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法律畢業(yè)論文題目篇一
立法存在著一些明顯缺陷
缺乏行之有效的監(jiān)督,救濟機制
落后的偵查手段和模式的制約
四,解決超期羈押的對策
轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)
轉(zhuǎn)變重實體,輕程序的觀念
轉(zhuǎn)變重懲罰,輕人權(quán)的觀念
填補現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定
完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定
完善《國家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國家賠償?shù)囊?guī)定
完善對超期羈押的監(jiān)督機制和救濟程序
完善檢察機關(guān)監(jiān)督機制
建立超期羈押的救濟程序
建立羈押的替代措施
結(jié)束語
參考文獻
法律畢業(yè)論文題目篇二
委托人:住所地:郵編:聯(lián)系人:聯(lián)系電話:。
受托人:住所地,郵編:,電話:,傳真:
法定代表人:席__,主任。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》等有關(guān)法律規(guī)定,甲方因辦理事宜的需要,委托乙方提供非訴訟法律服務(wù),經(jīng)充分協(xié)商,特簽訂本合同以供共同遵守。
第一條:乙方律師的代理服務(wù)范圍如下:
第二條:乙方接受委托并應(yīng)甲方的要求,指派律師提供本合同項下的法律服務(wù)。
乙方指派的承辦律師為二人時,至少有一名律師親自出庭。承辦律師可以將部分事務(wù)性工作交由律師助理辦理,律師助理對承辦律師負責(zé)。
第三條:乙方承辦律師應(yīng)當客觀地告知委托人擬委托事項可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險。
第四條:甲方應(yīng)保證委托的事項合法并將乙方的'工作成果用于合法目的。
甲方只能將乙方交付的工作成果用于本合同約定的使用范圍和使用目的,未經(jīng)乙方許可,不得將該成果泄露給與本案范圍和目的無關(guān)的其他第三人。
第五條:甲方須向乙方提供有關(guān)的證據(jù)材料,對乙方的詢問、了解作客觀的陳述。乙方接受委托后,發(fā)現(xiàn)甲方提供虛假證據(jù)時,乙方有權(quán)要求甲方提交真實的證據(jù),并對虛假陳述作真實澄清。甲方拒絕的,乙方有權(quán)終止履行本合同,所收律師費不予退還。
第六條:乙方履行本合同中若需向
第三方表明乙方與甲方的代理關(guān)系,甲方應(yīng)對乙方進行協(xié)助,如簽署有關(guān)協(xié)議、法律文書、證實委托關(guān)系等。
第七條:乙方應(yīng)遵守誠信原則,在授權(quán)委托范圍內(nèi)依法提供法律服務(wù),切實維護甲方的合法權(quán)益;如乙方故意損害甲方合法權(quán)益的,甲方可終止委托。
第八條:乙方指派的律師因故中途不能執(zhí)行職務(wù)的,乙方應(yīng)及時通知甲方,并在甲方同意后負責(zé)另行指派律師接替。
第九條:乙方應(yīng)對甲方提供的證據(jù)材料、背景資料以及在履行本合同過程中所接觸、知悉的國家秘密、商業(yè)秘密、技術(shù)秘密及個人隱私負有保密義務(wù)。
第十條:甲方隨時可向乙方了解委托事務(wù)處理的進展情況,確有必要的,乙方應(yīng)應(yīng)甲方要求出具階段進展報告。
第十一條:交通費、行政收費、通訊費、傳真費以及文件郵寄費用的處理:
乙方辦理委托事務(wù)過程中發(fā)生的交通費、行政機關(guān)收取的有關(guān)費用、通訊費、傳真費以及文件郵寄費用按照以下第種方式處理:
甲方預(yù)付人民幣元,乙方按實際支出和有效憑證核銷,多退少補。
甲方一次性支付人民幣元,實行包干制,不退不補,乙方亦毋須出具差旅費票據(jù)作為報銷憑據(jù)。
亦包括在律師服務(wù)費中。
第十二條:律師服務(wù)費的支付按以下方式處理:
1、律師服務(wù)費人民幣共元。甲方在本合同簽訂日付清,如甲方需委托乙方處理本合同
第一條約定之外的其他事務(wù),將根據(jù)乙方的收費標準另行支付。
2、律師收取律師費,應(yīng)出具本合同項下的法定結(jié)算憑證發(fā)票。
第十三條:本合同生效后,乙方無正當理由不得拒絕代理;但如果委托事項違法或違背律師職業(yè)道德,或者甲方利用乙方提供的服務(wù)從事違法活動的,乙方有權(quán)終止代理,依本合同已收取的律師服務(wù)費不予退還。
第十四條:本合同生效后,合同雙方無法定事由不得中途解約,若甲方中途解約,依本合同已收取的律師費,乙方不予退還;若乙方中途解約造成甲方損失的,乙方應(yīng)予賠償。
第十五條:甲、乙雙方如果發(fā)生爭議,應(yīng)當友好協(xié)商解決。如協(xié)商不成,則由乙方所在地鄭州仲裁委員會仲裁。
第十六條:本合同有效期限:自本合同簽訂并生效之日起至乙方完成委托事項之日止。
第十七條:關(guān)于本合同的變更,由甲、乙雙方另行協(xié)商確定。
第十八條:本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,本合同由甲、乙雙方簽字或簽章后生效。
甲方:乙方:
代表:律師
時間:
法律畢業(yè)論文題目篇三
摘要:我國雖然是個單一制國家,但是由于特殊的歷史原因,造成了我國現(xiàn)在“一國、兩制、三法系、四法域”復(fù)雜且獨特的局面,區(qū)際間的法律沖突問題也隨之而來,面對法律沖突時法官到底如何選法?理論依據(jù)何在?司法實踐中我國法官總是以極盡簡略的方式說明選法的理由。美國沖突法理論對美國州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣,我國在解決區(qū)際法律沖突時問題也可以進行借鑒和學(xué)習(xí),而且在我國司法實踐的法律適用的選擇上也可以給予指導(dǎo)。因此,通過探究美國沖突法理論中選法的方法,為我國的司法實踐在區(qū)際法律沖突中如何選法提供理論支撐。
關(guān)鍵詞:區(qū)際法律沖突;法律選擇;選法方法
中圖分類號:d9文獻標識碼:adoi:
1問題的提出
案件情況:香港鴻潤(集團)有限公司(以下簡稱鴻潤集團)因資金短缺,向香港中成財務(wù)有限公司(以下簡稱中成公司)借款,雙方簽訂了一份《貸款協(xié)議書》,約定鴻潤集團向中成公司借款1000萬元港幣,還款日期約定為1995年11月28日,廣東省江門市財政局(以下簡稱江門財政局)為該筆借款的擔保人,并且江門財政局出具了一份《不可撤銷擔保書》,擔保書中注明了“本擔保書適用香港法律”。雙方還約定,擔保書生效要件為江門市人民政府辦公室在見證人處蓋章。約定的還款期限到期后,鴻潤集團沒有按期償還借款。之后中成公司要求擔保人即江門財政局履行擔保義務(wù)也未能成功,遂在2000年8月向江門市中級人民法院提起了法律訴訟,要求擔保人承擔擔保責(zé)任。
爭議焦點:《不可撤銷擔保書》是否有效?江門財政局是否應(yīng)當承擔擔保責(zé)任?
法律沖突:根據(jù)香港地區(qū)法律的規(guī)定,對于內(nèi)地的政府部門對外提供擔保并沒有作出任何限制,故《不可撤銷擔保書》為合法、有效擔保。但內(nèi)地的法律法規(guī)明確規(guī)定國家機關(guān)不得做擔保人,該擔保行為由于違反國家強制性法律規(guī)定而無效。
那么,在法律規(guī)定存在沖突的情況下,法官在審理案件時運用何種方法選擇法律的適用?
