親、親戚、朋友等親近之人,這樣可大大降低其法律風險。
(三)簽訂好“借名協(xié)議”
選好“借用之名”,建議先不用急于“買房”,事實購房人與名義購房人最好簽訂一份“借名協(xié)議”,把雙方的權利義務明確在書面上,就可能降低法律風險的發(fā)生,即使發(fā)生也不會令自己陷入非常被動的境地。
(四)發(fā)生爭議及時找專業(yè)人士
“借名買房”雙方一旦發(fā)生爭議糾紛,建議您及時找專業(yè)人員咨詢:爭議方在糾紛中的地位及如何解決;若發(fā)生訴訟,如何組織證據(jù)材料以證明已方觀點等專業(yè)問題。
最后,小編提醒廣大購房者,以真實身份購房才是上上策。
房屋買賣合同規(guī)定房屋買賣合同正規(guī)版本篇二
為了更好地完善公司的內部管理,增強企業(yè)的凝聚力,明確司機的利益與公司的效益的密切關系,提高司機的工作責任心,特定如下制度。
一、貨運車輛與司機的管理制度和獎罰制度
(1)車輛由公司指定人員負責管理,公司根據(jù)司機全年工作表現(xiàn),從司機產值、安全行車、維修費用、服務態(tài)度、客戶意見等各方面全面考慮,對表現(xiàn)好的司機給予獎勵,對表現(xiàn)差的司機按公司有關制度進行處罰。(2)車輛由公司指定駕駛員專用,其它人員未經批準不得駕駛,專車司機不能將車轉借他人或其他單位使用,如有違反扣款100元,造成后果由司機本人承擔。(3)車輛除執(zhí)行運輸任務外,未經批準不得隨便駛離指定的停車場,包括不得私自開車回家和辦私事,任務完成后應及時將車輛開回指定的停車場,不準起動發(fā)動機在車內睡覺和卸貨,以上如發(fā)現(xiàn)第一次扣款100元并追究責任,重犯要從嚴處罰。
(8)司機報銷過橋費等必須要做到如實反映,不得弄虛作假、虛開發(fā)票收據(jù),如發(fā)現(xiàn)經核實處以100元的扣款,重犯要從嚴處理。
(9)司機對待貨主要文明有禮,努力提高服務素質。
(10)無正當理由對放貨物在貨車上而不及時卸貨的司機第一次扣款100元,重犯者從嚴處罰。
(11)對裝貨或卸貨回來而不與倉儲部門交接、交單而直接卸柜的司機,第一次扣款50元,重犯者從嚴處罰。
(12)將客戶通知要求當天拉走的貨物放在廠而不及時拖回的司機第一次扣款50元,重犯者從嚴處罰。
(13)違規(guī)使用尾板造成事故或損壞尾板的,由司機承擔相關費用。同時處以100元的扣款,重犯者從嚴處罰。
(14)在運輸途中私自攜帶他人上車的,第一次扣款50元,重犯者從嚴處罰。(15)對在工作時間內穿拖鞋或不穿工衣等影響公司形象的司機第一次扣款50元,重犯者從嚴處罰。
(16)管理人員有急事呼叫司機,而司機故意不復機的每次扣款20元。
(17)在目的地裝卸貨時不注意觀察柜的破損情況,不及時要求客戶簽收,而給公司造成不必要損失的,第一次扣款50元,重犯者從嚴處罰。
(18)司機裝卸貨完畢之后沒有及時加蓋遮雨布防雨的,每次扣款50元。(19)對故意不及時歸還拉貨工具的每次扣款50元,對遺失隨車工具的按工具購買單價賠償;(20)司機利用公司車輛幫人帶貨私下營運拉貨的,一經公司查明一律做辭退處理;(21)司機拉貨回公司應及時將裝車清單交給倉庫人員清點貨物,丟失清單或者沒有按時交單的,每次扣款10元;(22)司機在貨站發(fā)錯貨物未交付清楚的,則按運費的1/3或按300元/票作為扣罰標準。
二、安全行車制度
(1)司機必須積極參加安全學習會,進一步落實各項交通安全措施,加強安全行車意識。(2)司機必須嚴格遵守公安、交通部門所頒發(fā)的一切條例規(guī)定,嚴格按機動車駕駛操作規(guī)程行車,嚴禁將車輛交給無駕駛證人員駕駛。
(3)嚴格遵守交通規(guī)則,不能超速、亂搶道等違章行車。
(4)司機在上班時間內不能飲酒,嚴禁醉酒駕駛,開車時要集中精神,不能在行車中你推我讓,搞其他小動作。
(5)由貨物或車輛造成的違章扣款(如證件不全、車輛發(fā)生故障、貨物超重、高、長寬等),公司給予全報。
1)每次事故公司損失500以下司機負次責的按經濟損失的5%扣款,同等責任的按經濟損失的10%扣款,主責的按經濟損失的15%扣款,全責的按經濟損失的20%扣款。2)每次事故公司損失3000元以下、500元以上司機負次責的扣款100元,同等責任扣款150元,主責扣款200元,全責扣款300元。
