法律專業(yè)畢業(yè)論文(精選15篇)

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法律專業(yè)畢業(yè)論文(精選15篇)
時間:2023-12-13 12:01:14     小編:筆舞

時間過得太快,是時候回顧一下這段時期的收獲和反思了。在總結當中,可以運用一些圖表、數(shù)據(jù)等可視化的內(nèi)容,使總結更直觀、易懂。以下是一些藝術創(chuàng)作的技巧和經(jīng)驗分享,希望能夠幫助你提升自己的藝術表達能力。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇一

與被告人權利保護相比,犯罪被害人的權利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。加強被害人的權利保障,并對被害人和被告人的權利加以合理適當?shù)钠胶猓蔀楦鲊淌略V訟法的普遍發(fā)展趨勢。本文首先對被害人進行了界定,并分析了其特征,接著分析了國外刑事被害人權利配置狀況,在此基礎上,分析了我國刑事被害人的訴訟權利的配置狀況及存在的不足,最后結合存在的問題,提出了進一步完善措施,以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。

刑事被害人權利配置問題保障。

由于法制觀念的演進和人權思想的發(fā)展,原來在刑事訴訟中居于客體地位的被告人一躍成為刑事司法的中心,對被告人的權利保護日益完備,這是刑事訴訟科學文明的表現(xiàn)。但是與此相反,犯罪被害人的權利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。在有些時候,被害人只有告訴人的地位,甚至在訴訟程序中被以證人的身份傳喚,并要接受案件被告人及辯護人的質(zhì)問,這就存在使被害人再度受害的可能。如何保護被害人和重視被害人的權利問題,產(chǎn)生了重新探討的必要。加強被害人的權利保障,并對被害人和被告人的權利加以合理適當?shù)钠胶?,成為各國刑事訴訟法的普遍發(fā)展趨勢。

根據(jù)全國人大的立法規(guī)劃,目前我國刑事訴訟法的再修改工作已經(jīng)進入關鍵階段。作為國家重要的基本法律之一,在依法治國與構建和諧社會的背景下,刑事訴訟法的再修改必須以加強訴訟民主、強化人權保障、促進社會和諧為目標。而在具體修改議題即改革熱點的關注上,則要秉持一定的“問題意識”,堅持一切從實際出發(fā),著重解決現(xiàn)行立法和司法實踐中突出存在的問題。為此,本文就有關刑事訴訟中犯罪被害人的訴訟權利的配置和保障作一番探討,以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。

犯罪被害人是犯罪直接侵害的對象,在歷史上曾經(jīng)是刑罰的發(fā)起者和實施者,直至后來成為犯罪的起訴者。被害人的態(tài)度直接決定著犯罪人的命運。

刑事被害人,亦稱為刑事受害者或受害人,是與加害人相對應的稱呼。被害人的概念,從不同的視角,學界有不同的定義。

我國著名學者康樹華認為,被害人即是指因犯罪行為而使人身或財產(chǎn)遭受損害的人,是相對于犯罪人而言的。

而學者湯嘯天則認為,被害人是指正當權益遭受犯罪侵害的自然人、法人和國家。

綜上所述,被害人,是指合法權益遭受犯罪行為直接侵害的人。正確理解被害人這一概念的內(nèi)涵,應從以下三方面著手:

(3)必須是受到犯罪行為侵害。因一般民事侵權行為、自然災害等造成損失的人,并不是刑事意義上的被害人。

從范圍來看,刑事被害人不僅包括自然人被害人,還包括受到犯罪行為侵害的法人、其他組織,即單位被害人。

縱觀世界各國,對被害人保護的思想和制度發(fā)展史,大體上可以分為三個階段,即私力救助階段—公力救助階段—公力救助與私力救助相結合階段。

被害人在刑事訴訟中的當事人地位分兩種情況,一種是自訴案件的當事人,另一種是公訴案件的當事人。首先從國家社會利益與個人利益平衡角度講,當公訴無力或不能時,被害人能按照自己的意志實現(xiàn)其追究犯罪的愿望和維護自己合法權益的要求。其次,從程序正義的角度講,賦予被害人當事人的訴訟地位,利于讓被害人通過親眼目睹審判的公正,緩解被害人過激的報復心理,消解犯罪這一矛盾源所帶來的沖突主體間的心理對抗及其對法制和司法過程的不信任感。最后,從被害人實質(zhì)權利保護的角度講,刑事司法的目的是要盡可能地恢復被害人受損的權益,只有賦予被害人當事人的地位,被害人才能透過刑事程序的運作維護自己合法權利,有效避免當事人在偵查、起訴、審判和最后執(zhí)行過程中再次受到傷害。這是刑事被害人權利保護的應有之意。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇二

法律畢業(yè)論文題目過大,操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心,論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小,又展不開論述,不成其為論文。對此:

第一,法律畢業(yè)論文選題時選擇自己認為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學習,同學們各自在不同的部門法領域里肯定會各有千秋。有的同學民法部門的問題體會較深;有的同學程序法的學習、思考更為全面細致;還有的同學基礎理論的學習可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時就首先明確大方向,選擇自己平時看書比較多的,手頭資料比較充足,思考問題有一定深度的部門法,這樣寫起來就比較得心應手,平時積攢的資料也派上了用場,常考慮的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學生幾年來法律課程學習的綜合性、思考問題的邏輯思路。對一個問題,在寫法律畢業(yè)論文時,能夠綜合考慮,從立法、執(zhí)法的角度考慮,并把平時碰到的問題站在不同的方位深入進一步學習、探討,也就達到我們完成畢業(yè)論文的目的了。

第二,選好部門法后,注意自己平時知識的積累,看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學習,某一部門法的所有問題不一定都能搞通,這個時候,需要回憶一下,看看所選部門法有些什么基本理論問題,與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚,掃清動筆前的一些障礙,非常必要。對于自己運用起來還不太得心應手的一些知識,趕快抓緊時間去給予更多的關注。理清思路,多閱讀一些課外的有關書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則,在弄清基本理論問題時,相關的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國新舊刑法關于此問題的觀點,國際上各國的基本觀點,法律規(guī)定,司法解釋的基本資料是否齊全,還有些什么問題需要和老師、同學們再作進一步的探討。這樣,宏觀上、微觀上你都有了進一步的考慮、思索,拿起筆的時候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時的思路了。

二、法律畢業(yè)論文應重視法律、法規(guī)的變化。

幾年法律課程的學習,學生們感到特別棘手的一個問題就是我國目前正處于一個社會飛速發(fā)展的時期,不管是政治、經(jīng)濟,還是人們的思想無時無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應,作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展、變化,更是日新月異。法律條文的修改不斷變化,給法律的學習增加了很大的難度,但同時給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機會。新的、重新探索的問題層出不窮,法律中有許多的課題迫切需要去探討。學員在完成法律畢業(yè)論文時,對很多問題都有自己獨到的見解。這樣,在法律畢業(yè)論文選題時,就要注意適時、適度的去把握。切記知識的更新,關注國家法律的變化、發(fā)展。另外司法實踐也會不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向,在平時理論學習的基礎上更進一步的深入研究、探討。如果主題把握不好,就很容易使自己的論文偏離方向,導致前功盡棄,事倍功半。

三、把握理論研究動向是法律畢業(yè)論文的核心。

眾所周知我們處在一個信息飛速發(fā)展的時代,在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關注我國法學理論方面的動態(tài),司法實踐中存在的有關問題,從而理論聯(lián)系實際。通過查閱有關的學術期刊、報紙雜志、資料索引,了解理論界進展的程度,使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路,加深自己的理論功底。這樣,論文會更上一層樓,寫起來也會妙筆生花的。另外司法實踐的關注必不可少。抽象的思維結合具體的實踐,會更加清晰、流暢。

上面的工作完成以后,就會感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了,不會再象剛開始那樣老虎吃天,無從下口了。在此基礎上理順思路,資料準備充足,再動筆開始寫就會水到渠成了。

第一,擬好法律畢業(yè)論文提綱,明確自己的論點,再圍繞自己的論點,把準備好的材料分門別類,從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù),用大量的材料去分析、論證自己的觀點。論點、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié),按照自己的思路,經(jīng)過去粗取精,去偽存真,由此及彼、由表及里地去把自己的觀點闡述清楚,達到自己的寫作目的。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇三

近幾年,教育事業(yè)的發(fā)展,高校的擴招,使得社會上大學生數(shù)量急劇增加,而且由于國際經(jīng)濟形勢疲軟的原因,高校大學生就業(yè)壓力空前增大。整個社會也越來越關注大學生創(chuàng)業(yè),對于這種社會熱點現(xiàn)象的討論也是褒貶不一。對仍在探索實踐階段的大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)現(xiàn)象,怎樣在法律層面給予合法的保護和支持,優(yōu)化社會創(chuàng)業(yè)環(huán)境,鼓勵更多的人成為創(chuàng)業(yè)者,也是當前法律研究的熱門課題之一。但不可否認的是,大學生通過創(chuàng)業(yè)可以有效緩解目前嚴峻的就業(yè)問題,將自己的社會價值充分體現(xiàn),而且其他行業(yè)勞動者也會得到帶動,從而拉動經(jīng)濟增長,所以應該對大學生創(chuàng)業(yè)予以合理的保護和支持。

一、目前我國法律對于保障高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的現(xiàn)狀。

現(xiàn)在與高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)有聯(lián)系的法律有多部,公法類法律和私法類法律的說法,是依照法律性質(zhì)來分類的,按創(chuàng)業(yè)階段劃分可分為初期籌備類法律、注冊管理類法律、規(guī)范經(jīng)營類法律。

這里依照法律所調(diào)整的關系把和高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)有聯(lián)系的法規(guī)進行分類:

一是國家宏觀調(diào)控法律。這些法律是調(diào)整國家與企業(yè)之間的法律關系,是國家對企業(yè)在商業(yè)活動中的行為進行必須的、有效的調(diào)控的法律。如《環(huán)境保護法》、《對外貿(mào)易法》、稅法、金融法、投資法等。

二是調(diào)整企業(yè)創(chuàng)建時的商業(yè)行為法律關系的法律。這些法律規(guī)范企業(yè)制度制定、創(chuàng)建企業(yè)所需要達到的條件等等事項,調(diào)整的是企業(yè)創(chuàng)建時的商業(yè)行為。如《個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《公司登記管理條例》等。

三是調(diào)整市場商業(yè)行為法律關系的法律。這些法律調(diào)整的是在商業(yè)活動中,企業(yè)與其他企業(yè),以及消費者之間的法律關系,有效規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為,使企業(yè)合法經(jīng)營、公平交易。如《合同法》、《廣告法》、《反壟斷法》、《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》等。

