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法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇一
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義,指的是檢察官雖認(rèn)為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件,仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看,自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報(bào)應(yīng)刑理論后,起訴便宜主義逐漸被國(guó)際社會(huì)所承認(rèn),成為世界各國(guó)刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢(shì)。它賦予檢察機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán),體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想,有利于輕罪犯罪人的改造,也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運(yùn)用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個(gè)使犯罪人和被害人進(jìn)入對(duì)話狀態(tài)的模式,以期盡可能地將被破壞的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個(gè)人的懲罰,強(qiáng)調(diào)社會(huì)關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時(shí)候,考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險(xiǎn)性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因,有利于未成年人的挽救、社會(huì)關(guān)系的修復(fù),促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
2002年3月,南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定,規(guī)定在3個(gè)月考察期內(nèi),肇事學(xué)生必須履行五項(xiàng)義務(wù):遵守國(guó)家法律法規(guī),不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀(jì)、校規(guī),認(rèn)真完成學(xué)業(yè);每人每月至少?gòu)氖乱淮喂婊顒?dòng);每人每半個(gè)月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報(bào)一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù),就作不起訴處理,否則將追究刑事責(zé)任。個(gè)別檢察機(jī)關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會(huì)效果,許多地區(qū)檢察機(jī)關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計(jì),全國(guó)有19個(gè)省市200余個(gè)基層檢察機(jī)關(guān)開展過這項(xiàng)制度的試點(diǎn)工作。但稱謂不一,如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年,中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對(duì)附條件不起訴制度做出規(guī)定,該項(xiàng)制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰,即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性,因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機(jī)制。
《刑法修正案(八)》規(guī)定,對(duì)宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期內(nèi),依法實(shí)行社區(qū)矯正。2012年1月,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定了《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》,明確規(guī)定了指導(dǎo)管理、組織實(shí)施社區(qū)矯正工作的主體為司法行政機(jī)關(guān),縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)對(duì)社區(qū)矯正人員進(jìn)行監(jiān)督管理和教育幫助,日常工作由司法所承擔(dān);參與者包括社會(huì)工作者和志愿者;此外,有關(guān)部門、村(居)民委員會(huì)、社區(qū)矯正人員所在單位、就讀學(xué)校、家庭成員或者監(jiān)護(hù)人、保證人等協(xié)助社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行社區(qū)矯正。
縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作,如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案,審批社區(qū)矯正人員進(jìn)入特定場(chǎng)所,提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負(fù)責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報(bào)告;定期到實(shí)地了解、核實(shí)思想動(dòng)態(tài)和現(xiàn)實(shí)表現(xiàn);組織社區(qū)服務(wù);開展有針對(duì)性的個(gè)別教育和心理輔導(dǎo)等。
社區(qū)矯正充分依靠社會(huì)力量的參與,充分發(fā)動(dòng)社會(huì)工作者和社會(huì)志愿者的作用。這些社會(huì)力量在心理矯治、社會(huì)適應(yīng)性幫扶方面有著更多的專業(yè)優(yōu)勢(shì)。
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇二
前言
一,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1):超期羈押的界定
二,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1):超期羈押的危害性
(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)
(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)
(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本
(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇三
多元的社會(huì)主體和社會(huì)需求決定了法律價(jià)值的多元化,法律價(jià)值之間的沖突問題也不可避免地浮現(xiàn)出來,如何面對(duì)和緩解法律價(jià)值之間的沖突,促進(jìn)法律價(jià)值之間的融合,對(duì)我國(guó)法治社會(huì)的建設(shè)有著舉足輕重的作用。本文試圖以"孫中界釣魚執(zhí)法案"為切入點(diǎn),分析法律價(jià)值的內(nèi)涵、沖突及其產(chǎn)生的原因,探討法律價(jià)值沖突的解決模式,對(duì)如何促進(jìn)法律價(jià)值的融合,做出正確的價(jià)值選擇做一番思考。
法律價(jià)值法律價(jià)值的沖突價(jià)值選擇
2009年10月14日晚,上海男子孫中界在駕車途中被城管執(zhí)法部門"釣魚執(zhí)法",被處以罰款10000元,并被扣留了車輛。后因?qū)O中界對(duì)執(zhí)法過程心存疑問而自斷手指以示清白,引發(fā)了社會(huì)各界高度關(guān)注。10月20日,對(duì)孫中界事件徹查后,對(duì)外公布了不存在"釣魚執(zhí)法"這一調(diào)查結(jié)果。但遭到了社會(huì)各方質(zhì)疑,經(jīng)再次調(diào)查后于10月26日公開承認(rèn)"孫中界事件"使用了不正當(dāng)取證手段,并做出了道歉。
孫中界事件引起了社會(huì)各界的強(qiáng)烈反響,執(zhí)法部門追求的是執(zhí)法效率的提高和穩(wěn)定的社會(huì)秩序,但是釣魚式的執(zhí)法又明顯違背了法律公平正義的價(jià)值目標(biāo)。一邊是秩序、效率,一邊是公平正義,當(dāng)法律的價(jià)值沖突展現(xiàn)在我們面前時(shí),到底哪一方面才是法要最終維護(hù)的呢?到底如何行事,才能做出最正確的價(jià)值選擇呢?本文將從法律價(jià)值沖突的由來,解決模式入手,結(jié)合孫中界事件進(jìn)行分析,立足于當(dāng)代中國(guó)的法治建設(shè)現(xiàn)狀作相關(guān)的闡述。
法的價(jià)值是以法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的,法對(duì)于人所具有的意義,也是人關(guān)于法的絕對(duì)超越指向,同時(shí),法律價(jià)值既是是人的需要的滿足,又是人的需要的法律化。法律價(jià)值不僅取決于它本身所具有的性能,更取決于人們對(duì)它的需要及需要的程度。法所追求的社會(huì)目標(biāo)是多元的,因而法律價(jià)值也不是唯一的,法律價(jià)值的區(qū)分有多個(gè)維度,但是,從法的實(shí)體價(jià)值來看,一般可以把法的價(jià)值歸納為正義、秩序、自由、安全、平等、效率等。這些不同的價(jià)值在法的運(yùn)行中各自發(fā)揮了獨(dú)特的、不可替代的作用。