3)每次事故公司損失3000元以上,5000元以下,司機負次責的扣款200元,同等責任扣款300元,主責扣款400元,全責扣款500元。
4)每次事故公司損失5000元以上,50000元以下,司機負次責的扣款500元,同等責任扣款1000元,主責扣款2000元,全責扣款3000元。
5)每次事故公司損失50000以上,司機負次責的扣款5000元,同等責任的扣款10000元,主要責任的扣款15000元,全責的扣款20000元。6)酒后駕駛出事故的,由司機承擔所有責任。7)如有私開封志或有盜竊行為的追究刑事責任。
房屋買賣合同規(guī)定房屋買賣合同正規(guī)版本篇三
;實用標準文案
“外包”能否規(guī)避《勞動合同法》
為了節(jié)約用工成本,不少企業(yè)紛紛采取了外包措施,就是將企業(yè)的部分用工發(fā)包給其他單位或個人來完成,自己不再直接招工操作。
然而,這種外包方式究竟是承包關系,還是勞動關系?最近江蘇省南京市法院就審理了一起“包廚廚師狀告發(fā)包企業(yè)”的案件,引起社會廣泛關注。
七名包廚廚師被“炒魷魚”
繁忙的南京市中山東路上有一座豪華的三星級涉外商務旅游飯店。2002年6月,酒店為了控制用人成本支出,決定將餐飲部外包出去。經過洽談,廚師出身的南京市民許存林被酒店看中,雙方于同年7月22日簽訂了包廚協(xié)議,期限一年。
協(xié)議約定,酒店聘請許存林全權負責廚房的正常運作及日常事務,月薪3.2萬元,許存林必須遵守酒店的規(guī)章制度等。協(xié)議簽訂后,又有6名廚師也先后被招進酒店工作。但酒店對廚房廚師3.2萬元工資總額沒變,許存林每個月大概能拿到1.5萬元,其他廚師在2000元左右。
酒店與許存林簽訂的包廚協(xié)議期滿后,雙方沒再續(xù)簽,但許存林仍繼續(xù)從事主廚工作,實際月薪也未發(fā)生變化。其間,許存林也找到酒店領導,希望能夠簽訂勞動合同,而酒店認為雙方是一種承包與被承包關系,沒必要簽訂勞動協(xié)議。
2007年11月9日,酒店以許存林任廚師長期間管理不善、在總廚崗位競聘中落選為由,停止了他的工作。同時被停止工作的還有他手下的6名廚師。
許存林代表廚師們當即與酒店交涉,11日酒店又決定他們待崗。11月15日酒店通知他們7人到酒店上班,并開始簽訂勞動合同??墒呛贤袑λ麄?人的工作內容、勞動報酬卻沒有明確,于是7人拒絕在合同上簽字,雙方不歡而散。
2007年12月30日,酒店以雙方未能就按新崗位簽訂勞動合同事宜達成一致為由,決定解除雙方簽訂的包廚協(xié)議。
自己在酒店辛辛苦苦工作了五六年,怎么能說踢開就一腳踢開了呢?許存林不服氣,他聯(lián)合其他6名廚師,向南京市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請,索賠在酒店工作期間的加班費、賠償金、經濟補償金等。
南京市勞動爭議仲裁委員會開庭審理后,裁定酒店支付許存林等7人一年的加班工資。至于許存林等人提出的經濟補償金等賠償請求,勞動爭議仲裁委員會沒有支持。
向法院起訴索賠50萬元
許存林等7人對仲裁結果不服,于是又聘請江蘇泰和律師事務所陸淵律師作為代理人,于2008年9月將酒店告上南京市白下區(qū)法院,要求酒店支付經濟補償金、加班工資等各項費用共計50余萬元的索賠金額。
法院開庭審理時,酒店認為,原告是在酒店包廚的廚師,與酒店是承包關系,根本不存在勞動關系?,F(xiàn)承包到期,雙方解除包廚協(xié)議是酒店正常的經營行為。既然雙方之間不存在
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勞動關系,那么由勞動關系引發(fā)的各種賠償、補償就無從談起。
而許存林和陸淵律師認為,雖然名義上是包廚合同,但實際上是勞動合同。包廚協(xié)議只是對菜肴質量作了簡單約定,酒店后來招聘的6名廚師也不是許存林負責選用的,許存林也從未單獨領取整個廚部的工資,廚部人員的工資都是酒店內勤人員統(tǒng)一發(fā)放的。
許存林還拿出打卡記錄說,自己和其他廚師都嚴格遵守酒店制訂的各項勞動規(guī)章制度,接受酒店的勞動管理,每天上下班都按照酒店要求打卡。若是包廚,有必要天天打卡上班下班嗎?