五是調(diào)整、解決商業(yè)行為矛盾糾紛的法律。這些法律是調(diào)整商業(yè)活動中產(chǎn)生的糾紛法律關系,包括如何調(diào)解矛盾,理順責任關系,訴訟程序等方面。如《民事訴訟法》、《行政訴訟法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等。

六是調(diào)整勞動關系的法律,這些是調(diào)整雇傭方和被雇傭方之間勞動關系的法律,是勞動者保障自身權益,以及企業(yè)維持自身發(fā)展必不可少的法律規(guī)定。如《勞動法》、《工傷保險條例》、《勞動合同法》、《社會保險法》等。

令人可喜的是,目前我國政府及相關部門積極制定出臺一系列法律法規(guī)、政策措施,促進創(chuàng)業(yè)、就業(yè),努力優(yōu)化高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的社會環(huán)境,在加強創(chuàng)業(yè)、就業(yè)指導,合理有效簡化創(chuàng)業(yè)手續(xù)等方面進行改革,大大改善了高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的社會環(huán)境。尤其是2013年12月28日,十二屆^v^常委會第六次會議審議并通過了《公司法》修正案,其修改主要有三方面:

一是將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。取消公司股東(發(fā)起人)應當自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資,投資公司可以在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消一人有限責任公司股東應當一次足額繳納出資的規(guī)定。公司股東(發(fā)起人)自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等,并記載于公司章程。

二是放寬注冊資本登記條件。取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制;不再限制公司設立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例;不再限制股東(發(fā)起人)的貨幣出資比例。

三是簡化登記事項和登記文件。有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項。公司登記時,不需要提交驗資報告。

《公司法》這一次修改的修正案自2014年3月1日起施行。這一次修改意在降低創(chuàng)業(yè)門檻,激發(fā)市場活力。

二、高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律層面主要面臨的障礙。

(一)高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律規(guī)定不夠完善。

目前很多地方為促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)提供了財政補貼、減免息小額貸款、中小企業(yè)全程孵化等有利政策和促進措施,然而一般小額貸款金額在10萬元以內(nèi)、期限2年等規(guī)定,對部分行業(yè)項目具有一定的支持和幫助,但對于很多高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)來說,支持和幫助有限,財稅政策多為減免一定時間的稅金和證照費用,支持的力度有限。

(二)其他促進大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律法規(guī)還不健全。

為大學生創(chuàng)業(yè)解決實際問題,建立高質(zhì)量高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)、就業(yè)的市場服務體系,是促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的堅實基礎和有力支撐。目前各類社會保障制度、服務制度、勞動市場中介制度等法規(guī)制度尚不完善,法律責任關系不清晰,造成了高校畢業(yè)生之間平等就業(yè)、技能水平提高等權利的不均衡,從而制約了大學生創(chuàng)業(yè)的能力及動力。

(三)由于促進創(chuàng)業(yè)的法規(guī)立法角度較高,難以有效保障大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)。

現(xiàn)在促進大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的政策,仍然是大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的主要依靠,但是政策的強制執(zhí)行力不強,不少促進創(chuàng)業(yè)的政策措施面臨執(zhí)行難、實現(xiàn)難,大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)得不到實惠,他們的發(fā)展受到了約制。我國大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的主要保障性法規(guī)是《就業(yè)促進法》,可是缺少針對大學畢業(yè)生的具體規(guī)定、專門規(guī)定、促進就業(yè)創(chuàng)業(yè)的部門具體責任劃分,較為籠統(tǒng)的規(guī)定以及抽象的原則導致其真實效果不強。

(四)高校缺乏對大學生的創(chuàng)業(yè)教育、指導。

雖然很多學校已建立指導就業(yè)的教育體系,但創(chuàng)業(yè)教育缺少標準化規(guī)定,教育內(nèi)容、方法自主性、波動性大,缺少強制性制度規(guī)定,有些甚至脫離社會客觀實際。現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟是法治社會經(jīng)濟,較高的法律素養(yǎng)和法律意識可以幫助大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)時,提高自身素質(zhì)能力,有助于創(chuàng)業(yè)發(fā)展。但是有些高校受到教育資金的制約,難以有效推動創(chuàng)業(yè)指導教育,使得它們在大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)教育方面不能充分發(fā)揮,而且不少高校的法律教育也還是停留在對民法、刑法等基礎性法律知識教育,對財稅法、勞動法與社會保障法、市場經(jīng)濟的法律法規(guī)等方面則鮮有教授,這樣對大學生創(chuàng)業(yè)法律意識的提高不利。

三、完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律政策保障。

(一)加強促進大學生創(chuàng)業(yè)的立法針對性。

通過對比參考其他國家好的經(jīng)驗和做法,大多是把促進大學生創(chuàng)業(yè)規(guī)范化,用立法等手段推動其法治化,以法律手段保證政策措施的有效開展,規(guī)定好管理部門與社會機構的責任關系,以法治化、規(guī)范化的方法落實促進創(chuàng)業(yè)措施。所以我們完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律政策保障的過程中應注意以下幾點:

首先,制定高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的專業(yè)法律門類。例如《高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)、就業(yè)促進條例》、《大學生創(chuàng)業(yè)促進辦法》等,以便研究促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的辦法、手段、措施,不斷完善法律體系,建立起系統(tǒng)的、高效的促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律體系。通過加快促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)專門法律的立法研究和實踐,理順政府、學校、社會組織和高校畢業(yè)生在創(chuàng)業(yè)中的責任與義務。

其次,完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的有關法律法規(guī)。主要包括:推進小額貸款政策制度的法制化。優(yōu)化小額擔保貸款程序,合法降低擔保準入標準,合理增加小額貸款金額、延長貸款期限,增強小額擔保貸款制度活力,使大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)中的融資行為在商業(yè)活動中更加靈活、有效。鼓勵大學生用智力型成果創(chuàng)業(yè),增加大學生創(chuàng)業(yè)用工業(yè)知識產(chǎn)權、非專利技術的出資金額。健全有關大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的財稅法律制度,提高大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的財政預算投入,優(yōu)化創(chuàng)業(yè)補貼政策,加大財政轉移支付力度,尤其在政府采購、公共投入中對大學畢業(yè)生的創(chuàng)業(yè)產(chǎn)品予以適當、合法的傾斜照顧,擴大減免稅收稅種范圍,完善大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的稅收結構,有效降低大學畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)風險。

(二)建立健全高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務體系。

很多大學畢業(yè)生在創(chuàng)業(yè)時,對于其所遭遇的矛盾糾紛和法律問題很敏感,且不知所措,其中相當大的原因是由于他們對問題所涉及的相關法律知識了解不足,更重要的是他們不知道應該用什么渠道,什么方法去解決、應對這些問題。這一現(xiàn)象說明,高校和政府在高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務方面工作還存在失位。高校畢業(yè)生在有了困難時,不清楚應該用什么途徑,或該找什么部門尋求幫助,度過難關,這一問題同時也是妨礙高校畢業(yè)生成功的一大因素。所以要建立健全創(chuàng)業(yè)服務系統(tǒng),尤其是建立一個高效、經(jīng)濟、有效的創(chuàng)業(yè)服務法律體系,對于高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)意義重大。在建立這一體系的過程中應注意以下幾點:

首先,在創(chuàng)業(yè)之前盡可能地為高校畢業(yè)生提供行業(yè)學習觀摩、可行性分析、創(chuàng)業(yè)風險評估等指導性服務。其次,在創(chuàng)業(yè)開始之后,由政府相關部門繼續(xù)提供法律咨詢、矛盾糾紛調(diào)解、法律援助等法律服務。最后,各政府部門和高校要積極發(fā)揮服務職能,充分利用輿論引導、政策扶持和指導教育等方法,打造一個囊括資訊共享、培訓提高、專家指導、分析咨詢等方面服務內(nèi)容的高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務系統(tǒng)。

(三)研究確定促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律指導思想。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇四

題目:

一、序言。

提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。

二、證人出庭之現(xiàn)狀。

首先提出法律要求證人作證的義務。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究19第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學19第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴重。

三、證人缺席的危害。

證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當事人的合法權益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的.證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權利。

四、證人缺席的根源分析。

訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。

(二)大學畢業(yè)論文提綱格式規(guī)范。

一、論文題目。

從湯顯祖《牡丹亭》中杜麗娘人物形象。

——看“發(fā)乎情,止乎禮”的時代性。

二、論文觀點來源。

“發(fā)乎情,止乎禮”出自《論語》,是古代形容男女關系的。發(fā)乎情,即人的情感在男女之間產(chǎn)生。止乎禮,就是受禮節(jié)的約束。湯顯祖所說的“情”是指包括*愛之欲在內(nèi)的人生欲求。可湯顯祖在《牡丹亭》中強調(diào)真情,至情的時候,他始終指向的仍是社會現(xiàn)實,表現(xiàn)出對現(xiàn)世的熱情和對道德的關注,更重視“發(fā)乎情,止乎禮”的教育作用。

三、基本觀點。

《牡丹亭》中杜麗娘能突破自身的心理防線,逾越家庭與社會的層層障礙,勇敢邁過貞節(jié)觀,為鬼時,以身慰情人;在死而復生之初,能婉言拒絕情人的求歡,“發(fā)乎情,止乎禮”。有人認為,這是湯顯祖思想的矛盾性,它在突破傳統(tǒng)的同時,又在墨守陳規(guī),是一種退步。而我認為“發(fā)乎情,止乎禮”符合了那個時代的特征,而在現(xiàn)代,在女性貞操觀念淡薄,過度追求個性解放的今天,其倫理道德意義就更為重要了。

四、論文結構。

全文共分七節(jié)及結論。

第一節(jié)《牡丹亭》:介紹湯顯祖及其作品《牡丹亭》中的主要人物及內(nèi)容。

第二節(jié)《杜麗娘》:杜麗娘是人們心中至情與純情的偶像,對于人物的塑造,我認為主要受湯顯祖的文學思想和當時人們思想信仰的影響。

第三節(jié)《萌芽》:主要論述《牡丹亭》中杜麗娘愛情觀的萌芽。她一面悲嘆青春的虛度,個人才貌的被埋沒;一面又執(zhí)著于自由、幸福的追求,“一靈咬住”,始終不放。

第四節(jié)《沖破》:《牡丹亭》中杜麗娘死了,可是她的死不是生命的結束,而是新的斗爭的開始。在擺脫了現(xiàn)實世界的種種約束之后,她果然找到了夢中的書生,主動地向他表示愛情,并以身慰情人,還魂之后還結為夫婦。