2區(qū)際法律沖突
區(qū)際法律沖突指一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。區(qū)際沖突法是指用來解決一個主權(quán)國家內(nèi)部的、具有獨特法律制度的、不同地區(qū)之間的民商事法律沖突的法律適用的法。區(qū)際法律沖突的規(guī)定大多出現(xiàn)在聯(lián)邦制國家、復(fù)合法域的國家,比如美國、加拿大等國家。在這些國家的內(nèi)部都具有多個獨立法律制度行政區(qū)域,所以在其國內(nèi),通常會出現(xiàn)不同法域之間的區(qū)際法律沖突問題需要解決。但是,區(qū)際法律沖突不僅只發(fā)生在聯(lián)邦制國家,復(fù)合法域的單一制國家也同樣會發(fā)生,比如我國。
我國是單一制國家,但1997年和1999年,香港和澳門分別回歸祖國。同時,我國允許港、澳自^v^恢復(fù)行使主權(quán)之日起50年內(nèi)原有的法律基本不變。由此我國出現(xiàn)了“一國、兩制、三法系、四法域”的局面。根據(jù)已經(jīng)生效的香港基本法和澳門基本法,特別行政區(qū)享有高度自治權(quán),這在法律方面表現(xiàn)為享有立法權(quán)、獨立的司法權(quán)和終審權(quán),而其原有的法律法規(guī),除與基本法發(fā)生沖突必須修改的外,均予以保留。同時,臺灣地區(qū)也是中國領(lǐng)土的一部分。這就意味著,中國內(nèi)地、港、澳、臺地區(qū)都各自構(gòu)成獨立的法域,施行不同的民商事法律,區(qū)際法律沖突也隨之而來。
我國現(xiàn)今也沒有專門解決區(qū)際法律沖突的立法,只是在最高院關(guān)于適用《^v^涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋(一)第19條中規(guī)定了:“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問題,參照適用本規(guī)定”。沖突法對于中國來說是一個舶來品,每當我們談起沖突法理論必然會稱贊歐美,而且在現(xiàn)代沖突法的發(fā)展史上,美國也的確扮演的是開路先鋒的角色。因此,接下來我們將以前文中的案例為例來研究美國沖突法理論發(fā)展中較突出的幾種選法理論,包括柯里的“政府利益分析說”、利弗拉爾的“較好法律的方法”、貝克斯特的“比較損害法”和里斯的“最密切聯(lián)系說”。
3美國國際私法中的選法理論
柯里的“政府利益分析說”
布雷納德·柯里(bralnerdcurrie)指出:“沖突法的核心問題或許可以說是……當兩個或兩個以上州的利益存在沖突時,確定恰當?shù)膶嶓w規(guī)范的問題,換言之,就是何州利益將讓位的問題?!?/p>
美國的傳統(tǒng)國際私法理論認為,由于涉外民事法律案件涉及不同國家的法律而導(dǎo)致法律沖突問題,所以涉外民事案件都是法律沖突案件??吕飶母旧戏穸松鲜鰝鹘y(tǒng)觀點,認為涉外民事案件可以分為兩類:一類產(chǎn)生法律間的“真實沖突”;另一類只會產(chǎn)生法律間的“虛假沖突”。
虛假沖突,指一個案件所適用的兩個國家的法律,在具體規(guī)定上產(chǎn)生了沖——但是二者背后所涉及的政府政策并不發(fā)生沖突。政府利益分析說認為,虛假沖突有以下兩種:一是對一個案件具有某種聯(lián)系并有可能被適用的兩國實體法規(guī)——在內(nèi)容上完全一致;二是雖然兩個有關(guān)國家都與某個案件有聯(lián)系,而且兩國實體法規(guī)定也截然不——但是只有一國對該案件具有適用法律的利益。
真實沖突,指兩個有關(guān)國家都與該案件有聯(lián)系、兩國實體法律規(guī)定不盡相同,且體現(xiàn)的有關(guān)法律背后的政府政策也存在沖突,這種情況所產(chǎn)生的沖突現(xiàn)象叫真實沖突。柯里教授以為,只有在真實沖突案件中,才會發(fā)生法律沖突問題,而且也比較容易解決,因為法院在審理真實沖突案件時,一般來講無權(quán)衡量哪個國家的利益較為優(yōu)越,法院只能適用法院地法律。
本案中,香港地區(qū)的法律對政府機關(guān)提供擔保未作任何限制,由此可以看出香港地區(qū)的法律所要保護的是債權(quán)人的合法債權(quán)。按照柯里的政府利益分析說理論,我們可以得出香港地區(qū)政府制定該法律的利益是香港地區(qū)公民的合法債權(quán)這一結(jié)論。但是《^v^擔保法》第八條明確規(guī)定:“國家機關(guān)不得為保證人”,不過該法是1995年10月1日起實施的,所以該案還要考慮其他法律規(guī)定。根據(jù)外匯管理局于1991年發(fā)布的《境內(nèi)機構(gòu)對外提供外匯擔保管理辦法》第四條第二款和最高院在1988年通過實施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)》第106條第二款的規(guī)定,我國內(nèi)地禁止國家機關(guān)對外提供擔保,江門財政局屬于國家機關(guān),所以其擔保行為無效。江門財政局作為國家機關(guān),往往是國家政策的執(zhí)行者和地方規(guī)范的制定者,政府機關(guān)作為擔保人參與經(jīng)濟活動,破壞了市場經(jīng)濟公平競爭的秩序。按照柯里的政府利益分析說理論,我國內(nèi)地法律制定的利益是為了維護市場經(jīng)濟秩序的安全與穩(wěn)定。在本案中,香港地區(qū)的政府利益和內(nèi)地政府利益是存在沖突的,而且是真實沖突。按照柯里教授的理論,兩方政府的利益是無法判斷孰優(yōu)孰劣的,故只能適用法院地法,即內(nèi)地的法律規(guī)定,江門財政局的擔保行為無效。
利弗拉爾的“較好法律的方法”
在美國的現(xiàn)代國際私法學(xué)界中,萊弗拉爾(roberta·leflar)的“法律選擇的五點考慮”方法在美國法律選擇實踐中產(chǎn)生了較大的影響。考慮因素包括:結(jié)果的可預(yù)見性;州際和國際秩序的維持;司法任務(wù)的簡單化;法院地政府利益的優(yōu)先;適用較好的法律規(guī)范(betterruleoflaw)。由于萊弗拉爾的第五點考慮是其理論的關(guān)鍵因素,所以人們常將他的理論概括為“較好法律的方法”。
利弗拉爾認為,每一個聰明的法院都會選擇適用一種對本地社會經(jīng)濟利益有好處的法律規(guī)范,而不會問這個法律是法院地的還是其他法域的。
下面我們按照利弗拉爾提供的五點考慮因素來考慮本文案件的法律選擇。
首先是結(jié)果的可預(yù)見性。在本案中的《不可撤銷擔保書》中明確注明了“本擔保書適用香港地區(qū)法律”,由此我們可以推斷出擔保行為發(fā)生時案件各方當事人其實是認為適用香港地區(qū)的法律對日后自身權(quán)益的維護是更有利的。但是內(nèi)地的法律法規(guī)禁止政府機關(guān)作為擔保人的行為,所以若適用內(nèi)地的法律規(guī)定來認定江門財政局擔保行為的效力,債權(quán)人對于該擔保行為的結(jié)果應(yīng)當是可以預(yù)見的。
其次是考慮香港地區(qū)和內(nèi)地之間秩序的維持。利弗拉爾認為,這一因素的考慮實質(zhì)是要求法院必須適用與案件有實質(zhì)聯(lián)系的法律。鑒于該案件法律沖突的復(fù)雜性,無論是香港地區(qū)還是內(nèi)地的法律都是與該案件有實質(zhì)聯(lián)系的。
第三是要將法院的司法任務(wù)簡單化。該案中原告提起訴訟的法院是擔保人住所地江門市中級人民法院,也就是在內(nèi)地,所以適用內(nèi)地的法律是更有利于法官審理該案件的。
第四是法院地政府利益要優(yōu)先。結(jié)合前文柯里的政府利益分析說分析的結(jié)果,該案件應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
第五是適用較好的法律規(guī)范。內(nèi)地的法律是為了維護市場經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定,而香港地區(qū)的法律是為了維護債權(quán)人的合法權(quán)益。就整個市場經(jīng)濟穩(wěn)定而言,個人的利益是渺小的,所以筆者認為內(nèi)地的法律是較好的法律,應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
綜上,根據(jù)利弗拉爾的“較好法律的方法”中的五點因素分析法,我們可以看出適用內(nèi)地的法律更為合適。
貝克斯特的“比較損害法”
柯里教授的“政府利益分析說”在解決真實沖突案件時,其結(jié)果往往導(dǎo)致的是適用法院地法,因此遭到了批評。而利弗拉爾的“較好法律的方法”也同樣遭到了攻擊,因為有部分學(xué)者認為法院在采用這種方法解決真實沖突案件時是將法院的地位放在了立法機關(guān)之上。在此情況下,貝克斯特(baxter)提出的一種新方法即“比較損害法”。