法院經過審理當場認定,許存林等7人雖然與酒店沒有簽訂書面勞動合同,但他們向酒店履行了勞動義務,并接受酒店的管理、指揮與監(jiān)督,酒店也按月向他們支付報酬,雙方之間已成立事實勞動關系。對酒店辯稱雙方系承包關系的主張,不予采納。
酒店又辯稱,許存林等7人不能繼續(xù)在酒店工作,是由于酒店實行人事制度改革,競爭上崗落聘所致。雙方之間雖然存在事實勞動關系,但原告待崗后,酒店又通知他們簽訂勞動合同,而他們卻放棄權利,不愿簽訂。其責任在原告自身,根本不在被告。
許存林等7人卻認為,被告實行競聘上崗,既沒有張貼公告,也沒有制訂相關評分標準,更沒有通知原告參與競聘,在原告不知情的情況下就宣布原告落選,停止了原告工作,其程序不合法。
依照有關勞動法律規(guī)定,用人單位解除勞動關系的,應當提前30天通知勞動者,而被告2007年11月29日通知,11月30日就停止原告工作,也不符合法律規(guī)定。
被告后來雖然通知原告簽訂勞動合同,但合同中未明確原告的工作內容、勞動報酬,原告不是不簽,而是實在無法簽。
被告辯稱,經濟補償金是2008年1月1日實施的《勞動合同法》作出的規(guī)定,依照《勞動合同法》第九十七條規(guī)定,只有在該法施行之日存續(xù)的勞動合同在該法施行后解除或者終止,用人單位才支付經濟補償金。而原告的合同是在《勞動合同法》實施前的2007年12月30日解除的,被告不應該賠償這筆巨額的經濟補償金。
陸淵律師反駁說,《勞動合同法》第九十七條同樣規(guī)定:“本法施行前按照當時有關規(guī)定,用人單位應當向勞動者支付經濟補償?shù)?,按照當時有關規(guī)定執(zhí)行?!倍?003年12月1日起施行的《江蘇省勞動合同條例》就對經濟補償金就作出了明確規(guī)定。
在計算賠償金額時,許存林等7人分別報了各自的月工資收入,并稱平均每天要加班兩個小時。但被告提出,“誰主張,誰舉證”,原告應該提供工資收入證明和加班證明。
許存林等人一聽,急得團團轉,因為他們的月工資單不在自己手上,每次簽名領完工資后,工資單就被酒店會計拿走做賬了。于是他們紛紛要求舉證責任倒置,由被告向法庭展示他們的工資單,而被告則認為舉證責任在原告,拒絕提供。
法院全面支持被炒廚師
許存林等7人的意見得到了法院的支持,法院認為勞動合同中必須明確工作內容、勞動報酬等必備條款。原告、被告雙方未能簽訂勞動合同其責任在被告。
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2009年初,南京市白下區(qū)法院對此案作出了一審判決,完全支持了7原告的訴求。
法院認為,7原告與被告之間事實勞動關系存在,按照《江蘇省勞動合同條例》規(guī)定,被告酒店因未提前30天以書面形式通知終止事實勞動關系,需賠償每位原告一個月工資;依照《江蘇省勞動合同條例》第三十八條的規(guī)定,有關用人單位終止勞動關系的,應當按照勞動者在本單位的工作年限,每滿一年發(fā)給勞動者相當于一個月工資的經濟補償金的規(guī)定,原告在酒店每工作一年,被告賠償一個月(工資)的經濟補償金;依照《勞動法》第四十四條規(guī)定,用人單位安排勞動者延長工作時間的,應當支付不低于工資的150%的工資報酬,現(xiàn)在原告訴稱每周加班10小時,被告須按規(guī)定支付。
最后法院判決7原告獲賠38.45萬元,其中許存林獲賠21.7萬余元。法院同時判決,被告酒店為7原告補辦2004年2月以來的社會保險登記手續(xù),補繳社會保險費。
一審判決后,被告不服,向南京市中級法院提起上訴。
2009年3月5日,南京市中級法院作出終審判決,維持一審判決。
審理此案的法官接受記者采訪時說,雖然酒店與許存林簽訂了包廚協(xié)議,協(xié)議約定了工作內容、工作報酬、考核指標、管理要求等內容,但從約定的內容看,酒店制訂的各項勞動規(guī)章制度適用于許存林等7名廚師,7廚師接受酒店的勞動管理,從事酒店安排有報酬的勞動,其提供的勞動是酒店業(yè)務的組成部分,應認定酒店與其之間存在用工行為、勞動關系成立。