第五節(jié)《對抗“情,禮”》:杜麗娘與柳夢梅夢中約會,以最明確的方式宣示,愛情以及*愛,首先是年輕女子自身的需要。在超我層面上,她遵從禮教的束縛,在本我層面上,她有強烈的情欲本能?!赌档ねぁ窂突盍?愛女神的形象,表現(xiàn)了*愛女神的抗爭。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇五

提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。

二、證人出庭之現(xiàn)狀。

首先提出法律要求證人作證的義務。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴重。

三、證人缺席的危害。

證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當事人的合法權益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權利。

四、證人缺席的根源分析。

訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行――這是本文的主要論點。

1.大學畢業(yè)論文提綱格式要求。

2.畢業(yè)論文提綱格式要求。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇六

201x年6月25日,被害人黃某在某工商銀行柜員機插入自己的銀行卡、輸入密碼后取款,取款后離開柜員機時,忘記取回信用卡,犯罪嫌疑人林某某在被害人黃某取款時,在后面排隊等候,等待黃某離開后,犯罪嫌疑人林某某走到柜員機前準備插入自己的信用卡取款時,發(fā)現(xiàn)無法插入銀行卡,且柜員機屏幕顯示取款界面,嫌疑人林某某意識到可能是前一名取款人在取款后忘記將銀行卡取走,于是繼續(xù)利用被害人黃某的信用卡在柜員機上操作,將卡內(nèi)的8000元人民幣取出,隨后將信用卡取出,離開柜員機,并將被害人黃某的信用卡丟棄。

二、觀點與反駁。

(一)嫌疑人的行為構成侵占罪。

持這一觀點的主要理由在于:被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡屬于遺忘物,嫌疑人先侵占了被害人的信用卡,而后才有使用信用卡的行為,適用行為是侵占信用卡的后續(xù)行為,應當以主行為的性質(zhì)認定犯罪的性質(zhì)。

該觀點值得商榷,第一,信用卡雖為有體物,但沒有達到侵占罪的定罪標準,不能評價為侵占罪中的財物,占有信用卡也不等于占有信用卡所記載的現(xiàn)金,具有社會危害性的侵犯財產(chǎn)的行為不是嫌疑人占有信用卡的行為,而是使用信用卡的行為。第二,被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡不屬于遺忘物,柜員機對于被遺忘在機內(nèi)的銀行卡具有自動吞卡功能,這說明對于被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡銀行柜員機具有保管功能,該卡并非出于完全失控狀態(tài),即使被害人將卡遺忘在柜員機內(nèi),該卡也屬于銀行保管之下的物品,而非遺忘物。第三,侵占罪的客觀方面是對于合法占有的財物拒不返還,本案中嫌疑人利用他人遺忘在柜員機內(nèi)的.信用卡進行操作取款以獲得現(xiàn)金的行為本身不具備合法性。

(二)嫌疑人的行為構成信用卡詐騙罪。

認為嫌疑人的行為構成信用卡詐騙罪的主要法律依據(jù)為,最高人民檢察院《關于拾得他人信用卡并在自動柜員機(atm機)上使用的行為如何定性問題的批復》(自205月7日起實施)認為,拾得他人信用卡并在自動柜員機(atm機)上使用的行為,屬于《刑法》第一百九十六條第一款第(三)項規(guī)定的冒用他人信用卡的情形,構成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責任。持該觀點者認為本案中嫌疑人獲得信用卡的途徑為拾得他人遺忘在柜員機內(nèi)的銀行卡,依法應認定嫌疑人的行為構成信用卡詐騙罪。

否定該觀點的主要理由在于:第一,雖然最高人民檢察院作出了解釋,但對于拾得信用卡并使用的行為構成信用卡詐騙罪還是盜竊罪,理論上有很大爭議,以張明楷教授為代表的學者認為這一行為構成盜竊罪,以劉明祥教授為代表的學者們認為這一行為構成信用卡詐騙罪。(各方主要觀點及闡述參見張明楷教授《也論拾得的信用卡在atm機上取款的行為性質(zhì)》及劉明祥教授《再論用信用卡在atm機上惡意取款的行為性質(zhì)》)第二,本案中嫌疑人取得信用卡的方式不是拾得,雖然法律沒有對何為拾得作出規(guī)定,但根據(jù)對拾得的通俗的理解,被拾得的物品應當屬于遺棄物或遺忘物,如上所述,本案中被遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡并不屬于遺忘物,而是處于他人保管之下的物品。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇七

隨著我國對國際業(yè)務開發(fā)力度的加大,我國跨國投資中的一些活動也涉及到法律適用的一些問題,加入wto以后,我國跨國投資和融資企業(yè)越來越多,與國家交流的范圍也越來越大,法律沖突和規(guī)則適用不同的情況經(jīng)常發(fā)生,那么我們應當如何認識這些沖突和規(guī)則并作出最有利的選擇是我國跨國企業(yè)發(fā)展的重要保障,本文從法律沖突及規(guī)則適用的相關角度探討跨國證券投資中的法律適用的一些問題,希望能夠為我國企業(yè)的發(fā)展提供良好的借鑒。

一、跨國證券投資法律沖突的問題。

為了更好的保障跨國證券交易的正常進行,各國都針對跨國證券投資中的一些問題制定的專門的法律,但是這些法律規(guī)定并不具有世界性,而是各國從本國發(fā)展的角度制定的,其中的沖突也是非常多的??偟膩碚f,這些沖突主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

(一)調(diào)整法律關系存在沖突。

證券投資的認識各國本來就存在不同的理解,那么在制定法律和運用法律解決問題的過程中自然也會存在很大不同,首先是證券發(fā)行主體、方法以及程序等方面存在差別,在規(guī)定上認識是非常不同的;其次是對于證券交易的方式、支付等一些規(guī)則的制定存在出入;再次國有關證券監(jiān)管結構、監(jiān)管方式與措施、證券權益保護機制方面的不同規(guī)制;最后是各國對證券市場主體的法律規(guī)定亦存在差異,涉及證券商、證券交易所、證券登記機構、證券投資公司、上市公司、證券投資者的主體資格與身份確認方面的法律沖突。

(二)各國對于證券投資行為的規(guī)制存在不同。

跨國證券投資中需要進行一系列的行為,在這些行為的規(guī)范和指定的標準規(guī)則方面是存在不同認識的,比如各國在規(guī)制證券發(fā)行與交易行為時,對于如何認識兩種行為,以及在兩種行為的實施過程中如何進行控制都存在不同的理解,在規(guī)制內(nèi)容上也存在差異;在跨國企業(yè)上市的條件和對于該行為的監(jiān)管也存在差異,這些都是跨國證券投資中世界各國對一些行為規(guī)制過程中存在的不同,這些不同的認識,也就產(chǎn)生了法律適用沖突的問題,不利于共同問題的有效解決。

在以上內(nèi)容主要通過概括的方式對于跨國證券投資中各國法律存在的沖突問題進行了分析和描述,其實在理論研究之中,對于這一問題的理解也是存在差別的,比如有一些學者在概述法律適用沖突的過程中將這一問題分為三個部分進行分析:發(fā)行主體的沖突、發(fā)行客體的沖突以及發(fā)行行為和管理的沖突,不論哪一種劃分都沖根本上認識到跨國證券投資中存在法律適用的一些問題,也是未來需要我們重點解決的部分。

二、跨國證券投資中法律適用的沖突規(guī)范。

世界各國對于跨國證券投資的行為都有規(guī)定,而且還存在著一些國際條約、多邊條約等,那么在真正出現(xiàn)跨國證券投資問題時應當如何適用、如何選擇?國際上對于這一問題的認識主要存在以下五種不同的問題,不論在證券交易還是發(fā)行都是存在的沖突規(guī)范。

(一)適用發(fā)行人的屬人法。

在跨國證券投資中,一旦出現(xiàn)法律問題,如何適用法律時有一些國家的法律規(guī)定了適用發(fā)行人的屬人法,即由這個發(fā)行投資行為的跨國公司注冊地的法律決定法律沖突應當適用什么樣的法律,最主要的國家比如匈牙利,在其國際私法第28條第4款規(guī)定:"如果證券涉及社員權利,證券權利和義務的產(chǎn)生、轉移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。

(二)根據(jù)發(fā)行地和營業(yè)機構所在地法律解決糾紛。

這就是典型的屬地主義的思想,也是國家上比較多的做法,各國在規(guī)定一旦出現(xiàn)法律沖突如何解決時,許多情況下都是規(guī)定由營業(yè)機構所在地的法律解決沖突,這一規(guī)定的目的是因為發(fā)行地和營業(yè)機構所在地能夠切實、準確的了解到一些跨國證券投資企業(yè)的情況,并可以通過登記情況的調(diào)查了解到及時的信息,也便于當事人舉證和裁決機構對糾紛的解決。

(三)適用物所在地法律。

跨國證券投資中,其發(fā)行和交易的對象是廣范圍的,那么在發(fā)生法律糾紛時,產(chǎn)生的問題也是多種多樣的,而且各國對法律糾紛解決的規(guī)定是不同的,為了更好的保障當事人的利益,也同時為了實現(xiàn)權利的及時救濟,比如韓國法律就規(guī)定了對于無記名證券的權利取得、喪失適用無記名證券所在地的法律。

(四)適用證券交易所所在地的發(fā)展。

這是針對跨國證券投資過程中證券交易如何使用法律的問題規(guī)定,不同國家的規(guī)定存在區(qū)別,但是許多國家規(guī)定了在發(fā)生證券交易糾紛時適用交易進行地的法律對糾紛進行解決?!缎傺览麌H私法》第27條規(guī)定:"通過證券交易所訂立的合同,適用證券交易所所在地法".《波蘭國際私法》第28條規(guī)定:"在交易所所為的法律行為之債,依交易所所在地法。"《白俄羅斯共和國民法典》第1125條第3款第2項規(guī)定:"在拍賣、招標或股票交易中締結的合同適用拍賣或招標舉行地或股票交易所所在地國法律。"此外《波蘭國際私法》第28條、《奧地利國際私法》第39條、以及加拿大《魁北克民法典》第3115條都有類似的規(guī)定。這些規(guī)定亦與"場所支配行為"的傳統(tǒng)國際私法理念一致。