(一)法律價(jià)值沖突的含義
法律價(jià)值的沖突是指法律價(jià)值準(zhǔn)則本身所固有的沖突,以及社會(huì)主體在價(jià)值選擇中所面臨的兩難境地。社會(huì)生活中人們的利益和需要是多樣性的,這決定了人們的追求也必然是紛繁復(fù)雜的。當(dāng)人們追求一種價(jià)值時(shí),從單一孤立的方面來看,必定有其合理性,但是聯(lián)系的來看,在追求一種價(jià)值時(shí)人們通常會(huì)損害或者背離另一種法律價(jià)值。人們不可能毫無成本地在自己的價(jià)值取向上得到最大的效益。
回到孫中界釣魚執(zhí)法案中來,行政部門采用釣魚執(zhí)法的本意是為了調(diào)查某些極具隱蔽性的違法行為,目的也是為了提高執(zhí)法效率,維護(hù)社會(huì)秩序。然而在追求效率與秩序這兩種法律價(jià)值的時(shí)候,卻盲目采用了不當(dāng)?shù)纳踔吝`法的取證手段,明顯偏離了法律所涵蓋的公平正義的價(jià)值目標(biāo);反過來說,若執(zhí)法部門在執(zhí)法時(shí)完全按照正義的標(biāo)準(zhǔn),透明化的模式,按部就班的程序進(jìn)行,則卻很難發(fā)現(xiàn)那些隱蔽的違法黑暗現(xiàn)象,不利于穩(wěn)定社會(huì),維護(hù)治安,即在最大限度追求正義價(jià)值的時(shí)候,不可避免的放任了安全、秩序、效率等價(jià)值的流失。因此,生活中的人們往往魚與熊掌難兩得,法律價(jià)值的沖突問題在所難免。
(二)法律價(jià)值沖突背后的原因力
1、社會(huì)主體的多元性和同一主體需求的多樣性。當(dāng)代社會(huì)每一個(gè)人都是法律價(jià)值的需求主體,不同的人鑒于不同的生活經(jīng)歷、教育背景、處于社會(huì)分工的不同階段,理所當(dāng)然地會(huì)產(chǎn)生各種各樣不同的價(jià)值需求。同時(shí),社會(huì)主體并不只是單一的個(gè)人,由個(gè)體組成的階級(jí)組織同樣是價(jià)值主體,他們的價(jià)值需求與單個(gè)人的又會(huì)有所不同。像孫中界事件中,執(zhí)法部門是一個(gè)組織,它代表了某個(gè)階層的利益,它與孫中界分別扮演了不同的社會(huì)角色,因而所追求的法律價(jià)值目標(biāo)就大相徑庭,沖突便在所難免。此外,同一主體的價(jià)值需求也存在多樣化的特點(diǎn)。在不同的時(shí)間、地點(diǎn),面對(duì)不同的人和事,同一價(jià)值主體會(huì)產(chǎn)生截然不同的價(jià)值需求。正因?yàn)檫@一系列價(jià)值主體方面的難以量化控制的多元因素,使得法律價(jià)值沖突油然而生。
2、社會(huì)客觀因素。形形色色廣泛而復(fù)雜的社會(huì)生活為多樣化法律價(jià)值需求的出現(xiàn)奠定了基礎(chǔ)。為了更好地規(guī)范社會(huì),法律必須吸取部分價(jià)值觀念,來實(shí)現(xiàn)社會(huì)穩(wěn)定繁榮的目標(biāo)。然而法律是有限的,它不會(huì)也不可能把所有的價(jià)值需求囊括進(jìn)來,因而在人們看來,法律價(jià)值目標(biāo)就會(huì)出現(xiàn)一種現(xiàn)實(shí)與預(yù)期的沖突。此外,改革開放后,我國(guó)形成了以公有制為主體,多種所有制經(jīng)濟(jì)并存的經(jīng)濟(jì)體制。從單一的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制到多元化的所有制經(jīng)濟(jì)并存的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變,帶來了多樣化的法律價(jià)值觀念,也不可避免地把法的價(jià)值沖突更明顯地引入到人們的視線中。
3、文化因素的影響。不同地域間的人們由于地理位置不同,生活方式不同,所潛移默化中形成的文化觀念也是迥然不同,當(dāng)然對(duì)社會(huì)價(jià)值的理解,對(duì)法律價(jià)值的需求也會(huì)有所差距,隨著社會(huì)生活的聯(lián)系日益密切,不同地域之間人們的交往也甚為頻繁,在交往過程中必然會(huì)引起觀念的碰撞,法律價(jià)值的沖突;再次,來自不同社會(huì)領(lǐng)域的人們通常也有著不同的文化氣質(zhì),這種文化氣質(zhì)同樣會(huì)導(dǎo)致不同價(jià)值之間的沖突,如來自政治領(lǐng)域的人和來自經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域方面的人,他們的思維模式,思想觀點(diǎn)都各自印上了自己領(lǐng)域的獨(dú)特文化氣息,對(duì)法律價(jià)值的理解與需求常常也是各不相同的。
(一)立足于現(xiàn)實(shí),以法律價(jià)值在生活中的實(shí)際排序?yàn)榛A(chǔ),并且兼顧滿足價(jià)值要求的現(xiàn)實(shí)條件來大致安排價(jià)值的位階。