雙方簽訂的包廚協(xié)議期滿后,包括許存林在內的7廚師在長達5年的時間內,雙方沒有簽訂新的合同,7廚師仍在酒店工作,用工行為仍然繼續(xù),應視為酒店與其存在事實勞動關系。
原告在沒有證據(jù)證明自己的月工資收入和加班時間的情況下,法院為什么還認定了他們的工資額和加班工資呢?
法官說,依據(jù)《江蘇省工資支付條例》等法律法規(guī)規(guī)定,用人單位對工資支付承擔舉證責任,而酒店卻未能(不愿)提供證據(jù)證明原告的工資標準,應當承擔舉證不能的后果,據(jù)此,對原告自稱其每月工資數(shù)額的主張,予以采納。
法官說,用人單位應當建立勞動考勤制度,書面記錄勞動者的出勤情況,每月與勞動者核對并由勞動者簽字,并保存考勤記錄不得少于兩年。用人單位對原告考勤記錄負有舉證責任,而酒店因未能提供7原告的考勤記錄,應當承擔舉證不能的后果,故對原告訴稱其每周加班10小時的主張,予以采納。
專家細說承包關系與勞動關系區(qū)別
目前許多單位改革用工制度,如將食堂、門衛(wèi)、檔案管理,甚至衛(wèi)生保潔等用工通過承包的形式外包出去,企業(yè)不直接與承攬這些工作的工人產生勞動關系。可以說企業(yè)部分用工外包是時代的產物,它的出現(xiàn)將會對新時代企業(yè)的發(fā)展帶來新的模式,有利于企業(yè)整合利用其外部最優(yōu)秀的專業(yè)化資源,達到降低成本、提高效率的目的。
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企業(yè)如何既將部分項目、工程、服務外包出去,又不與承攬工人發(fā)生勞動關系?
南京大學有關勞動法學專家接受記者采訪時建議說,企業(yè)選擇承包(服務)商,一般應從以下幾個方面來考慮。一是要發(fā)包給有合法登記手續(xù)的中介機構,并在協(xié)議中明確中介咨詢機構派出人員從事這些工作時,不與發(fā)包企業(yè)發(fā)生勞動關系;第二類是發(fā)包給專業(yè)的服務機構,如高等院校、科研院所或研究機構,由于這些機構大都是事業(yè)單位,派出的人員勞動、人事關系在派出機構,自然不會與發(fā)包企業(yè)產生新的勞動關系。
專家說,工資發(fā)放往往是考證員工與發(fā)包企業(yè)有無勞動關系的重要方面。發(fā)包企業(yè)千萬不要直接將工資發(fā)給承包(服務)商派出到發(fā)包企業(yè)工作的人員,應該將發(fā)包款交給這些工作人員的輸出機構,由他們發(fā)放。
那么發(fā)包企業(yè)是否可以與自然人簽訂不發(fā)生勞動關系的外包合同?專家認為,完全可以。不過要在協(xié)議中明確承攬或承包人按照規(guī)定應該完成的工作,交付工作成果,發(fā)包人或定做人給付報酬,雙方在地位上是對等的不具有隸屬性。如果用人單位依法制訂的各項勞動規(guī)章制度適用于承攬者或者承包者,接受用人單位的勞動管理,那就像本案那樣,即使不簽勞動合同,法院也會認定為存有事實勞動關系的。
有些發(fā)包企業(yè)為了保證外包項目的質量,往往會與承包企業(yè)一起共同管理承包企業(yè)輸出的工作人員。然而一旦出了工傷等事故,發(fā)包企業(yè)和承包企業(yè)往往會相互扯皮。為此,上海等一些地方法院明確規(guī)定,用人單位與輸入單位就對勞動者共同承擔的義務達成協(xié)議并征得勞動者同意的,用人單位和輸入單位應當共同對勞動者承擔勞動法上的義務。
專家說,發(fā)包企業(yè)最主要的一點就是要查看服務商或承攬人是否有從事發(fā)包企業(yè)所發(fā)包的項目的資質,沒有資質,出了問題還是由發(fā)包商承擔。長期以來,無資質人承攬工程在我國社會已經成為一個“毒瘤”,雖然無資質人員承包工程有著要價不高的優(yōu)勢,但一旦出現(xiàn)較嚴重的事故,他們對高數(shù)額的賠償無法承重時,逃之夭夭的情況時有發(fā)生,不少農民工為賠償、討要工資報酬問題吃盡了苦頭。