(五)由交易進行地法律進行調(diào)整。

跨國公司證券交易不同于國內(nèi)證券的交易,跨國證券投資在證券交易過程中具有更多的靈活性,能夠根據(jù)實際的需要進行證券交易,而且現(xiàn)代網(wǎng)絡技術的發(fā)展,也為證券交易的跨空間性提供了最大的可能,因此為了適應國際發(fā)展的狀況,保障交易的正常進行,一些國家法律規(guī)定了對于糾紛的解決適用交易進行地的法律。比如阿根廷法律規(guī)定,債券和向持票人付款的票據(jù),其轉讓,適用轉讓地國法。

此外法國民法典國際私法法規(guī),規(guī)定"股票轉讓人與持有人之間的關系,及持有人與第三人之間的關系也可以適用指示證券支付地法。"。

三、跨國證券投資中的法律適用的特點和發(fā)展。

(一)證券交易的雙重法律適用問題。

在實際的工作和法律制定過程中可以看出,有關證券規(guī)定的法律其實是具有公法和私法雙重性質(zhì)的,而且各國根據(jù)本國的實際情況在制定法律的過程中也充分考慮的證券交易的雙重適用的問題:強制法規(guī)定和直接適用法,在這兩種不同立法思路的指引下,造成各國對于跨國證券投資中的交易問題規(guī)定不一。但是從主體和交易的強制性方面看,這是私法調(diào)整的領域,但是從國家規(guī)范證券交易和發(fā)行秩序以及管理行為上看,這又是公法的范疇。因此其是具有雙重性質(zhì)的法律適用。

(二)證券法的直接適用問題。

各國對證券市場實行管理的制度屬于公法領域的規(guī)制范圍,應當不同于傳統(tǒng)國際私法意義上的法律沖突問題。

證券監(jiān)管領域中的這些問題,是各國證券法的直接適用領域,不存在當事人選擇適用或傳統(tǒng)的法律沖突。如違反證券監(jiān)管法規(guī),則應承擔行政責任,如致他人損害還應承擔民事責任。雖然證券監(jiān)管屬公法領域,但其所調(diào)整的證券發(fā)行與交易關系及其規(guī)則在性質(zhì)上仍屬私法內(nèi)容,所以證券法是兼具私法與公法內(nèi)容的特殊法律部門。證券法規(guī)范證券市場各方主體的行為,而以民事責任為主的私法規(guī)制則是構建證券市場的法律基礎。如前所述,各國對證券民事責任的構成的規(guī)定不同,導致了在證券跨國發(fā)行及交易的情形下產(chǎn)生一定的法律沖突,所以首先應對證券法中的具體規(guī)范內(nèi)容進行識別,區(qū)分公法屬性與私法屬性,以采用不同的法律適用原則。

四、結語。

跨國證券投資的發(fā)展是世界經(jīng)濟一體化的表現(xiàn),也是實現(xiàn)國家、社會進步的標志,作為一個發(fā)展中國家,通過這種方式與世界各國進行有效的經(jīng)濟鏈接,利用世界的資金以及其他資源為我國經(jīng)濟的發(fā)展提供支撐,是一個可取之道。但同時也要看到其中的一些問題,比如我國在競爭力、經(jīng)營方式上的差別,這些問題最終都是要依靠法律進行解決,只有做好法律適用的選擇,解決法律適用的問題才能我國跨國證券投資業(yè)務的發(fā)展提供依托。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇八

摘要:信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。

關鍵詞:法學;職業(yè)道德。

一、我國法學本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因。

1.國家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低。

從2002年開始,國家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍,但是考核的分值始終徘徊在5分左右,與其他的內(nèi)容動輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前,很多高校在確定本校的法學專業(yè)教學計劃時主動向司法考試中考核內(nèi)容較多的科目傾斜。暫且不論這種做法的對錯,但在實踐中卻直接導致了法律職業(yè)道德課程的虛設,甚至有的高校根本就不設這門課程。有關法律職業(yè)道德的內(nèi)容,卻在法理學、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學專業(yè)課程設置中地位較低。此外,很多高校在法學本科專業(yè)教學計劃中設置思想道德修養(yǎng)課程,作為必修課,但沒有專門設置系統(tǒng)學習法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇,但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員,對于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準則層面,必須形成具有明確權利義務內(nèi)容的、具體的標準和可操作的行為規(guī)范。如我國最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準則》(試行)和中華律師協(xié)會通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行),這些基本規(guī)則都對相關法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且,這些規(guī)范均具有實質(zhì)性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范,均要求追究相應的紀律責任,甚至是法律責任。所以,思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學內(nèi)容和教學方法陳舊,教學效果欠佳,根本不能滿足法學專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。

2.法律職業(yè)道德領域的專業(yè)研究人員較少,師資缺乏。

目前在法律職業(yè)道德領域內(nèi)進行專業(yè)研究的人員較少,各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴重缺乏。這也直接導致法律職業(yè)道德課程開設的困難。部分高校在法學教學計劃中將法律倫理學作為法學選修課程。但是因為缺乏專業(yè)的師資,該課程一直沒有真正開設。有些高校雖然開設了該課程,但是多由法理學或訴訟法學方面的教師擔任主要教學工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德,因此,該課程的教授也只能限于對有關職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外,法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對較少,對于該課程的開設也有較大的影響,直接制約了法學本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。

二、完善法學本科階段法律職業(yè)道德教育的措施。

1.明確法律職業(yè)道德在法學本科階段的目標和定位。

我國目前司法改革中提到了“審判分離”,對于司法官不但要求具有成熟的司法經(jīng)驗、深厚的法學知識背景和一定的修養(yǎng),還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一,因此,法學教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應該改變目前對法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度,在設立法學本科階段的培養(yǎng)目標時,明確法律職業(yè)道德的內(nèi)容。在確定法學本科專業(yè)核心課程時,法律職業(yè)道德應該成為核心課程之一。

2.加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重。

設置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國普遍關注的重要問題,對法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國大學的法學院除了比較重視對學生的基礎知識和實踐能力的培訓外,還有重點地安排教學計劃來培養(yǎng)學生的綜合素質(zhì),如道德、法律倫理、職業(yè)素質(zhì)、律己意識等。美國大部分州要求學生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后,美國法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國家對法律職業(yè)道德的要求相比較,我國對法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說,只要品行良好,沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格,就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導致了法律職業(yè)道德課程在實踐中得不到重視。因此,筆者建議應加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重,提高相應的分值,改變目前各高校中不設或者虛設法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外,在取得有關職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時,提出高于普通大眾公共道德的要求。

3.探索多種形式的教學方法,提高法律職業(yè)道德課程的教學效果。

法律職業(yè)道德的教學必須使法律職業(yè)道德要求內(nèi)化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè),具體的職業(yè)道德并不完全相同,但法律職業(yè)道德包括忠于法律,忠于職守,廉潔公正以及行為端正自重等,這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內(nèi)容決定了在教學過程中不能單純地對學生進行倫理道德說教,而是應該通過收集大量的法律實踐資料,創(chuàng)設生動的法律職業(yè)場景,通過多種教學方法進行教學。大學本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關鍵時期,是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學方面上,可以采用案例教學法、模擬法庭和法律診所等教學方法,為學生提供道德情感體驗的環(huán)境,使法律職業(yè)道德真正內(nèi)化成他們的信仰。此外,也可以聘請具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學生做法律職業(yè)道德方面的專題講座,提高學生的道德認同。

信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求,沒有規(guī)則至上的信念,沒有權利本位與權力控制的觀念,法治也很難實現(xiàn)。因此,在法學本科階段的教學中,不僅是法律職業(yè)道德課程,其他法學課程包括理論性和應用的課程的教學中,都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內(nèi)容。

參考文獻。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇九

摘要:

德國法上的法律推定分為事實推定和權利推定。法律的事實推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實。在適用法律上的事實推定時,當事人應證明作為推定的基礎事實(前提事實),只要前提事實能夠成立,被推定的事實的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權利推定是指法律直接從基礎事實推斷某種權利存在,針對的是權利或法律關系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責任論》一書為基礎,試圖用更簡潔易懂的文字從權利推定的概念和本質(zhì)、權利推定的排除和權利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個大的方面對權利推定做一個詳細的介紹。

關鍵詞:

權利推定法律關系證明責任。

一、權利推定的概念和本質(zhì)。

(一)概念。

法律上的權利推定是對權利或法律關系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關系,但本質(zhì)上法律上的權利推定與法律上的事實推定并沒有什么不同。例如,對占有物行使權利的人,推定為合法行使權力的人。再如,對土地邊界所設置的隔離物推定為共有物。當然,對這種推定仍允許對方提出反證予以推翻,但由于只有事實才能成為推定的對象,因而,不能采取直接證明權利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時,便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實推定相同,對方不可能對權力推定的結果直接予以證明。有關權利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權利推定,他們都是針對權力或法律關系的存在或不存在的。

(二)本質(zhì)。

1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊中的記載或注銷聯(lián)系為前提。

如果權利推定應被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個人專用的特定物為前提條件,這一點必須得到證明。

2.權利推定的對象是某種權利或法律關系的現(xiàn)實存在,或某種權利的不存在,具體來說包括以下幾點:

(1)只指向某種權利的獲得或指向某種法律關系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權利形成的事實的存在,必要時涉及權利妨礙的事實的不存在,但不涉及權利妨礙和權利消滅的事實的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。

(2)相反對某種權利的現(xiàn)實存在的推定,則不考慮從中可推斷出當時存在這一權利的所有事實。

(3)同樣權利不存在的推定,要多于權利消滅的推定,也就是說多于權利消滅事實的產(chǎn)生的推定,權利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權利形成的事實或存在權利妨礙的事實,權利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權利不現(xiàn)實存在的事實。如果取決于權利或法律關系產(chǎn)生或消滅的時刻,那么其結果是,權利推定對此提供不了依據(jù)。

3.權利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會更好,更直觀些。

4.權利推定的效果如下:

(1)受益于推定的一方當事人必須就其主張的權利的存在或不存在作為權利主張來主張,相反,除推定的原始事實(在土地登記冊中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權利產(chǎn)生的要件、權利消滅的要件提出主張,也不需要對其主張加以證明。也即,對于援引權利推定的一方當事人來說,它只需要主張權利或法律關系的存在或不存在并證明此權利推定的基礎事實,而不必主張產(chǎn)生權利或消滅權利的事實,更無需證明這些事實。然而權利推定規(guī)范的設置,并不能導致?lián)碛袡嗬庥^之人終局確定地享有真實權利,只是減輕了他的證明負擔,他因此無需積極證明自己權利的真實性,而是將舉證責任移轉給提出相反主張的人,由其舉證反駁權利推定,也就是說對方當事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對其主張加以證明。