所謂“比較損害法”,是要求法院在審理真實沖突案件時適用這樣一個州的法律,即假如不適用它的法律規(guī)范,則這個州的政策將會受到最大的損害。貝克斯特教授認為,法院在審理真實沖突案件時總會遇到內(nèi)部政策和外部政策這兩種獨特類型的政策目的。內(nèi)部政策,是解決每個州內(nèi)私人利益之間沖突的基礎(chǔ);而外部政策,是在不同州私人利益發(fā)生沖突時所產(chǎn)生的政策。貝克斯特教授指出,在具體的真實沖突案件中應(yīng)當比較兩個有關(guān)州的內(nèi)部目的,看哪一個受到了較大的損害。如內(nèi)部目的受到較大的損害,那么它的外部目的就應(yīng)該實現(xiàn),即適用它的法律。
內(nèi)地法律的內(nèi)部目的是通過限制本地區(qū)的國家機關(guān)主體來保護在其區(qū)域內(nèi)的其他經(jīng)濟主體獲得公平的市場機會。然而在該案中,擔保人是內(nèi)地的政府機關(guān),債權(quán)人是香港地區(qū)的公司,所以這就要探究內(nèi)地的法律的外部目的是什么。通過探究,我們發(fā)現(xiàn)內(nèi)地的法律規(guī)定的外部目的是通過限制本地區(qū)內(nèi)的國家機關(guān)主體來保護該區(qū)內(nèi)的經(jīng)濟利益。
根據(jù)貝克斯特教授的比較損害分析法,我們還應(yīng)當探究香港地區(qū)的法律進行分析。香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的是不限制其區(qū)域內(nèi)擔保人的主體資格來保護其區(qū)域內(nèi)的債權(quán)人的合法權(quán)益。然而,該案中的擔保人是內(nèi)地的主體,所以我們依然要探究香港地區(qū)法律的外部目的。按照同一分析方法,可以推知香港地區(qū)法律的外部目的是通過不限制內(nèi)地的擔保人主體資格來保護香港地區(qū)債權(quán)人的合法權(quán)益。
假設(shè)江門市中級人民法院在審理該案件時適用香港地區(qū)法律。適用香港地區(qū)法律規(guī)范的結(jié)果是使內(nèi)地的內(nèi)部目的遭到重大損害,這種做法將使內(nèi)地的其他經(jīng)濟主體尤其是無法擁有政府機關(guān)特殊地位的主體處于不公平的市場競爭環(huán)境中,擾亂市場秩序,而且剝奪了他們根據(jù)內(nèi)地的法律規(guī)范本應(yīng)得到的保護。
又假設(shè)江門市中級人民法院在審理該案件時適用內(nèi)地的法律。適用內(nèi)地法律的結(jié)果也會使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到損害,然而,適用內(nèi)地法律只會使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到部分損害,因為對于整個內(nèi)地的市場經(jīng)濟來說,香港地區(qū)個別債權(quán)人的利益損失占比較小。
通過上述假設(shè)分析,我們可以得出這樣一個結(jié)論:適用香港地區(qū)法律就會使內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受巨大損害,而適用內(nèi)地法律只會使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受部分損害。而根據(jù)兩個地區(qū)法律的損害程度,我們又可以得出另一個結(jié)論:在該案中,由于香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受的損害比內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受的損害小,所以香港地區(qū)法律的外部目的就應(yīng)當服從內(nèi)地法律的外部目的。
里斯的“最密切聯(lián)系說”
最密切聯(lián)系原則,又被稱之為最近、最強聯(lián)系原則,是指在選擇某一個法律關(guān)系的準據(jù)法時,要從整體上綜合分析與該法律關(guān)系有關(guān)的各種因素,最終要確定與該案件的事實和當事人有最重要、最本質(zhì)、最真實聯(lián)系的一個國家或地區(qū),以該地區(qū)的法律作為其準據(jù)法。最密切聯(lián)系原則在現(xiàn)代國際私法中被廣泛應(yīng)用。
美國的《第一次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是畢爾教授提出的“既得權(quán)學(xué)說”,而美國的《第二次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是里斯(willisreese)所倡導(dǎo)的“最密切聯(lián)系說”。在《第二次沖突法重述》中,最密切聯(lián)系的特點在于,它突破了美國傳統(tǒng)國際私法規(guī)范的公式性,具有相當?shù)膹椥裕摲椒ㄖ挥性诰唧w案件的具體分析中才能反映出“最密切聯(lián)系”這一概念的具體內(nèi)容。該特點是通過聯(lián)系因素列舉表體現(xiàn)出來的,所謂聯(lián)系因素的列舉表,就是說《第二次沖突法重述》在解決諸如侵權(quán)或合同領(lǐng)域中的法律沖突時,并不是像美國傳統(tǒng)國際私法那樣只規(guī)定一個聯(lián)系因素作為尋找準據(jù)法的依據(jù),而是根據(jù)特定領(lǐng)域的本身要求規(guī)定幾個聯(lián)系因素,從而為確定最密切聯(lián)系地提供一個較為靈活的依據(jù)。最能體現(xiàn)最密切聯(lián)系原則的當屬《第二次沖突法重述》的第六條的法律選擇原則。與該案擔保合同效力判定相關(guān)的有以下條款:第194條擔保合同、第187條當事人選擇的州的法律的第2款、第188條當事人未作有效選擇時的準據(jù)法的第1款和第2款。對這些聯(lián)系將按照其對該特定問題的重要程度加以衡量。
對于本文中案例法律的選擇,其實首先我們應(yīng)當探討的是《不可撤銷擔保書》注明的“本擔保書適用香港地區(qū)法律”是否是當事人選擇的有效準據(jù)法,但是又根據(jù)上述法律第187條第2款例外條款的規(guī)定,我們只能先假設(shè)當事人未能選擇有效的準據(jù)法,然后按照188條第2款列舉的聯(lián)系因素探索與該案有最密切聯(lián)系的地區(qū)。
首先,《不可撤銷擔保書》中約定:擔保書必須經(jīng)廣東省江門市人民政府簽字見證方可生效。由此可以看出該擔保合同屬于附生效條件合同,擔保人江門財政局出具該承諾書后交由廣東省江門市人民政府,廣東省江門市人民政府之后在見證人處進行了蓋章以表示其見證,至此該擔保合同的生效要件達成,合同生效。所以筆者認為該擔保合同的生效地在內(nèi)地。其次,《不可撤銷擔保書》雖然是江門財政局單方面出具的承諾書,但是符合擔保合同要件,合同雙方的主體是擔保人江門財政局和債權(quán)人中成公司。擔保人江門財政局的工作場所、住所地均在內(nèi)地,而且其財物來源也是在內(nèi)地。理論上,金錢作為標的物的債務(wù)履行,接受金錢所在地的一方一般為合同履行地,所以香港地區(qū)應(yīng)為該合同履行地。但是單就該擔保合同來看,保證人江門財政局作為合同的主要義務(wù)方,與內(nèi)地有著密不可分的聯(lián)系,所以筆者認為內(nèi)地應(yīng)當作為《不可撤銷擔保書》的最密切聯(lián)系地。
接下來我們探討《不可撤銷擔保書》注明的“本擔保書適用香港地區(qū)法律”這一法律選擇條款。根據(jù)上述187條第2款和第6條第2款,我們可以看出在法律選擇問題上除了尊重當時人的意思自治外,還必須考慮該問題背后的政府利益。當按照當事人的選擇適用香港地區(qū)法律時,將破壞內(nèi)地市場整體的穩(wěn)定,將侵害內(nèi)地的社會公共利益,違反其基本政策。所以《不可撤銷擔保書》中的法律條款的選擇不是有效的法律選擇,該案件的解決只能適用與該合同有最密切聯(lián)系的內(nèi)地的法律。
4美國沖突法選法理論對我國司法實踐的啟示
長期以來,我國法院的判決書一直沿用“原告訴稱、被告辯稱、經(jīng)審理查明、本院認為、判決如下”這樣公式化的表達,“判決不說理”成了社會各界指責(zé)的焦點。與美國法官書寫的判決書相比,我國的判決書機械的表達方式嚴重缺乏理論依據(jù),造成的結(jié)果是法官不愿發(fā)散思維,審判結(jié)果缺乏說服力。
法官作出判決而不說明理由,即使實體正確,也是有違自然公正的,因為“正義不僅要做得出,更要做得讓人看得見”。法諺有言:法官知法。即便任何人均有權(quán)拒絕對案件作出評判,法院仍應(yīng)針對案件的相關(guān)事實提供合理的解釋,這就是法院不得因法律的不完備而拒絕裁判的道理。更何況,法院就個案法律事實間所造成的利益沖突進行價值判斷本身并非難事。