在日常生活中人們通常有著各種各樣的價(jià)值需求,但在一定的條件和發(fā)展階段下,人們的各種生活要求是有先后和輕重緩急的,由此帶來的價(jià)值需求也有一定的序列,比如在動(dòng)亂社會(huì),秩序是首要的,在發(fā)展經(jīng)濟(jì)的時(shí)候,效率又是不可忽視的,因而,法所確認(rèn)的價(jià)值必須有鮮明的民族和時(shí)代特色,它所提提倡的法律價(jià)值,必須與它所存在的那個(gè)社會(huì)環(huán)境和歷史環(huán)境相呼應(yīng)。同時(shí)在不同社會(huì)條件下實(shí)現(xiàn)價(jià)值目標(biāo)的能力也有所差異,因此法所進(jìn)行的價(jià)值選擇必須從實(shí)際出發(fā),來兼顧理想和現(xiàn)實(shí)的差距,才能更好地避免法律價(jià)值實(shí)現(xiàn)過程中所發(fā)生的摩擦和沖突。
(二)以人為本來確定法律價(jià)值的基準(zhǔn)。
雖然法律價(jià)值的種類繁多,難以窮盡,但是總有一部分法律價(jià)值,在人類的歷史長(zhǎng)河中,經(jīng)久不衰,成為了法律價(jià)值這座金子塔的基座。這就是那些涉及普遍人性和需要的價(jià)值目標(biāo),諸如生命、自由、正義、秩序、安全、個(gè)人尊嚴(yán)等,因?yàn)椴还苌鐣?huì)如何發(fā)展和變化,人的生存和自由是所有歷史活動(dòng)中最基本的事實(shí),因此必須把這些目標(biāo)在法律上優(yōu)先考慮。而在當(dāng)代我國(guó)社會(huì)提倡"以人為本"的背景下,就更應(yīng)看著法律價(jià)值中對(duì)人生命、尊嚴(yán)、正義方面的看重。盡管秩序也是基本價(jià)值中一種,但是秩序價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)就是為了更好地維護(hù)正義,保護(hù)人類利益,因此,當(dāng)目的和手段產(chǎn)生沖突,我們要選擇的當(dāng)然是目的價(jià)值,而并非是正義價(jià)值追求下的手段價(jià)值。因此在"孫中界釣魚執(zhí)法"一案中,盡管行政部門本意是為了更好的維持社會(huì)秩序,打擊違法現(xiàn)象,但是,在盲目追求秩序這一價(jià)值過程中,無形之中損害了法律的最高價(jià)值正義,它采用設(shè)圈套的"釣魚式執(zhí)法",引誘普通公民違法,是極其不公正的。因此法律在運(yùn)行過程中的價(jià)值選擇必須牢牢立足于以人為本這一基點(diǎn),不背離法律中的一些基石地位的價(jià)值。
(三)堅(jiān)持以和為貴,引入民主,合法化的參與途徑來解決沖突。
以和為貴是我國(guó)傳統(tǒng)文化留下的寶貴財(cái)富,它對(duì)新時(shí)代背景下的法律沖突解決有著良好的指引作用,以和為貴,可以在司法過程中引入多樣化的調(diào)解模式,來中和訴訟主義的爭(zhēng)議解決途徑,使得社會(huì)價(jià)值沖突得以緩和,法律價(jià)值觀念逐漸融合;當(dāng)法律價(jià)值沖突出現(xiàn)時(shí),應(yīng)該用民主而非專政的方式去解決,雖然從短期角度來看,專政更容易解決問題,但是專政卻會(huì)為長(zhǎng)遠(yuǎn)的法治建設(shè)埋下了禍根,一個(gè)民主文明的國(guó)家就必須用合理的民主的方式去解決發(fā)展過程中的價(jià)值沖突問題,如此才能更好地推動(dòng)法律價(jià)值目標(biāo)的融合過程;合法化的參與途徑解決法律沖突也是我國(guó)社會(huì)當(dāng)下必須注意的,法治社會(huì)的法的價(jià)值沖突必須采取不違反法律規(guī)定的方式來達(dá)成沖突價(jià)值及其認(rèn)識(shí)的統(tǒng)一,具體來說既要做到程序正當(dāng),又要做到內(nèi)容正當(dāng)。如果采用違法盲目的手段來解決,又將會(huì)導(dǎo)致新的法律價(jià)值的沖突。
(四)提高社會(huì)成員的法律水平,加強(qiáng)主體的法律價(jià)值認(rèn)同感
社會(huì)成員法律意識(shí)的參差不齊,往往會(huì)降低法律價(jià)值的認(rèn)同感。法的價(jià)值觀念是一種主觀意識(shí),難以量化和控制,只有普及法律文化,真正提高民眾的法律修養(yǎng),才能引起社會(huì)成員對(duì)法律價(jià)值的發(fā)自內(nèi)心的認(rèn)同,才會(huì)避免法律價(jià)值沖突的愈演愈烈。同時(shí)整個(gè)社會(huì)的法律水平提高,會(huì)進(jìn)一步內(nèi)化到法律運(yùn)行的方方面面去,這對(duì)法律價(jià)值沖突的解決有著積極的的促進(jìn)作用。立法者法律水平的提高,便能在立法過程中確立與當(dāng)代社會(huì)最為吻合的法律價(jià)值,使得有現(xiàn)實(shí)土壤的法律價(jià)值得到社會(huì)的普遍認(rèn)可;司法工作者法律修養(yǎng)的提高,便能在司法過程中,做出最為符合立法精神和主流社會(huì)價(jià)值觀念的判決;而法律水平漸高的執(zhí)法工作者,便能更好地進(jìn)行合法執(zhí)政,合理執(zhí)政,盡可能降低價(jià)值沖突的出現(xiàn)率,如在孫中界事件中,如果執(zhí)法者有著較高的法律水準(zhǔn),能區(qū)分在具體事件中法律價(jià)值的先后,能始終堅(jiān)持依法行政的原則,就不會(huì)采用"釣魚式"的不當(dāng)取證手段進(jìn)行執(zhí)法,導(dǎo)致這一連串的不良社會(huì)影響;最后,守法者由于提高了自身的法律修為,便能更好地理解法律價(jià)值的精髓,所作出的行為和價(jià)值選擇將不謀而合地同社會(huì)普遍法律價(jià)值觀念達(dá)到統(tǒng)一。