(2)對法官而言,法官不僅用不著對權利產(chǎn)生的要件或權利撤銷的要件進行認定,而且如同在訴訟中的承認一樣,也用不著進行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對的一方當事人就推定的正確性提出異議前,將權利或法律關系的存在或不存在作為其判決的基礎。

(3)權利推定的效果原則上有利于有理由提出權利推定所涉及的權利或法律關系存在或不存在的當事人,而不利于每一個被主張權利或法律關系存在或不存在的人。但權利推定的效果有時候會受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權人。

權利推定屬于典型的法律技術,它的出發(fā)點是客觀事實,但又不絕對受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗基礎上,用外在的事實狀態(tài)推導權利存續(xù)的狀態(tài),即權利外觀推定權利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權的客觀存在性,并可防御他人對自己權利真實性的攻擊;提出相反主張者則要負擔該外觀之人不享有真實權利的證明責任,以之來推翻相應權利推定。在此,擁有權利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。

不過,盡管這種推定有利于擁有權利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應的權利,但它仍然顧及了權利外觀與真實權利不一致的情形,使得真實權利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權利外觀推定真實權利的法律效果,從而保護真實權利人的利益。因此,可以說,權利推定規(guī)范結合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。

(4)權利推定與證明責任的關系。權利推定對證明責任的影響表現(xiàn)在兩個方面:第一、對于提出被推定的權利存在或不存在的當事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對于無需依賴基礎事實的權利推定來說,連基礎事實也不必主張和證明。第二、對推定所針對的對方當事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實負主張和證明責任:主張和基礎事實不相容的事實;主張與被推定的權利不相容的權利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權,因此該物不可能屬占有物的對方所有。對于上述主張,該當事人應負證明責任。

(5)權利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因為它不涉及需要解釋的意思表示和裁決,對于在土地登記冊中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個特定的解釋結果。所以權利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權利推定想要的更多,它想推定權利或法律關系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因為證明只以事實為對象,而不是以權利的直接存在或不存在為對象。所以權利推定也不同于證明規(guī)則。

二、權利推定的排除。

1.以自由裁判行為基礎的權利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊中的內(nèi)容。

2.權利推定的效力可以通過對相對規(guī)范的前提條件的證明而在當事人之間予以排除。例如1006條,即對方當事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。

3.權利推定還可以通過對具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當事人之間予以排除。

4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當事人,只要推定指向他,他均可對權利推定進行反駁,只有當法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實,其對立面真實,也就是說,被推定存在的權利不存在,被推定屬于對方的權利不屬于對方,被推定不存在的權利存在,那么該反面證明就成功了。

可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權利,也就是必須達到使法官確信推定的權利不存在的程度。

5.權利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個權利推定均與同一個具體要件相適應,即構成權利推定的沖突。在此必須通過對相抵觸的推定的效力的權橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個推定必須回避另一個推定,隨著它受到反駁,另一個推定會立即得到重新重視。

三、權利推定的淵源、適用范圍和體系地位。

1.權利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權利推定的基礎。

2.權利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個以推定所涉及的權利存在或不存在為裁決的對象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機關的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權的機構的程序。

3.權利推定不屬于程序法,而是屬于實體法。

參考文獻:

[3]陳康揚.法律邏輯原理.四川大學出版社.1998:127.

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇十

2、商事代理制度的完善。

3、試論行紀合同的法律特征。

4、試論居間合同的法律特征。

5、旅游合同的法律特征。

6、試論聯(lián)營合同的法律特征。

7、論合同擔保制度的完善。

8、合同實踐中的新問題及其對策。

9、合同無效的探討與立法完善。

10、新合同法特點。

11、試述合同違約責任制度。

12、試述合同的管理。

13、我國合同法中債的效力擴張問題。

14、旅游法調(diào)整對象的探討,試論莊稼活者合法權益的法律保護。

15、我國旅游資源的法律保護。

16、家庭聯(lián)產(chǎn)承包責任制的若干法律問題。

17、土地有償使用的法律探討。

18、試論農(nóng)村專業(yè)戶的合法權益的保護。

19、試論聯(lián)營合同的若干法律問題。

20、試論我國《公司法》的特色。

21、試論城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的法律保護。

22、試論我國破產(chǎn)法律制度的特征。

23、試論公司股票(或債券)的發(fā)行。

24、試論公司重整制度。

25、股份有限公司的組織機構管理原則。

26、有限責任公司制度與股份有公司制度的比較。

27、試論我國保險法的.基本原則。

28、論保險的功能及完善我國保險立法。

29、論代位求償權。

30、論保險合同的變更。

31、保險業(yè)現(xiàn)金運用的監(jiān)督的研究。

32、論強制保險制度。

33、對保險費管理的法律問題。

34、消費保險合同。

35、論信貸合同的擔保。

36、論融資租憑的若干法律問題。

37、試論工業(yè)產(chǎn)權在發(fā)展我國外向型經(jīng)濟中的作用。

38、提高專利實施率的若干法律問題。

39、試論對藥品、化學物質(zhì)、計算機軟件的法律保護。

40、略論“馳名商標”的法律保護。

41、論我國的計算機軟件保護條例。

42、完善我國商標管理制度的若干法律問題。

43、試論我國技術引進與技術輸出的政策與法律。

44、試論我國專利法制的完善。

45、商事合同的法律問題。

46、網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)、在線交易、電子商務法律問題。

47、計算機法律問題。

48、個人獨資企業(yè)、企業(yè)法研究。

49、股份合作制企業(yè)法律問題。

50、一個公司與國有獨資公司研究。

51、公司法熱點音量法律思考。

52、票據(jù)制度的完善。

53、商事活動擔保問題。

54、銀行制度的完善。

55、論我國貨幣改革制度。

56、論票據(jù)利益返還請求權。

57、票據(jù)利益返請求權。

58、票據(jù)制度中對善意第三人利益的保護。

60、我國破產(chǎn)制度的完善。

61、我國市場主體制度中需要自然人產(chǎn)制度。

62、國有企業(yè)現(xiàn)狀和我國破產(chǎn)法的完善。

63、和解制度論。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇十一

xxx十八屆四中全會的最大亮點在于“依憲執(zhí)政”、“依憲治國”重大理論命題的提出?!秞xx中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》明確指出“憲法是黨和人民意志的集中體現(xiàn),是通過科學民主程序形成的根本法”.在這里,共同性與合理性實際上被視為憲法秩序的本質(zhì)。唯其如此,憲法方可具有包容性,成為國家的整體框架;唯其如此,憲法方可具有正當性,成為社會的最大公約數(shù);唯其如此,憲法方可具有操作性,成為全民的行動綱領。

而要夯實憲法作為基本共識和根本規(guī)范的實質(zhì)內(nèi)容,就不得不進一步開展價值觀討論,達成基本共識,從而形成新的法律意識形態(tài)。在全面深化改革和制度頂層設計背景下,“問題”的研究仍然很重要,但“主義”的探討也無從回避。因為解決“問題”的技術化操作無法形成價值體系上的基本共識。沒有這種共識,頂層設計就無法做,憲法實施也無法得到可靠的保障。

為此,有必要提倡一種“共和主義”精神。它可以與中國傳統(tǒng)價值體系中“和而不同”的原則相對接,可以與國家治理體系現(xiàn)代化過程中的理性設計和可繼承的共同性相對接,可以與歷史唯物論相對接,同時也能凸顯程序本位的現(xiàn)代法治原理。這種共和主義必須包括市場法理、指令法理、共同法理這樣三種最基本的價值元素。

實際上,在全球性的國家治理體系現(xiàn)代化過程中,法治秩序的形成和發(fā)展以及正當化根據(jù),本來就包含兩個不同的維度:一是從零開始的理性設計,也就是社會契約型的國家觀;另一是尊崇事實、利益以及傳統(tǒng)的繼承原理,也就是歷史傳承型的國家觀。因此,現(xiàn)代化的價值體系并非通常理解得那樣單純,而是內(nèi)部存在張力。以此來反觀中國現(xiàn)代化過程,價值體系也并非像蘇維埃詮釋者所斷言的那樣一元絕對化。

一、歷史唯物論新詮。

在社會主義體制下,要實現(xiàn)法律意識形態(tài)向這種三元共和主義的解釋性轉換,首先要認真解讀歷史唯物論。歷史唯物論的基本原理是:生產(chǎn)力(勞動、土地、貨幣)的變化會引起生產(chǎn)關系---主要指由誰、怎樣支配生產(chǎn)手段和勞動力的社會關系---的變化,而生產(chǎn)關系的變化又會引起上層建筑的變化。[1]雖然上層建筑也會反作用于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關系,但歸根結底還是經(jīng)濟基礎、社會的物質(zhì)條件決定上層建筑的存在方式。[2]當今的中國,從1990年代中期開始,經(jīng)濟基礎發(fā)生了本質(zhì)性變化,市場已經(jīng)在資源配置中發(fā)揮決定性作用。因此,國家體制和法律以及社會意識形態(tài)必須隨之進行調(diào)整,這正是歷史唯物論的基本要求。在這個意義上,中國法律秩序的價值體系必須進行重構,主要是加強“市場法理”這個價值元素的比重和核心地位,并相應調(diào)整所謂“指令法理”、“共同法理”與“市場法理”之間的關系。

特別是要通過反腐舉措遏制官僚機構的畸形膨脹,進而讓權利哲學和公共哲學來制約政府權力的運行,并把這種理念和舉措制度化、程序化,納入法治的軌道。一般認為,歷史唯物論特別強調(diào)社會發(fā)展的科學規(guī)律,具有單維進化史觀和決定論的特征,在這樣的分析框架里,個人的主體性和選擇自由似乎缺乏生存空間。但是,仔細研讀經(jīng)典文本可以發(fā)現(xiàn),這樣的認識其實是不正確的,至少是不全面的。

例如xxx的以下這段著名論述,就可以從中找到若干個推陳出新的切入點:“歷史是這樣創(chuàng)造的,最終的結果總是從許多單個的意志的相互沖突中產(chǎn)生出來的,而其中每一個意志,又是由于許多特殊的生活條件,才成為它所成為的那樣。這樣就有無數(shù)互相交錯的力量,有無數(shù)個力的平行四邊形,而由此就產(chǎn)生出一個總的結果,即歷史事變。這個結果又可以看作一個作為整體的、不自覺地和不自主地起著作用的力量的產(chǎn)物。因為任何一個人的愿望都會受到任何另外一個人的妨礙,而最后出現(xiàn)的結果就是誰都沒有希望過的事物。所以以往的歷史總是像一種自然過程一樣地進行,而且實質(zhì)上也是服從于同一運動規(guī)律的。”