眾所周知,美國是一個允許法官“造法”的國家。面對紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實案件,在無法找到準確的法律依據(jù)的情況下,法官可以發(fā)散思維,運用現(xiàn)有的法律規(guī)定和法學(xué)理論處理案件。這樣的判決實踐除了為后來的案件提供判決指導(dǎo),更大的作用是豐富法學(xué)理論知識。從實踐到方法,從方法到實踐,美國沖突法的理論就是在這種螺旋式上升的過程中日趨成熟的。所以,運用法學(xué)理論豐富法院的判決結(jié)果、美國法官勇于實踐的“造法”精神都是我國法官在實踐中需要學(xué)習(xí)的地方。
美國沖突法理論對美國州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣對于我國區(qū)際法律沖突的解決也具有重大的借鑒意義。他山之石,可以攻玉,借鑒美國沖突理論方法,對于我國司法實踐中的法律適用的選擇也具有重要意義。
參考文獻
[1]鄧正來。美國現(xiàn)代國際私法流派[m].北京:法律出版社,1987.
[2]王承志。美國沖突法重述之晚近發(fā)展[m].北京:法律出版社,2006.
法律畢業(yè)論文題目篇四
隨著人類文明不斷進步,刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實真實情況,而更多是基于對某種主導(dǎo)價值的考慮,從而對證據(jù)加以取舍。 ?詳細內(nèi)容請看下文。
從世界各國的非法證據(jù)排除規(guī)則來看,主要有兩種模式:一為強制排除模式,采用這種模式的典型國家如美國;一為裁量排除模式,采用這種模式的典型國家如英國。
美國是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地,它對該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國也是最堅決、最徹底的 。在美國,它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則,多實行強制排除模式,這種模式的特點是:法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當予以排除,同時又以例外的形式對不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴格限定,法官對于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國實行的是一種嚴格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,即對于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實施官員進行的非法行為:(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價值理念:
法律畢業(yè)論文題目篇五
培養(yǎng)什么類型的人才是法學(xué)教育的核心問題。高職法律教育的學(xué)歷層次主要是??茖哟?,既然是開辦高等職業(yè)教育,就必須嚴格的按照高等職業(yè)教育的培養(yǎng)人才的目標,主要是以培養(yǎng)應(yīng)用性技術(shù)人才為目標,以就業(yè)為導(dǎo)向。作為高職法律教育,就必須分析當前的法律需求的市場,以及高職法律畢業(yè)生的去向,也就是說要解決好關(guān)于“進出口”問題。適應(yīng)法律職業(yè)部門內(nèi)部崗位結(jié)構(gòu)和人才結(jié)構(gòu)的合理調(diào)整,培養(yǎng)一批與律師、法官、檢察官等職業(yè)相配套的從事法律輔助性工作的高等技術(shù)應(yīng)用法律職業(yè)類人才和基層法律實務(wù)人才是調(diào)整法學(xué)教育結(jié)構(gòu)的當務(wù)之急。
高職法律教育的內(nèi)涵應(yīng)該確定為以培養(yǎng)具有一定法學(xué)理論基礎(chǔ),能夠適應(yīng)基層司法實踐需要的應(yīng)用性法律人才的高等職業(yè)教育。高職法律教育所培養(yǎng)的畢業(yè)生將走向鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所、人民法庭,在縣市區(qū)法院、檢察院擔任書記員等法律職務(wù),在法律事務(wù)所協(xié)助有實力的大律師辦理律師業(yè)務(wù)和承擔較小規(guī)模的律師業(yè)務(wù),在基層政權(quán)機關(guān)和中小企業(yè)擔任法律顧問工作,等等。因此,高職法學(xué)人才的重點應(yīng)放在培養(yǎng)為行業(yè)和企事業(yè)單位提供法律服務(wù)的人才,而不必一定要培養(yǎng)做法官、檢察官或律師這樣的法律專門人才。
本項目研究的中心問題是――適應(yīng)社會需求的高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)途徑。一個人所受教育的廣度與深度直接影響著其人力資本專用性的程度。接受教育獲得的知識面愈寬(在一定深度的基礎(chǔ)上),人力資本專用性愈低;接受教育獲得的知識面愈窄(即只有深度,沒有廣度),人力資本專用性愈高。而人力資本的專用性愈低,愈容易在市場上進行交易,也容易重新選擇新的工作崗位。根據(jù)這一理論,高職法學(xué)教育對學(xué)習(xí)者適應(yīng)性程度的提高,也就為其將來就業(yè)降低了成本。因此,專業(yè)可以和職業(yè)相銜接,但不可與崗位相對應(yīng),專業(yè)教育應(yīng)以某一類職業(yè)共同崗位的共同要求和需要為目標和依據(jù)。高職法律事務(wù)專業(yè)既要能夠適應(yīng)法律類工作的一般要求,又要考慮非法律類崗位的工作需要。高職法學(xué)教育應(yīng)以各種法律工作的共同要求和基本素質(zhì)為目標,此外,還應(yīng)為學(xué)生能夠適應(yīng)多元性發(fā)展留有余地。因此,本課題具有重要的實踐意義和現(xiàn)實意義。
二、課題研究的主要內(nèi)容
(一)高職法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標
教育部教高[]16號文指出,高等職業(yè)教育作為高等教育發(fā)展中的一個類型,肩負著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命,在我國加快推進現(xiàn)代化建設(shè)進程中具有不可替代的作用。教育部教高[]2號文指出,高職教育培養(yǎng)模式的基本特征是:以培養(yǎng)高等技術(shù)應(yīng)用性專門人才為根本任務(wù);以適應(yīng)社會需要為目標、以培養(yǎng)技術(shù)應(yīng)用能力為主線設(shè)計學(xué)生的知識、能力、素質(zhì)結(jié)構(gòu)和培養(yǎng)方案,畢業(yè)生應(yīng)具有基礎(chǔ)理論知識適度、技術(shù)應(yīng)用能力強、知識面較寬、素質(zhì)高等特點;以應(yīng)用為主旨和特征構(gòu)建課程和教學(xué)內(nèi)容體系。國家需要眾多法學(xué)研究型人才的同時,更需要大量法學(xué)應(yīng)用型的操作人才,這使得高等職業(yè)法學(xué)教育肩負著為國家培養(yǎng)實用型人才的艱巨職責(zé)。高職法學(xué)教育,應(yīng)該以法律職業(yè)為目標面向,以法律思維、法律方法、法律技能的教育和法律人文精神的養(yǎng)成為重點的法律素質(zhì)教育。
(二)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)面臨的問題
1、高職法學(xué)教育培養(yǎng)目標與法學(xué)職業(yè)共同體的實際需要脫節(jié)。目前,很多高職院校的法律事務(wù)專業(yè)培養(yǎng)目標沒有切實針對法學(xué)職業(yè)共同體的實際需要,定位模糊,對法律應(yīng)用性人才闡述不夠清晰,沒有充分突出高職的特色。
2、課程內(nèi)容設(shè)計因過分強調(diào)理論內(nèi)容而缺乏特色。教育部教高[2000]2號文件指出,三年制專業(yè)的實踐教學(xué)一般不低于教學(xué)活動總學(xué)時的40%,兩年制專業(yè)的實踐教學(xué)一般不低于30%。目前,高職法學(xué)教育的實踐教學(xué)的比例大多數(shù)低于此比例。