[1]王宏維.社會(huì)價(jià)值:統(tǒng)攝與驅(qū)動(dòng)[m].人民出版社,1995
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法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇四
法律是由享有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān),依照法定程序制定、修改并頒布,并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范總稱。包括基本法律、普通法律。
一、法律畢業(yè)論文選題原則
法律畢業(yè)論文題目過大,操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心,論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小,又展不開論述,不成其為論文。對(duì)此:
第一,法律畢業(yè)論文選題時(shí)選擇自己認(rèn)為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學(xué)習(xí),同學(xué)們各自在不同的部門法領(lǐng)域里肯定會(huì)各有千秋。有的同學(xué)民法部門的問題體會(huì)較深;有的同學(xué)程序法的學(xué)習(xí)、思考更為全面細(xì)致;還有的同學(xué)基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時(shí)就首先明確大方向,選擇自己平時(shí)看書比較多的,手頭資料比較充足,思考問題有一定深度的部門法,這樣寫起來就比較得心應(yīng)手,平時(shí)積攢的資料也派上了用場(chǎng),常考慮的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學(xué)生幾年來法律課程學(xué)習(xí)的綜合性、思考問題的邏輯思路。對(duì)一個(gè)問題,在寫法律畢業(yè)論文時(shí),能夠綜合考慮,從立法、執(zhí)法的角度考慮,并把平時(shí)碰到的問題站在不同的方位深入進(jìn)一步學(xué)習(xí)、探討,也就達(dá)到我們完成畢業(yè)論文的目的了。
第二,選好部門法后,注意自己平時(shí)知識(shí)的積累,看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學(xué)習(xí),某一部門法的所有問題不一定都能搞通,這個(gè)時(shí)候,需要回憶一下,看看所選部門法有些什么基本理論問題,與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚,掃清動(dòng)筆前的一些障礙,非常必要。對(duì)于自己運(yùn)用起來還不太得心應(yīng)手的一些知識(shí),趕快抓緊時(shí)間去給予更多的關(guān)注。理清思路,多閱讀一些課外的有關(guān)書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則,在弄清基本理論問題時(shí),相關(guān)的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國(guó)新舊刑法關(guān)于此問題的觀點(diǎn),國(guó)際上各國(guó)的基本觀點(diǎn),法律規(guī)定,司法解釋的基本資料是否齊全,還有些什么問題需要和老師、同學(xué)們?cè)僮鬟M(jìn)一步的探討。這樣,宏觀上、微觀上你都有了進(jìn)一步的考慮、思索,拿起筆的時(shí)候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時(shí)的思路了。
二、法律畢業(yè)論文應(yīng)重視法律、法規(guī)的變化
幾年法律課程的學(xué)習(xí),學(xué)生們感到特別棘手的一個(gè)問題就是我國(guó)目前正處于一個(gè)社會(huì)飛速發(fā)展的時(shí)期,不管是政治、經(jīng)濟(jì),還是人們的思想無時(shí)無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應(yīng),作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展、變化,更是日新月異。法律條文的修改不斷變化,給法律的學(xué)習(xí)增加了很大的難度,但同時(shí)給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機(jī)會(huì)。新的、重新探索的問題層出不窮,法律中有許多的課題迫切需要去探討。學(xué)員在完成法律畢業(yè)論文時(shí),對(duì)很多問題都有自己獨(dú)到的見解。這樣,在法律畢業(yè)論文選題時(shí),就要注意適時(shí)、適度的去把握。切記知識(shí)的更新,關(guān)注國(guó)家法律的變化、發(fā)展。另外司法實(shí)踐也會(huì)不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向,在平時(shí)理論學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上更進(jìn)一步的深入研究、探討。如果主題把握不好,就很容易使自己的論文偏離方向,導(dǎo)致前功盡棄,事倍功半。