在這里,我們可以看到服從客觀規(guī)律的歷史進程中包含著許多特殊的個人意志,并且這些個人意志是相互關聯(lián)和相互作用的。這些個人各有自己的生活條件和語境,通過博弈形成合力作用,在一定程度上參與社會結構的塑造。然而,每一個人的意志卻不能單獨決定事態(tài)的演變,結果總是取決于許多個人意志的博弈和綜合作用。因此,社會發(fā)展很難完全按照預定的計劃、有目的地進行,在復雜的力量對比關系中永遠存在偶然性和意外性,但又會按照自然的機制不斷地有序化演進。

由無數(shù)個合力作用的平行四邊形構成的這種動態(tài)場域,與自我調(diào)整的市場其實是相通的、相洽的,也屬于公共選擇理論的研究范疇。在這個意義上也可以說,歷史唯物論與市場經(jīng)濟背景下關于合理選擇的理論框架之間的距離,并不像人們通常想象得那么大,而是很容易采納實踐理性的邏輯來考慮個人意志的計算、利害關系的計算、交涉成本的計算,等等。

實際上,西方有些學者已經(jīng)試圖把理性的個人選擇以及公共選擇概念與歷史唯物論結合起來,采取博弈論的分析方法和數(shù)理方法對馬克思主義學說進行重新認識和詮釋。

例如霍布斯提出的如何避免所有人對所有人的戰(zhàn)爭這樣一種秩序問題,從馬克思的觀點來看,實際上就是關于資源和利潤如何分配才能減少或者防止糾紛的問題;在法學層面上看,就是如何對權益進行制度化分配的權利論問題。對于歐美現(xiàn)代的合理選擇理論而言,在權利分配方面最重要的是交換與共識,因而制度設計上的基本原理是假定個人是均質(zhì)的,并且通過法治使得每個人互相尊重權利,這樣就可以平等地獲得效用。但是,這樣的模式過于單純化了,似乎這樣一來就可以獲得實質(zhì)上的平等,結果并非如此。

二、作為權利論的馬克思主義法學。

對于歷史唯物論而言,在權利分配方面最重要的是不平等和支配,于是必然引起非合作型的博弈乃至階級斗爭。從這個角度來解讀《xxx宣言》中宣示的社會革命理想---“每個人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件”[5],會對歷史唯物論產(chǎn)生一種嶄新的認識,并且可以合乎邏輯地推演出關于統(tǒng)治理性的根本問題:要么讓那種非合作型的博弈導致無休止的階級斗爭,要么通過適當?shù)闹贫劝才抛尣煌睦嬖V求充分表達并進行有效的協(xié)調(diào)。在筆者看來,馬克思主義就其本質(zhì)而言就是一種權利論,或者說為權利而斗爭的學說。當然,斗爭的方式可以不同:有合法的、和平的,也有非法、反法的甚至暴力的;有個人的,也有群體的。通過這樣的思考線路,歷史唯物論其實也可以通往自由而平等的法治秩序,以及關于協(xié)商民主和選舉民主的制度設計。更重要的是,這里潛藏著一種新的制度觀:制度不僅僅是博弈的規(guī)則,實際上主要體現(xiàn)為博弈的均衡狀態(tài),并且有可能出現(xiàn)多樣性的均衡狀態(tài)。

對于法律的主觀性與客觀性之間關系的處理,歷史唯物論有兩個命題很值得重視。一個命題是馬克思提出的。他指出,“無論政治的立法或民事的立法,都不過是宣布和登記經(jīng)濟關系的需要而已”[6].他還認為,“法律應該是社會共同的、由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)”[7].馬克思的觀點與維辛斯基提出的“法律是統(tǒng)治階級意志的表達”那樣簡單化、政治化的公式有著明顯的不同,而更強調(diào)客觀化的共同性。意大利馬克思主義思想奠基人安東尼·拉布里奧拉詮釋得非常好:“國家是一個現(xiàn)實的有效能的機構,它保障社會制度和它的基礎亦即物質(zhì)生產(chǎn)的穩(wěn)定性。

歷史唯物論的另一個重要法學命題是xxx提出來的,涉及良法與惡法的區(qū)別,涉及國家制度的反思理性,以及不同政策和意見之間的自由比賽。他是這樣表述的:“如果說民法準則只是以法律形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件,那么這種準則就可以依情況的不同而把這些條件有時表現(xiàn)得好,有時表現(xiàn)得壞?!?/p>

這意味著上層建筑與經(jīng)濟基礎之間的關系并非自動產(chǎn)生的,也并非固定不變的:法律的表現(xiàn)形式是可以比較的、可以選擇的、可以改進的,從而為主觀能動性和技術合理性留下了足夠的回旋余地,也為制度改革提供了支點和杠桿。xxx晚年非常強調(diào)法律制度對經(jīng)濟以及財富分配的反作用[10],為自由主義市場容易出現(xiàn)的不正當競爭、貧富懸殊等問題的解決提供了歷史唯物論的思考線索。把社會主義者以及左翼思想家所關注的平等和公正納入法治的制度設計藍圖,同時堅持讓市場在資源配置中發(fā)揮決定性作用,這正是國家治理現(xiàn)代化的關鍵,也構成了加強規(guī)范秩序正統(tǒng)化機制的一個重要的契機。這意味著我們必須拒絕那種絕對化的法律實證主義立場,讓各種制度不斷經(jīng)歷批判理性的洗禮和正當性根據(jù)的檢驗,不斷趨向公平正義以及民主理念。

三、法治中國的價值三分法與溝通程序。

我們還須特別留意,與第二個命題相關但又不同的是,在歷史唯物論的視野里,法律始終被理解為社會關系的中介物,應該保持中立性,發(fā)揮溝通媒介的作用,這與xxx時代的“階級司法觀”也大相徑庭。馬克思早就主張法律體系在社會的經(jīng)濟活動和發(fā)展的整體機制中,應當發(fā)揮十分重要的作用,因為法律是社會各種關系(首先是生產(chǎn)關系)的中介物,無論何種社會關系的實現(xiàn)都需要有法律上的表現(xiàn)形式。法律之所以能夠發(fā)揮這種作用取決于其抽象性,正是由于這種性質(zhì),法對于它所包含的被媒介的關系保持“中立”,不改變這類關系的性質(zhì)。

在這里,我們隱約看到“法治中國”的圖景:個人被抽象地勾畫為受到客觀條件制約的主體,并具有關于背景的基本共識。個人可以表達自己的意志,也可以提出要求,但這些都需要與其他個人的意志和要求進行相互協(xié)調(diào)。為此,有必要像尤根·哈貝馬斯的批判社會理論以及法的實踐哲學所描述的那樣,設定一種在公正程序之中進行對話和商談的理想狀況,至少滿足以下三個條件:(1)獨立人格的相互承認;(2)排除強制、確保自由和平等、提供充分的參加機會;(3)在信息充分公開和具有基本共識的基礎上確定議論的主題。與此相應,國家和法律體系則被理解為某種現(xiàn)實可行的社會機制,或多或少地對個人的訴求做出回應,而這種回應都必須也有可能保持客觀性和中立性。總之,個人的自由和解放主要通過理性對話的方式得到實現(xiàn),自由度、解放感以及回應的效果則主要取決于機制的反思理性。這正是推動歷史唯物論的法學進行重構的關鍵所在。

以歷史唯物論為線索來分析和解釋法律意識形態(tài),我們就可以清楚地看到,馬克思主義法學實際上包含非常豐富的價值內(nèi)涵和理論創(chuàng)新的契機,國家治理體系和治理能力的現(xiàn)代化不僅可以與指令法理相聯(lián)系[12],而且還可以與市場法理、共同法理相結合。這就為我們在新的歷史條件下,建立一種能與時俱進、適應社會多元化和復雜化事態(tài)的公共哲學提供了前提條件,也為通過更具有包容力的共和主義來凝聚關于體制轉型和法治秩序構建的基本共識這樣的政治需求拓展了話語空間。

新時代的法律意識形態(tài),必須反映國家、市場以及社群這三種不同維度。以這種三元結構為特征的共和主義內(nèi)部既然包括了不同價值的并存、交錯、互動、組合,因而勢必容許復數(shù)的記述體系和正確解答之間的競合,這就意味著人們交往和商談的行為,以及相應的溝通程序具有越來越重要的意義。只有按照程序公正原則構建的對話環(huán)境,才能真正使人們保持共和主義精神,不斷自由地探討使原理以及道德判斷正當化的適當理由;才能在多層多樣的語境中豐富對話內(nèi)容,實現(xiàn)思想認識上的推陳出新,并就公平正義達成共同的立場和態(tài)度,進而實現(xiàn)社會價值體系的整合。

參考文獻:

[1]卡爾·馬克思。資本論(第1卷).北京:人民出版社,2008:66.

[2]圣地亞哥·卡里略,鐘琦譯?!皻W洲共產(chǎn)主義”與國家。北京:商務印書館,1978:12、13.

[3]馬克思xxx選集(第4卷).北京:人民出版社,1972:478.