3、將高職法律教育理解成了“就業(yè)教育”,學(xué)生的綜合素質(zhì)不高。就業(yè)的高低直接決定著下一年招生的指標,在這樣的氛圍的下,學(xué)校忽視培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的職業(yè)責(zé)任心,使很多的學(xué)生學(xué)生素質(zhì)普遍不高、沒有任何責(zé)任心,法學(xué)基礎(chǔ)薄弱,根本無法勝任將來的工作,一度出現(xiàn)了學(xué)生無法適應(yīng)社會,不會和人交往,沒有愛心等不良的反映。
4、簡單的課程縮減,缺少一些技能訓(xùn)練方面的課程,法學(xué)實踐教學(xué)和邊緣學(xué)科的內(nèi)容少。教材老化,授課重點不突出,直接影響了教學(xué)的效果,沒有實施校本課程。
(三)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)目標的重新定位
高職教育是一種職業(yè)特征明顯的“應(yīng)用型”教育。高職法學(xué)教育應(yīng)當是可持續(xù)發(fā)展觀為指導(dǎo)下的以素質(zhì)教育為中心的多元化的人才培養(yǎng)模式,其培養(yǎng)目標應(yīng)具有以下特征:
1、人才培養(yǎng)的復(fù)合性
能適應(yīng)市場需求的高職法學(xué)人才,其能力應(yīng)具有復(fù)合性,主要包括四個層次,首先是專業(yè)方面的一般能力,它包括法學(xué)基礎(chǔ)理論、法律條文、文獻檢索、資料查詢、應(yīng)用寫作、社會調(diào)查能力等;其次是運用專業(yè)知識解決實際問題的能力;再次是具備嚴謹?shù)倪壿嬎季S、敏銳的判斷能力和較強的語言表達能力。最后是培養(yǎng)學(xué)生運用法律知識分析案例、司法文書寫作、電腦速記、現(xiàn)代辦公技能、公關(guān)等技能,成為切實適應(yīng)社會特定崗位群需要的復(fù)合型人才。
法律畢業(yè)論文題目篇六
abstract5-6
四、司法程序93
四、失蹤報案爰書105
十四、官吏私令勞役者出庸案122
四、同級交辦案件的文書126
六、訊問記錄和鞫獄文書130
八、同級間移交案卷的文書131
九、當罪或報讞文書131
法律畢業(yè)論文題目篇七
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。 詳細內(nèi)容請看下文。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究1997年第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴重。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在 1無法
保證書
面證言的真實性 ;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
法律畢業(yè)論文題目篇八
工業(yè)革命以來,機器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機器在提高生產(chǎn)效率的同時,加大了對生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動的危險性與日俱增,勞動者在勞動過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用,勞動者在化工危險環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機會相對增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動過程中,故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞動者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟來源中斷,生活陷入困境,進而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會形成社會問題。此即國外所稱的職業(yè)災(zāi)害,也成為勞動災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財物。狹義的職業(yè)災(zāi)害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標準統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負傷,“工”是指勞動者工作、履行職務(wù)的行為,并可擴大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病?!肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動者所從事的工作相關(guān),包括在工作時間、工作地點內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動者在從事的工作或職業(yè)的時間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險條例》第一條中簡單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個但書,將即使不在生產(chǎn)勞動崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害,也界定為工傷事故。應(yīng)該說,此概念將工傷事故的范圍進行了一定程度地擴充。
我國學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動者在工作時間、工作場所內(nèi),因工作原因所遭受的人身損害,以及罹患職業(yè)病的意外事故?!眲趧诱咴谏舷掳嗤局幸蚪煌ㄊ鹿拾l(fā)生的傷亡,雖不在工作時間、工作場所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動者的利益,此傷亡亦應(yīng)當是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時間、地點條件中,應(yīng)當加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個體工商戶)中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織,以及個體工商戶。在我國《工傷保險條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務(wù),從而使職工與自己形成勞動關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險條例》,國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應(yīng)的保護?!豆kU條例》第62條規(guī)定:“國家機關(guān)和依照或者參照國家公務(wù)員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費用?!薄捌渌聵I(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”。可見雖然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動力進行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財產(chǎn)損害,有時這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個人人身損害,而不是財產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動者,包括各類企業(yè)、個體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。”以此規(guī)定,在認定企業(yè)的職工時,應(yīng)當以企業(yè)與職工之間是否存在勞動法律關(guān)系為準。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動合同,可以直接認定為兩者之間存在勞動關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動合同,但客觀事實上職工向企業(yè)提供勞動,企業(yè)予以支付勞動報酬的情形下,同樣認定為構(gòu)成了勞動合同關(guān)系,此即為事實勞動關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時則為其親屬)與企。