針對這一現(xiàn)象,勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第4條規(guī)定:“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?!?/p>
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按照合同法第114條的規(guī)定,違約金是當事人在合同中約定的一方違約時應當向對方支付的一定數(shù)額的金錢。其具有以下法律特征:1、違約金是在合同中事先約定的,它主要是在訂立合同時作為合同的手段之一規(guī)定在合同中,也不排除在合同訂立時或訂立后對違約金進行專門的或補充的約定。2、違約金是違約時支付的一定數(shù)額的金錢。違約金是當事人雙方對違約方承擔損害賠償數(shù)額的一種約定。3、違約金是對承擔責任的一種約定。
在我國違約金的性質具有多重屬性:它具有補償性為主、懲罰性為輔的性質,同時具有擔保屬性,為了使違約金的性質整體發(fā)揮功能,國家應當對違約金進行適當干預。這是本條司法解釋出臺的歷史背景。
房產律師寇志中特別提示:為什么要在這里9特別提到違約金的法律屬性,是要弄清在法院審理時可以對違約金的支持程度。還有,如果你想在合同中加大對違約的懲罰力度,制裁違約,想適用懲罰性違約金時,就特別注明,“本違約金的約定,是經雙方慎重磋商,用以嚴懲不誠信的違約方的,屬懲罰性違約金,故不適用調整條款?!边@樣法官就會支持特別約定條款。沒有特別約定的,則一般適用補償性違約金處理原則,即以補償損失為適當。
本條司法解釋的內容為:當事人以約定的違約金過高為由請求減少的,應當以違約金超過造成的損失30%為標準適當減少;當事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的,應當以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。
1、商品房買賣合同中必須有約定的違約金條款;
2、在商品房買賣合同中約定的違約金過高或過低;什么是過高或過低,在下文中討論。
3、要有合同一方當事人請求;不請求則一般不處理,但也有法官依職權裁判的.實例。
本條司法解釋是對合同法114條第2款的具體規(guī)定,合同法規(guī)定:約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
什么是違約金過高? 合同法沒有原則性規(guī)定,合同法支持的是過分高于造成損失的,但什么是過分高于,實踐中不便把握。
本條司法解釋, 對什么情況下屬“違約金過高”,也即“違約金過高”的具體標準作了明確規(guī)定。明文將“超過造成損失的30%”定為標準,具有司法實踐上的指導意義,可說是提高了處理具體案件時的可操作性。
在實踐中,通常有這樣一些原則來界定違約損失的范圍:(一)確定賠償?shù)哪康氖窃诮疱X的是在金錢力所能及的范圍內,使受害人置于合同正常履行所能達成的同樣的狀態(tài);(二)損失是在正常和自然情形下發(fā)生的損害;(三)違約受害人有權取得實際損失是訂約時可以合理預見的違約可能產生的結果;(四)如何確定當事人是否可以合理預見,要根據(jù)當事人的知識來認定。認定的方法有兩種:一種是推定,另一種是根據(jù)實際具有某種知識確定。
在商品房買賣合同中,合同雙方因一方違約而給對方造成的損失通常包括各種手續(xù)費、銀行利息及路費、誤工費、在合同中還可以約定因主張違約損失而訴諸法院的合理費用,并特別注明律師費、等等。具體數(shù)目可以由雙方在違約后共同協(xié)議商定。
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