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇十二

一,超期羈押的界定。

二,超期羈押的危害性。

超期羈押嚴重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權。

超期羈押嚴重妨害了刑事司法程序公正的實現(xiàn)。

超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本。

超期羈押嚴重損害了法律的嚴肅性。

三,超期羈押形成的原因。

重實體,輕程序的觀念仍較為嚴重。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇十三

期待可能性理論產(chǎn)生于二十世紀初的德國,在大陸法系國家的刑法理論中研究探討的比較多,不過由于我國對期待可能性理論的研究起步相對較晚,在許多問題上還沒有形成一個較為統(tǒng)一的意見,直到今天,對期待可能性理論的價值以及理論本身,都沒有居絕對優(yōu)勢地位的學說。雖然對于期待可能性刑法理論上尚爭論不休,但其合理意義早已存在于刑事司法實踐中,這是不爭的事實。因此本文著重對期待可能性理論進行研究,先簡要介紹期待可能性理論的概念界定,理論基礎和形成發(fā)展等基礎法律問題,再分析期待可能性理論的地位和適用問題并提出自己的見解,最后在對期待可能性理論進行深入研究的基礎上,提出我國刑法對期待可能性理論借鑒的一些淺見,希望對立法和理論研究能有所啟發(fā)。

(2)研究意義。

期待可能性理論的積極意義在于考慮行為人本身的實際情況,不強人所難,能達到事實上的合理性和實質(zhì)正義,不給被告人附加多余義務。因此,通過對期待可能性理論的研究,可以給刑事責任的認定提供人性的標尺,使刑事責任認定更加合乎情理、充滿人性,引入期待可能性理論對我國的刑法理論和刑事立法都具有一定的借鑒價值,并且在刑事司法方面也可以發(fā)揮其獨特的作用,對現(xiàn)實許多疑難、爭議案件可作出令人信服的闡釋,更容易實現(xiàn)我們司法公正與合理的目標。

二、文獻綜述內(nèi)容。

1、期待可能性的概述。

(1)劉昌強、崔志鑫在《穿越的路徑》中主張從狹義上理解期待可能性,認為期待可能性是指僅從行為時的外部情況考慮,期待行為人不為犯罪行為而為其他適法行為的可能性。

(2)崔蘭、崔志強在《論刑法中的期待可能性》中主張從廣義上理解期待可能性,認為期待可能性是指根據(jù)行為人行為時的各種因素,能夠期待行為人選擇合法行為,如果不能期待行為人實施其他適法的行為,就不能對行為人的行為要求承擔一定的責任。

2、期待可能性理論的地位。

(1)龍立豪,馬六生在《論期特可能性理論在我國刑法中的適用》中主張故意、過失構成要素說,他們認為應當把期待可能性置于故意、過失中來理解,期待可能性是故意和過失的構成要素,包含在故意與過失之中,有期待可能性,就存在罪過心理,無期待可能性,就無罪過心理。

(2)陳興良在《刑法學》期待可能性一章中主張與責任能力、故意或過失并列的第三責任要素說,他認為期待可能性作為客觀的責任要素,與責任能力以及作為主觀要素的故意、過失構成責任的三大要素,只有三者同時具備,行為人才具有有責性。

(3)姜曉貞在《論期待可能性理論及其與我國刑法的關系》中。

主張阻卻責任事由說,認為期待可能性不是與責任能力、故意或過失并列的第三責任要素,也不是故意、過失構成要素,而應當將不存在期待可能性的情形,理解為一種責任阻卻事由。

(4)馬克昌在《德日刑法理論中的期待可能性》中主張可罰的阻卻、減少責任說,他認為沒有期待可能性的場合,如同沒有責任能力的場合一樣,并不是成為沒有責任,只是成為沒有可罰的責任。

3、期待可能性的判斷標準。

(1)陳興良在《期待可能性問題研究》中主張行為人標準說,他認為以行為人自身的具體情況為標準,根據(jù)此人在此時此景之下是否能夠實施適法行為來確定。

(2)舒洪水在《期待可能性理論的哲學基礎與本土化思考》中主張國家標準說,認為應當以期待行為人實施適法行為一方的國家或國法秩序為標準,考慮其具體要求。

(3)盧蕊在《期待可能性判斷淺析》一文中主張平均人標準說,她認為應當把平均人放到行為人的處境看是否能夠期待他們實施適法行為,根據(jù)平均人是否會實施與行為者同樣的行為來確定。

(4)付立慶在《人權標準說—認定期待可能性有無的一種新標準》中主張人權標準說,將期待可能性有無之認定應以被期待者之人權之充分關注為旨趣。

4、我國刑法對期待可能性理論的借鑒。

(1)楊興培在《期待可能性的實踐批評》中對于期待可能性的引入持否定態(tài)度,他認為在法治社會里,對各種違法犯罪行為的評價與認定,應當堅持“規(guī)范在前、價值在后”的基本原則,而不是顛倒,期待可能性作為一種人文價值,雖然有一定的合理性,但是應當讓位于刑法規(guī)范。

(2)高曉飛在《期待可能性理論中國化的困境與思路》主張引入期待可能性,他認為引入期待可能性有利于促進我國刑法基本理念變革,有利于合理解釋我國刑法中的一些重要理論問題,使刑事責任認定更加合乎情理、充滿人性。

我認為目前學術界對于期待可能性理論的研究存在很多問題,尤其是對于期待可能性的地位和判斷標準兩個問題,學者們的爭論就一直沒有中斷過,因此造成了期待可能性理論在適用上的.一系列問題,使得刑事責任的確定缺乏人性的標尺,使得現(xiàn)實許多疑難、爭議案件難以作出令人信服的闡釋。鑒于期待可能性存在的理論價值,我認為應當對期待可能性的概念、地位和判斷標準作進一步研究,確定一個統(tǒng)一的標準,進而提出我國刑法對期待可能性理論借鑒的一些淺見,希望對立法和理論研究能有所啟發(fā)。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇十四

所研究問題的實踐狀況:

非國家工作人員受hui罪是刑法修正案新確立的一個罪名,也是實踐中多發(fā)常見的一種犯罪。隨著我國市場經(jīng)濟的日益發(fā)展,市場經(jīng)濟越來越需要一只宏觀的手來規(guī)范自由經(jīng)濟市場所不能解決的一些問題,對于市場規(guī)范化的法律就呼之欲出。商業(yè)受hui嚴重擾亂市場經(jīng)濟的公平競爭環(huán)境,社會發(fā)展深受影響,為此立法機關對商業(yè)hui賂行為進行了嚴格的調(diào)整。其中公司非國家工作人員受hui罪就是商業(yè)受hui罪中一項強有力的定性針。

但是現(xiàn)實狀況復雜多變,立法往往解決不了現(xiàn)實的一些狀況,比如說過去的公司企業(yè)人員受hui罪主體過于狹窄,針對此《刑法修正案六》就將公司企業(yè)人員受hui罪改成了非國家工作人員受hui罪。但是,非國家工作人員到底包括哪些人員,除了過去的公司企業(yè)人員,是否還包括非政府部門設立的民間團體、基金會等機構的員工。例如足協(xié)會長,裁判等工作人員收受紅包,吹黑哨的行為;還有醫(yī)生,教師等事業(yè)單位的工作人員索取或收受他人財物,為他人謀利益的行為;另外外國人在中國的受hui行為如何定性等等,這些實踐中出現(xiàn)的問題都亟待解決。

依照我國簽署的《聯(lián)合國反腐`公約》第15條規(guī)定,hui賂可以是任何不正當好處,其涵義明顯寬于我國刑法中對hui賂范圍的規(guī)定。中國現(xiàn)行刑法將“hui賂”的內(nèi)容直接限定為“財物”,把財物之外的利益排除在hui賂內(nèi)容之外。姜偉認為,像免費提供勞務、裝修住房、提供住房使用權、出國出境旅游等財產(chǎn)性利益,只不過是金錢財物的另一種表現(xiàn)形式而已。但是,到底擴大到多大的范圍,各界還有爭議。

按照《聯(lián)合國反腐`公約》規(guī)定,只要索取或者收受不正當好處的行為是與其職務行為相關的,就構成受hui犯罪。而我國刑法第385條規(guī)定,受hui罪有兩種基本行為形式:一是索取hui賂,即利用職務上的便利,索取他人財物;二是收受hui賂,即利用職務上的便利,非法收受他人財物,為他人謀取利益。對于后者,行為人必須同時具備“收受他人財物”與“利用職務便利為他人謀取利益”兩方面的要件,才能構成受hui罪。在司法實踐中,“為他人謀取利益”這個要件為預防和打擊許多腐`交易帶來了不利影響,給司法實踐帶來很多棘手的問題,甚至可能導致行為人逃脫法網(wǎng)。

這些都是非國家工作人員受hui罪在具體實踐中遇到的疑難問題,需要明確認定,以免給刑事審判帶來諸多模糊不清的裁判。立法,隨著社會經(jīng)濟發(fā)展不斷在完善以迎合新的情況發(fā)生,但是為保證法律的穩(wěn)定性,我們更應該做的是如何能解釋法律,理解法律,而不是頻繁的更正法律。

所研究問題的理論研究狀況:

非國家工作人員受hui罪由它的前身公司、企業(yè)人員受hui罪修改而來。對于公司、企業(yè)人員受hui罪,我國法學界進行了一系列研究;《刑法修正案(六)》對原公司、企業(yè)人員受hui罪修改之后,學者們又對新的規(guī)定進行了有益的探討。關于該罪名,有代表性的研究成果主要有:谷福生、蘇曉紅編著的《商業(yè)hui賂犯罪案件——立案定罪量刑標準》,呂天奇著《hui賂罪的理論與實踐》,陳煒、劉期湘發(fā)表于《法學評論》2005年第2期的論文《論公司、企業(yè)人員受hui罪的若干問題》,劉憲權發(fā)表于《法學》2006年第2期的論文《刑法修正案(六)草案評析》等。學者們的研究主要集中在以下幾個方面:

非國家工作人員受hui罪的概念仍有爭議,基本持五種觀點,圍繞索hui與受hui是否都要求為他人謀利益;是否要求數(shù)額較大;是否要求講明收取各種名義的回扣、手續(xù)費等幾個問題展開。周道鸞認為數(shù)額較大是概念的一個構成要件;陳興良認為利用職務便利為他人謀取利益的行為是關鍵;楊春洗認為除了利用職務為他人謀利之外還應包括違反國家規(guī)定收取各種名義回扣手續(xù)費,數(shù)額較大的行為;周其華認為該罪是指非國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物或非法收受他人財物為他人謀利益,數(shù)額較大的行為;高銘喧、馬克昌認為概念應是非國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的行為。

非國家工作人員受hui罪的主體范圍的認定尚待完善。主體范圍具體包括哪些,是否除國家工作人員以外的主體都包括在內(nèi),如事業(yè)單位工作人員:醫(yī)生、教師等;是否還包括非政府部門設立的民間團體、基金會等機構的員工:足協(xié)會長、裁判等。

非國家工作人員受hui罪中“為他人謀取利益”的規(guī)范評價:三種觀點,主觀要件說認為為他人謀利只是行hui人與受hui人之間貨幣與權力互相交換達成的一種默契,只是受hui人的一種心理態(tài)度;舊客觀要件說認為不論謀取的利益是合法還是非法,或為他人謀取的利益是否實現(xiàn),都不影響本罪的成立;新客觀要件說認為為他人謀利雖然是本罪客觀方面的必備條件,實際上,為他人謀利的內(nèi)容是許諾為他人謀利?!盀樗酥\取利益”要件是否應該取消。要求以“為他人謀取利益”為要件的規(guī)定顯然與《聯(lián)合國反腐`公約》中只要索取或者收受不正當好處的行為是與其職務行為相關的,就構成受hui犯罪的規(guī)定不符。姜偉認為,在司法實踐中,“為他人謀取利益”這個要件為預防和打擊許多腐`交易帶來了不利影響,給司法實踐帶來很多棘手的問題,甚至可能導致行為人逃脫法網(wǎng)。很多專家都主張取消這個要件,這不僅可與《聯(lián)合國反腐`公約》的相關規(guī)定保持一致,又可加大打擊腐`的力度。陳國慶也認為,這個要件容易成為行為人逃避追究的借口,例如受hui人承認收錢的事實,但否認為他人謀利,或者故意把收受hui賂和為他人謀取利益在時間和空間上分離,形成權力“期權化”。但是熊選國對此有不同理解,他主張“為他人謀取利益”要件應予保留,這有利于突出受hui罪的權錢交易特征,更好地區(qū)分現(xiàn)階段受hui犯罪與違反紀律收受禮金等行為的界限。