法律畢業(yè)論文題目篇九
abstract4
目錄5-8
第一章緒論8-12
1.1論文背景和意義8-10
1.1.1本論文的背景8-9
1.1.2論文的研究意義9-10
1.2.2論文研究實施方案11
2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費的概念12
2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)的概念18
2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)有關(guān)主體類別20
2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費中侵犯財產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22
2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23
2.4.1實現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費者與傳統(tǒng)消費者的平等、公平的`保護24
2.4.2有效維護網(wǎng)絡(luò)消費者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者間的利益平衡24
3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費維權(quán)有所側(cè)重,注重保護處于弱勢的消費者權(quán)利26
4.2.1我國網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益法律保護救濟體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29
4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)救濟法律的缺位30
4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費者合法權(quán)益的溫床31
4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費者維權(quán)成本高31
4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭議中消費者舉證成本高31
5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟路徑39
5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)事件中行政申訴救濟路徑40
5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費侵權(quán)事件中司法救濟路徑41
致謝48
法律畢業(yè)論文題目篇十
摘要:法律事務(wù)工作是各階段管理的核心構(gòu)成,在社會經(jīng)濟發(fā)展過程中扮演著十分重要的角色?,F(xiàn)階段隨著國家宏觀政策的變化與調(diào)整,法律事務(wù)工作開展的環(huán)節(jié)與要求發(fā)生了新的變化,使得自身工作模式發(fā)生了一系列變化,為了充分發(fā)揮法律事務(wù)工作的社會作用,需要對工作內(nèi)容進行科學(xué)定位,對自身的管理職責(zé)進行明確劃分,并且全面落實改革方案,這樣才能做好法律事務(wù)工作。筆者將以企業(yè)為例,分析發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進作用的措施。
關(guān)鍵詞:法律事務(wù)工作;法律服務(wù);法律人才隊伍
做好法律事務(wù)工作是一個企業(yè)發(fā)揮保障促進運用的前提,要發(fā)揮保障促進作用,這需要企業(yè)進行各方面的改革,而法律事務(wù)工作是其中的重中之重。本文討論了法律事務(wù)工作是怎樣發(fā)揮保障促進作用的。
一、法律事務(wù)工作所面臨的挑戰(zhàn)
發(fā)揮保障促進作用,企業(yè)管理人員應(yīng)認真學(xué)習(xí),準確把握,深一步強化責(zé)任觀念,從更為專業(yè)的角度來處理法律事務(wù)工作開展過程中所遇到的各類問題,推動法律事務(wù)保障作用的實現(xiàn)。法律事務(wù)本身具有一定的公益性質(zhì),因此,要求其必須具備一定的服務(wù)能力,要立足國家社會經(jīng)濟發(fā)展的實際情況,深入了解司法體系的調(diào)整以及企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整對于法律事務(wù)工作的要求,采取針對性的措施,對自身的工作重點與核心要求進行必要的調(diào)整與優(yōu)化,從而推進法律事務(wù)工作的有效開展。
1.國際金融危機對法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
2008年金融海嘯雖以遠去,但曾經(jīng)它對經(jīng)濟的影響卻極其深刻,主要表現(xiàn)為內(nèi)需不足、生產(chǎn)過剩。應(yīng)對隨時可能到來的金融危機,企業(yè)要理清自身發(fā)展的思路,以更為全面、更為科學(xué)的措施來應(yīng)對。在對外經(jīng)貿(mào)活動中,采購活動需遵循貨到付款的原則,應(yīng)了解熟悉預(yù)付款制度,降低企業(yè)經(jīng)營中所遇到的風(fēng)險。在貿(mào)易雙方進行貿(mào)易往來的過程中,在執(zhí)行合同的前提下,相關(guān)工作人員要對合同簽署方現(xiàn)金流的穩(wěn)定性與充足性,以及其以往的履約能力等信息進行收集與分析,從而在一定程度上能夠避免違約情況的出現(xiàn)。
此外,如若金融危機來臨,企業(yè)應(yīng)當關(guān)注金融危機可能會對改制企業(yè)、“協(xié)解”人員等利益群體所造成的影響,這樣才能做好法律事務(wù)工作。
2.國家司法體制改革對法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
現(xiàn)階段,各項改革工作正在緊張進行,企業(yè)在發(fā)展過程中要密切關(guān)注與分析法院經(jīng)費體系、司法權(quán)限調(diào)整、審判制度,為了有效應(yīng)對改革工作對自身的影響,[2]首先,我國地方法院的運行經(jīng)費將由中央專項財政提供,減少其對地方財務(wù)輸入的依賴程度,因而企業(yè)在這一過程中,要主動調(diào)整與地方的關(guān)系,科學(xué)高效調(diào)整法律事務(wù)工作的內(nèi)容與方式,增強法律事務(wù)的處理能力。
其次,初審案件的審理級別有所下調(diào),再審案件的審理級別提高,在我國再審案件通常情況下,由高一級的法院來審理,而現(xiàn)在則有效提升了再審工作的公正性與準確性,減少了錯案的發(fā)生幾率。因此,企業(yè)法律事務(wù)工作在調(diào)整的過程中,要有針對性,明確自身工作環(huán)節(jié),從而有效提升自身參與案件審核的能力。最后,提高案件審理工作的透明度,有效保障當事人的權(quán)利。伴隨著案件審理查詢機制的構(gòu)建、當庭宣判比例的升高,我國法律制度的流程更加客觀、更加民主,因此,企業(yè)在今法律事務(wù)工作中,要根據(jù)法律程序進行相關(guān)操作,保障自身的合法權(quán)益。
3.企業(yè)內(nèi)部深化改革對法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
一是全面落實“決策民主、操作公開”,對一些企業(yè)現(xiàn)階段所涉及的核心領(lǐng)域與工作中的重點環(huán)節(jié)進行必要的公開處理,對于涉及企業(yè)日常經(jīng)營與管理工作的相關(guān)合同進行科學(xué)化的操作。將相關(guān)信息通過信息化公布,提升信息的透明度。二在企業(yè)管理的層面上,統(tǒng)一化管理上市部分的業(yè)務(wù)與非上市部分的業(yè)務(wù),避免管理體系的異化與拆分。
企業(yè)要明確產(chǎn)權(quán)、運營權(quán)、管理權(quán)、財務(wù)權(quán)與法律的關(guān)系,并借助于委托管理的方式,明確相關(guān)管理責(zé)任預(yù)計權(quán)限,從而保證管理責(zé)任落實到人,提升管理的水平與能力,降低企業(yè)上市所帶來的經(jīng)營風(fēng)險。三對企業(yè)資金采取統(tǒng)籌管理與科學(xué)運作的方式,集中管理一些必要的業(yè)務(wù),充分發(fā)揮資金集中管理平臺的作用與價值,將合同履約工作的監(jiān)督與執(zhí)行納入到這一體系之中,發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展與管理工作中的作用。同時針對企業(yè)融資擔保等金融活動,要做好必要的準備工作,提供相關(guān)方面的法律支持與服務(wù)。
二、發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進作用的措施
1.要主動提供高效的法律服務(wù)
在企業(yè)發(fā)展的過程中,其需要法律事務(wù)部門的引導(dǎo),來開展相關(guān)工作,因此,法律事務(wù)部門在開展相關(guān)工作的過程中,要根據(jù)實際的要求,不斷調(diào)整自身工作職責(zé)范圍與完善崗位設(shè)置,使得每一位工作人員都能夠在合理的框架體系下,開展各項工作,切實高效地履行自身的職責(zé)。
作為法律事務(wù)的重要參與者,相關(guān)工作人員要樹立起正確的法制觀念,培養(yǎng)起良好的職業(yè)道德素養(yǎng)與專業(yè)能力,從而能夠在工作中有效發(fā)揮自身的職能,在保證各項問題得到有效解決的同時,實現(xiàn)自身的價值。不斷激發(fā)自身工作的積極性與主動性,熱情地參與到日常工作之中,改變過去那種被動式的工作傾向,化被動為主動,積極思考與籌劃面臨的法律事務(wù)。充分發(fā)揮法律事務(wù)自身提高公司企業(yè)管理能力與水平的作用,使其能夠滿足現(xiàn)階段企業(yè)發(fā)展對于法律事務(wù)管理工作的客觀要求。同時需要對相關(guān)工作進行必要的調(diào)整,提高自身的服務(wù)能力。
使得法律事務(wù)能夠真正保障企業(yè)的健康快速發(fā)展,滿足不同環(huán)境下,企業(yè)發(fā)展的客觀要求。只有這樣才能夠最大程度發(fā)揮企業(yè)制度模式下,法律事務(wù)工作的保障能力,推動法律事務(wù)工作向著專業(yè)化、制度化以及科學(xué)化的方向發(fā)展,使得法律服務(wù)更為全面、更為高效。從企業(yè)自身發(fā)展的角度來分析,為了切實有效地提升法律事務(wù)工作的實際效果,需要從多個方面入手,進行集中的規(guī)范化處理與操作。
首先,要針對不同的發(fā)展項目,例如海外合作項目、工程建設(shè)項目、合資項目等不同的工作內(nèi)容,進行項目服務(wù)的細化處理,進而為相關(guān)工作的開展提供更為科學(xué)高效的法律事務(wù)支持。其次,要有效應(yīng)對與積極處理已發(fā)生的糾紛案件,對于現(xiàn)階段可能存在的糾紛要做好應(yīng)對準備,減少糾紛案件對于企業(yè)正常運作的影響。再次對于企業(yè)維權(quán)工作,要采取多樣化的處理方式,用法律武器來保護自身的合法權(quán)益,科學(xué)高效地處理各類糾紛案件。四是維護穩(wěn)定。積極參與和推進相關(guān)改革,做好可靠的風(fēng)險評估和防范機制。對不同利益群體的訴訟,在政策和法律允許的范圍內(nèi)妥善解決。法律事務(wù)部門密切協(xié)同配合,盡最大的努力做好這些工作。
2.落實基礎(chǔ)工作發(fā)揮預(yù)防作用
加強管理最重要的是做好基礎(chǔ)工作。法律事務(wù)工作也必須將基礎(chǔ)工作落到實處。要從六個層面入手,促進基礎(chǔ)工作的有序進行。
一是不斷進行體系的構(gòu)建與完善。
明確法律事務(wù)的工作目標,在此基礎(chǔ)上不斷優(yōu)化法律顧問制度,從而形成一套較為完善的工作程序和責(zé)任體系。
二是建設(shè)相關(guān)制度。
對于合同要進行科學(xué)高效的管理,充分發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展中的積極作用,并以此為基礎(chǔ)不斷構(gòu)建合同管理與監(jiān)督機制,并在這一過程中,制度化管理授權(quán)、律師、企業(yè)文本、商標使用授權(quán)等工作并建立信息化平臺,將企業(yè)各項工作納入到合理高效的軌道上來,推動各項工作與事務(wù)的有效處理[4],在實際操作的過程中不斷完善與發(fā)展,規(guī)范企業(yè)法律事務(wù)工作,使得企業(yè)法律事務(wù)管理工作有規(guī)章可循,能夠約束自身的行為。
三是不斷推進文本建設(shè)活動。
充分重視文本在企業(yè)管理中的作用,將文本開發(fā)作為下一階段企業(yè)發(fā)展的重點與核心,使文本管理覆蓋多個領(lǐng)域,并建立數(shù)據(jù)信息平臺,使其在文本的日常管理與使用過程中得到應(yīng)用,在推動文本有效管理的同時,促進文本的有效使用。
四是不斷進行法律風(fēng)險管理機制的優(yōu)化與調(diào)節(jié)工作,有效評估與預(yù)測企業(yè)在發(fā)展過程中可能面臨的諸多風(fēng)險,并基于過往企業(yè)發(fā)展的經(jīng)驗與糾紛主要類別,進行預(yù)案的分析與制作,使得風(fēng)險管控機制有較強的可預(yù)見性、傾向性以及高度的整合性,從而為相關(guān)工作的有序開展創(chuàng)造極為有效的條件。
五是構(gòu)建信息系統(tǒng)與相關(guān)平臺。
在構(gòu)建管理平臺與系統(tǒng)的過程中,要立足企業(yè)發(fā)展的實際情況,采取行之有效的方式,來保證企業(yè)法律事務(wù)信息管理系統(tǒng)的有效構(gòu)建,使其能夠滿足企業(yè)日常經(jīng)營活動與管理工作開展的客觀要求。同時,繼續(xù)做好法律權(quán)證與管理系統(tǒng)的推廣工作。
六是開展普法教育。
企業(yè)管理者要樹立起法制意識與法律觀念,提升自身對于法律法規(guī)的認識程度,并在此基礎(chǔ)上不斷學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識,提高法律素質(zhì)。在思考問題的過程中,融入法律知識的內(nèi)容,從而有效提升決策的科學(xué)性與高效性,減少法律糾紛發(fā)生的可能。同時要組織相關(guān)工作人員參與到法律事務(wù)工作管理之中,通過一系列的培訓(xùn)與學(xué)習(xí),使得相關(guān)工作人員樹立起法制觀念,能夠自覺地用法律知識來規(guī)范自身的行為,用法律手段與途徑來處理工作中可能遇到的各類問題,從而保證工作的順利開展,提升企業(yè)的管理能力與水平,真正發(fā)揮法律事務(wù)工作在企業(yè)中的保障促進作用,推動企業(yè)在新的經(jīng)濟形勢下健康快速發(fā)展。
3.打造敬業(yè)專業(yè)的法律人才隊伍
法律事務(wù)工作的知識性、專業(yè)性、實踐性和綜合性都很強,對人員素質(zhì)要求很高,只有擁有高素質(zhì)人才,才能發(fā)揮好保障促進作用。目前,法律事務(wù)工作越來越受重視,各方面的法律需求越來越多,這就給法律事務(wù)人員提供了發(fā)揮才能的空間,又對法律事務(wù)人員的自身素質(zhì)提出了新的要求。企業(yè)法律事務(wù)部門要抓好以下四項工作,盡快建立起一支素質(zhì)高、作風(fēng)硬的法律人才隊伍。首先認真抓好培訓(xùn)。
然后認真整理和總結(jié)之前的經(jīng)驗和教訓(xùn),把積累的管理智慧、總結(jié)的管理要求、防范的風(fēng)險重點認真研討并固化到文本中去,使系統(tǒng)法律事務(wù)人員都能夠?qū)W習(xí)與借鑒。此外,學(xué)習(xí)與借鑒大企業(yè)的經(jīng)驗,高度關(guān)注并妥善應(yīng)對法律變化,不斷提升自己,實現(xiàn)自我完善。還要高度重視隊伍的作風(fēng)建設(shè)。廣大法律事務(wù)人員要培養(yǎng)“耐得住寂寞、沉得下心來”的心態(tài),立足長遠,端正定位,以精湛的專業(yè)贏得認可,以愛崗敬業(yè)確保工作到位。
三、結(jié)語
綜上所述,在我國法律體制不斷健全與市場經(jīng)濟不斷發(fā)展的今天,法律和企業(yè)之間的聯(lián)系日益緊密。只有適應(yīng)當今的法律體制,積極調(diào)整,才能使法律事務(wù)工作真正發(fā)揮保障促進作用。
參考文獻:
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法律畢業(yè)論文題目篇十一
隨著我國對國際業(yè)務(wù)開發(fā)力度的加大,我國跨國投資中的一些活動也涉及到法律適用的一些問題,加入wto以后,我國跨國投資和融資企業(yè)越來越多,與國家交流的范圍也越來越大,法律沖突和規(guī)則適用不同的情況經(jīng)常發(fā)生,那么我們應(yīng)當如何認識這些沖突和規(guī)則并作出最有利的選擇是我國跨國企業(yè)發(fā)展的重要保障,本文從法律沖突及規(guī)則適用的相關(guān)角度探討跨國證券投資中的法律適用的一些問題,希望能夠為我國企業(yè)的發(fā)展提供良好的借鑒。