非國家工作人員受hui罪既遂與未遂認定標準:兩種具有代表性的觀點,一種觀點認為,索取hui賂型公司、企業(yè)人員受hui罪不以接受hui賂為必要條件,索取hui賂行為實施完畢,就是犯罪既遂。換言之,索取hui賂型公司、企業(yè)人員受hui罪為舉動犯,不存在未遂。第二種觀點認為,索取hui賂型公司、企業(yè)人員受hui罪存在犯罪未遂,并應以是否收受hui賂作為區(qū)分既遂與未遂的標準。

總的來說,非國家工作人員受hui罪還是一個發(fā)展中的罪名,各方觀點較多,爭議大,更需要我們認真的研究理解分析其犯罪構成和犯罪形態(tài),界定與他罪的區(qū)別,更大程度的接近立法目的,正確理解罪名的立法價值,以應社會現(xiàn)象之常變。

選題的意義:

《刑法修正案(六)》第7條修正后的《刑法》第163條對公司、企業(yè)人員受hui罪的主體范圍作了重大修改,將由原來的“公司、企業(yè)的工作人員”修改為“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”。這一修改解決了長期以來存在的對公司、企業(yè)以外的其他單位中的非國家工作人員索hui、受hui案件定罪難的問題。公司企業(yè)人員受hui罪的認定一直以來都存在問題,如主體問題,“為他人謀利益”的客觀要件解釋,和數(shù)額較大而未規(guī)定具體標準的模糊性問題,以及修正案對該罪名認定的促進和仍需要完善的地方。以解決市場經(jīng)濟社會的商業(yè)hui賂之風,防止不正當競爭,使市場經(jīng)濟規(guī)范化。

本人現(xiàn)有研究基礎:

經(jīng)過法律碩士研究生階段一年半以來的理論課程學習,本人學習了刑法學、刑事訴訟法等刑法方面的基礎知識?;菊莆招谭傉摲终摰睦碚撝R。除了教材外,本人利用課余時間閱讀了張明楷的《刑法學》,馬克昌主編的《近代西方刑法學說史略》等刑法方面的書籍。漸漸的對公司企業(yè)人員受hui罪產(chǎn)生了興趣。特別是《刑法修正案(六)》發(fā)布后對這一罪名的修改更引起了我的關注。

通過閱讀專著和有關論文,本人已經(jīng)掌握了非國家工作人員受hui罪的一些基本問題和基本的刑法理論。了解到業(yè)界對非國家工作人員受hui罪的概念所持的多種觀點,及構成要件的具體標準,特別是客觀要件的標準爭議很大。還大概了解了非國家工作人員受hui罪的認定問題,犯罪形態(tài)問題,共同犯罪問題等等。

本人在檢察機關實習了一段時間,對于非國家工作人員受hui罪的司法適用問題具備了一定的實踐經(jīng)驗,對該罪的許多具體問題進行了較多的思考。

主要參考文獻:

1、陳興良著:《刑法疏議》,中國人民公安大學出版社1997年版。

2、陳興良著:《罪名指南》上部,中國政法大學出版社。

3、程寶庫編:《商業(yè)hui賂——法律與典型案例解析》,法律出版社。

4、高銘喧、馬克昌主編:《刑法學》,北京大學出版社2000年版。

6、何升東著:《中國刑法發(fā)展面面觀》,原載《人民檢察》2001年第10期。

7、呂天奇著:《hui賂罪的理論與實踐》,光明日報出版社。

8、張明楷著:《刑法學》第二版,法律出版社。

9、張明楷:《受hui罪的共犯》,載《法學研究》2003年第1期。

10、周道鸞等主編:《刑法的修改與適用》,人民法院出版社1997年版。

11、最高人民法院最高人民檢察院委員會:《中國案例指導》,法律出版社。

論文中擬運用的案例或調(diào)研材料:

中房集團華東置業(yè)股份有限公司經(jīng)理受hui案:主體身份的認定,是屬于國有公司企業(yè)人員還是非國有公司企業(yè)人員。蔣旭明原為“中房集團”的干部,被“中房集團”派往“華東公司”任副總經(jīng)理,“華東公司”改制時吸收了非國有資本,并重新選舉、聘任蔣旭明擔任董事和副總經(jīng)理。

大慶宏啟抽油桿有限公司及相關人員行hui、受hui案。

盡量收集一些關于非國家工作人員受hui罪的立案、起訴、定罪的數(shù)據(jù)資料,必要時進行實際調(diào)查。

論文寫作提綱:

引言。

(介紹論文選題的背景和緣由)。

一、非國家工作人員受hui罪的立法背景。

二、非國家工作人員受hui罪的構成要件。

(一)非國家工作人員受hui罪的概念。

(二)非國家工作人員受hui罪的主體。

(三)非國家工作人員受hui罪的主觀方面。

(四)非國家工作人員受hui罪的客體。

(五)非國家工作人員受hui罪的客觀方面。

1、客觀方面的表現(xiàn)形式。

2、事前事后受hui的認定。

3、hui賂范圍的認定。

三、非國家工作人員受hui罪認定的中的疑難問題。

(一)認定罪與非罪的界限。

(二)此罪與彼罪的區(qū)分。

1、非國家工作人員受hui罪與受hui罪的界限。

2、非國家工作人員受hui罪與挪用資金罪的界限。

3、非國家工作人員受hui罪與敲詐勒索罪的界限。

4、非國家工作人員受hui罪與詐騙罪的界限。

(三)非國家工作人員受hui罪的犯罪形態(tài)問題。

1、收受hui賂的未遂問題。

2、索hui未遂問題。

3、既遂與未遂的認定標準。

(四)非國家工作人員受hui罪的共同犯罪。

1、國家工作人員與非國家工作人員伙同受hui的情況。

2、單位與非國家工作人員共同受hui的情況。

3、家屬作為教唆犯或幫助犯的情況。

四、非國家工作人員受hui罪的刑罰適用。

五、非國家工作人員受hui罪立法及司法解釋的完善。

法律專業(yè)畢業(yè)論文篇十五

擬寫畢業(yè)論文提綱是進入寫作(研究)計劃的一部分。它在確定了有價值、有研究基礎的論文課題,充分地做了搜集參考資料和閱讀資料的準備工作,以及醞釀形成論證角度和基本論點之后,開始進行。擬寫論文提綱是一個重要的環(huán)節(jié),它標志著一切準備工作就緒,正式進入論文寫作階段。

擬寫提綱具有如下的作用:

(1)有利于總攬全局,提綱挈領,從總體上周密地謀篇布局。學術性論文的本質(zhì)是一項科學研究工作,文章的說理性很強,文章的總體布局、間架結構、材料分配,以及以論據(jù)為支撐的論點在不同層次上的展開,都需要精心設計。通過擬寫提綱,有了骨干框架,才能在寫論文時,綜觀全貌,提綱挈領,合理分布章節(jié),避免邊寫邊想,顧此失彼,遺漏要寫的內(nèi)容,以及片面的“只見樹木,不見森林”的情況發(fā)生。

(2)有利于理清思路,突出重點,探求最佳的論證角度,層層展開討論。由于論文提綱概括性強,以較少的文字勾勒出論文的主,重點突出,條理清楚,使作者在寫作中易于把握全文的中心論點和上下文以及上下級條目的邏輯關系,從而探求最佳論證角度,一個一個問題,一層一層地展開討論,取得較好的效果。

(3)有利于建立框架,勾出論文雛形,組織、裁剪材料。材料是一篇論文的重要成分。通常,作者在擬寫提綱之前,已經(jīng)確定選題,并閱讀了大量資料,在選題和材料以及對材料的研究上做了充分準備,具備了開始寫作的條件。但是,只有通過擬寫提綱,才能確立文章框架,安排文章結構,合理組織、分配材料,對材料做適當剪裁,使材料在論文中適得其所,充分發(fā)揮作用。

(4)有利于根據(jù)綱目結構,科學安排時間,分段寫作論文。除非是很短的文章,打個腹稿就可以動筆,長一點的文章都必須擬寫提綱。大學本科畢業(yè)論文的文字一般都在6000字至1字之間,為了寫好論文,一定要擬寫提綱,這樣根據(jù)自己的寫作習慣,可以一氣呵成地寫下去,也可以一天寫一個問題,分階段把一篇論文寫好。

(5)有利于指導教師提出修改意見,及時做出修改、調(diào)整。畢業(yè)論文常常需要教師的指導,擬寫提綱有助于指導教師及時對論文的框架提出意見,以便于學生修改。如果直接把論文寫出來,再要改動困難就大多了。

引言………………………………………………………………1。

一、重大環(huán)境污染事故罪主觀方面觀點述評…………………2。

(一)重大環(huán)境污染事故罪主觀方面觀點概述………………2。

(二)重大環(huán)境污染事故罪主觀方面諸觀點評析……………2。

二、本罪主觀方面:排除故意…………………………………3。

(一)本罪主觀方面案例………………………………………3。

(二)本罪主觀方面案例評析…………………………………3。

三、本罪主觀方面:過失和推定過失…………………………4。

(一)過失:本罪的主觀方面…………………………………5。

(二)推定過失…………………………………………………5。

四、嚴格責任于本罪之適用……………………………………6。

(一)嚴格責任和絕對責任之辨析……………………………6。

(二)本罪適用嚴格責任之爭議………………………………6。

五、嚴格責任適用本罪之限制…………………………………9。

(一)辯護理由對嚴格責任的限制……………………………9。

(二)證明標準對嚴格責任的限制……………………………9。

(三)刑罰適用對嚴格責任的限制……………………………9。

(四)罪刑法定對嚴格責任的限制……………………………10。

結語………………………………………………………………10。

參考文獻…………………………………………………………11。

附錄………………………………………………………………12。

附件一……………………………………………………………12。

附件二……………………………………………………………17。

致謝………………………………………………………………21。

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