一、跨國證券投資法律沖突的問題
為了更好的保障跨國證券交易的正常進行,各國都針對跨國證券投資中的一些問題制定的專門的法律,但是這些法律規(guī)定并不具有世界性,而是各國從本國發(fā)展的角度制定的,其中的沖突也是非常多的??偟膩碚f,這些沖突主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)調(diào)整法律關(guān)系存在沖突
證券投資的認識各國本來就存在不同的理解,那么在制定法律和運用法律解決問題的過程中自然也會存在很大不同,首先是證券發(fā)行主體、方法以及程序等方面存在差別,在規(guī)定上認識是非常不同的;其次是對于證券交易的方式、支付等一些規(guī)則的制定存在出入;再次國有關(guān)證券監(jiān)管結(jié)構(gòu)、監(jiān)管方式與措施、證券權(quán)益保護機制方面的不同規(guī)制;最后是各國對證券市場主體的法律規(guī)定亦存在差異,涉及證券商、證券交易所、證券登記機構(gòu)、證券投資公司、上市公司、證券投資者的主體資格與身份確認方面的法律沖突。
(二)各國對于證券投資行為的規(guī)制存在不同
跨國證券投資中需要進行一系列的行為,在這些行為的規(guī)范和指定的標準規(guī)則方面是存在不同認識的,比如各國在規(guī)制證券發(fā)行與交易行為時,對于如何認識兩種行為,以及在兩種行為的實施過程中如何進行控制都存在不同的理解,在規(guī)制內(nèi)容上也存在差異;在跨國企業(yè)上市的條件和對于該行為的監(jiān)管也存在差異,這些都是跨國證券投資中世界各國對一些行為規(guī)制過程中存在的不同,這些不同的認識,也就產(chǎn)生了法律適用沖突的問題,不利于共同問題的有效解決。
在以上內(nèi)容主要通過概括的方式對于跨國證券投資中各國法律存在的沖突問題進行了分析和描述,其實在理論研究之中,對于這一問題的理解也是存在差別的,比如有一些學(xué)者在概述法律適用沖突的過程中將這一問題分為三個部分進行分析:發(fā)行主體的沖突、發(fā)行客體的沖突以及發(fā)行行為和管理的沖突,不論哪一種劃分都沖根本上認識到跨國證券投資中存在法律適用的一些問題,也是未來需要我們重點解決的部分。
二、跨國證券投資中法律適用的沖突規(guī)范
世界各國對于跨國證券投資的行為都有規(guī)定,而且還存在著一些國際條約、多邊條約等,那么在真正出現(xiàn)跨國證券投資問題時應(yīng)當如何適用、如何選擇?國際上對于這一問題的認識主要存在以下五種不同的問題,不論在證券交易還是發(fā)行都是存在的沖突規(guī)范。
(一)適用發(fā)行人的屬人法
在跨國證券投資中,一旦出現(xiàn)法律問題,如何適用法律時有一些國家的法律規(guī)定了適用發(fā)行人的屬人法,即由這個發(fā)行投資行為的跨國公司注冊地的法律決定法律沖突應(yīng)當適用什么樣的法律,最主要的國家比如匈牙利,在其國際私法第28條第4款規(guī)定:"如果證券涉及社員權(quán)利,證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。
(二)根據(jù)發(fā)行地和營業(yè)機構(gòu)所在地法律解決糾紛
這就是典型的屬地主義的思想,也是國家上比較多的做法,各國在規(guī)定一旦出現(xiàn)法律沖突如何解決時,許多情況下都是規(guī)定由營業(yè)機構(gòu)所在地的法律解決沖突,這一規(guī)定的目的是因為發(fā)行地和營業(yè)機構(gòu)所在地能夠切實、準確的了解到一些跨國證券投資企業(yè)的情況,并可以通過登記情況的調(diào)查了解到及時的信息,也便于當事人舉證和裁決機構(gòu)對糾紛的解決。
(三)適用物所在地法律
跨國證券投資中,其發(fā)行和交易的對象是廣范圍的,那么在發(fā)生法律糾紛時,產(chǎn)生的問題也是多種多樣的,而且各國對法律糾紛解決的規(guī)定是不同的,為了更好的保障當事人的利益,也同時為了實現(xiàn)權(quán)利的及時救濟,比如韓國法律就規(guī)定了對于無記名證券的權(quán)利取得、喪失適用無記名證券所在地的法律。
(四)適用證券交易所所在地的發(fā)展
這是針對跨國證券投資過程中證券交易如何使用法律的問題規(guī)定,不同國家的規(guī)定存在區(qū)別,但是許多國家規(guī)定了在發(fā)生證券交易糾紛時適用交易進行地的法律對糾紛進行解決?!缎傺览麌H私法》第27條規(guī)定:"通過證券交易所訂立的合同,適用證券交易所所在地法".《波蘭國際私法》第28條規(guī)定:"在交易所所為的法律行為之債,依交易所所在地法。"《白俄羅斯共和國民法典》第1125條第3款第2項規(guī)定:"在拍賣、招標或股票交易中締結(jié)的合同適用拍賣或招標舉行地或股票交易所所在地國法律。"此外《波蘭國際私法》第28條、《奧地利國際私法》第39條、以及加拿大《魁北克民法典》第3115條都有類似的規(guī)定。這些規(guī)定亦與"場所支配行為"的傳統(tǒng)國際私法理念一致。
(五)由交易進行地法律進行調(diào)整
跨國公司證券交易不同于國內(nèi)證券的交易,跨國證券投資在證券交易過程中具有更多的靈活性,能夠根據(jù)實際的需要進行證券交易,而且現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,也為證券交易的跨空間性提供了最大的可能,因此為了適應(yīng)國際發(fā)展的狀況,保障交易的正常進行,一些國家法律規(guī)定了對于糾紛的解決適用交易進行地的法律。比如阿根廷法律規(guī)定,債券和向持票人付款的票據(jù),其轉(zhuǎn)讓,適用轉(zhuǎn)讓地國法。
此外法國民法典國際私法法規(guī),規(guī)定"股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系,及持有人與第三人之間的關(guān)系也可以適用指示證券支付地法。"
三、跨國證券投資中的法律適用的特點和發(fā)展
(一)證券交易的雙重法律適用問題
在實際的工作和法律制定過程中可以看出,有關(guān)證券規(guī)定的法律其實是具有公法和私法雙重性質(zhì)的,而且各國根據(jù)本國的實際情況在制定法律的過程中也充分考慮的證券交易的雙重適用的問題:強制法規(guī)定和直接適用法,在這兩種不同立法思路的指引下,造成各國對于跨國證券投資中的交易問題規(guī)定不一。但是從主體和交易的強制性方面看,這是私法調(diào)整的領(lǐng)域,但是從國家規(guī)范證券交易和發(fā)行秩序以及管理行為上看,這又是公法的范疇。因此其是具有雙重性質(zhì)的法律適用。
(二)證券法的直接適用問題
各國對證券市場實行管理的制度屬于公法領(lǐng)域的規(guī)制范圍,應(yīng)當不同于傳統(tǒng)國際私法意義上的法律沖突問題。
證券監(jiān)管領(lǐng)域中的這些問題,是各國證券法的直接適用領(lǐng)域,不存在當事人選擇適用或傳統(tǒng)的法律沖突。如違反證券監(jiān)管法規(guī),則應(yīng)承擔行政責(zé)任,如致他人損害還應(yīng)承擔民事責(zé)任。雖然證券監(jiān)管屬公法領(lǐng)域,但其所調(diào)整的證券發(fā)行與交易關(guān)系及其規(guī)則在性質(zhì)上仍屬私法內(nèi)容,所以證券法是兼具私法與公法內(nèi)容的特殊法律部門。證券法規(guī)范證券市場各方主體的行為,而以民事責(zé)任為主的私法規(guī)制則是構(gòu)建證券市場的法律基礎(chǔ)。如前所述,各國對證券民事責(zé)任的構(gòu)成的規(guī)定不同,導(dǎo)致了在證券跨國發(fā)行及交易的情形下產(chǎn)生一定的法律沖突,所以首先應(yīng)對證券法中的具體規(guī)范內(nèi)容進行識別,區(qū)分公法屬性與私法屬性,以采用不同的法律適用原則。
四、結(jié)語
跨國證券投資的發(fā)展是世界經(jīng)濟一體化的表現(xiàn),也是實現(xiàn)國家、社會進步的標志,作為一個發(fā)展中國家,通過這種方式與世界各國進行有效的經(jīng)濟鏈接,利用世界的資金以及其他資源為我國經(jīng)濟的發(fā)展提供支撐,是一個可取之道。但同時也要看到其中的一些問題,比如我國在競爭力、經(jīng)營方式上的差別,這些問題最終都是要依靠法律進行解決,只有做好法律適用的選擇,解決法律適用的問題才能我國跨國證券投資業(yè)務(wù)的發(fā)展提供依托。
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