三、把握理論研究動(dòng)向是法律畢業(yè)論文的核心
眾所周知我們處在一個(gè)信息飛速發(fā)展的時(shí)代,在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關(guān)注我國(guó)法學(xué)理論方面的動(dòng)態(tài),司法實(shí)踐中存在的有關(guān)問題,從而理論聯(lián)系實(shí)際。通過查閱有關(guān)的學(xué)術(shù)期刊、報(bào)紙雜志、資料索引,了解理論界進(jìn)展的程度,使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路,加深自己的理論功底。這樣,論文會(huì)更上一層樓,寫起來也會(huì)妙筆生花的。另外司法實(shí)踐的關(guān)注必不可少。抽象的思維結(jié)合具體的實(shí)踐,會(huì)更加清晰、流暢。
上面的工作完成以后,就會(huì)感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了,不會(huì)再象剛開始那樣老虎吃天,無從下口了。在此基礎(chǔ)上理順?biāo)悸?,資料準(zhǔn)備充足,再動(dòng)筆開始寫就會(huì)水到渠成了。
四、法律畢業(yè)論文寫作技巧
第一,擬好法律畢業(yè)論文提綱,明確自己的論點(diǎn),再圍繞自己的論點(diǎn),把準(zhǔn)備好的材料分門別類,從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù),用大量的材料去分析、論證自己的觀點(diǎn)。論點(diǎn)、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié),按照自己的思路,經(jīng)過去粗取精,去偽存真,由此及彼、由表及里地去把自己的觀點(diǎn)闡述清楚,達(dá)到自己的寫作目的。
第二,擬法律畢業(yè)論文提綱時(shí)要掌握好各種各樣的表達(dá)方式和語(yǔ)言文字,具體問題具體分析。哪個(gè)問題、哪個(gè)方面用哪種表達(dá)方式更加貼切,更能用恰當(dāng)?shù)奈淖中问椒从匙约悍治鰡栴}、解決問題的能力。這樣你的論文骨架就會(huì)搭的更好了。在讓自己的論文提綱愈來愈細(xì)、愈來愈具體的同時(shí),始終要圍繞自己的觀點(diǎn),主張什么?反對(duì)什么?肯定什么?否定什么?明明確確。有時(shí)還要用一些分論點(diǎn)、小論點(diǎn)來支持中心論點(diǎn),從而作到條理清楚、論述明確、具體。
第三,法律畢業(yè)論文要注意論文材料的另一個(gè)特點(diǎn),司法實(shí)踐中的一些具體、生動(dòng)的案例,根據(jù)自己的畢業(yè)論文題目在司法實(shí)踐中選擇一些生動(dòng)的案例充實(shí)自己的論文。這樣論文的骨架、脈絡(luò)、血肉之軀就全有了。最后不要忘記反復(fù)潤(rùn)色,法律畢業(yè)論文的質(zhì)量才會(huì)不斷得到提高。
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法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇五
一、明確撰寫法學(xué)
畢業(yè)論文
的目的與要求認(rèn)真撰寫法學(xué)本科畢業(yè)論文并順利通過論文答辯,是取得本科畢業(yè)證書和學(xué)士學(xué)位的必要條件。畢業(yè)論文的主要目的是使學(xué)生受到科學(xué)研究工作各環(huán)節(jié)的初步、綜合訓(xùn)練,培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立分析和解決問題的能力,也是對(duì)教學(xué)質(zhì)量的全面檢驗(yàn)。詳言之,在教師指導(dǎo)下,使學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的專業(yè)知識(shí),對(duì)法學(xué)中的理論問題和司法實(shí)踐中的實(shí)際問題進(jìn)行獨(dú)立的分析研究,并能明確、恰當(dāng)、充分地表述研究的成果,開始學(xué)習(xí)、初步掌握分析和解決某一專門學(xué)術(shù)問題的方法,鍛煉撰寫論文以解決某一學(xué)術(shù)問題的能力。要求學(xué)生寫論文,就是要學(xué)會(huì)科學(xué)研究的方法,掌握了方法,將來寫什么都可以。 撰寫法學(xué)畢業(yè)論文的要求有三個(gè)方面:
(1)從理論探討和解決實(shí)際問題的角度確定法學(xué)畢業(yè)論文題目,論文觀點(diǎn)明確,論據(jù)充分,層次清楚,理論聯(lián)系實(shí)際,具有一定的學(xué)術(shù)價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。
(2)論文要能反映出學(xué)生的理論水平與業(yè)務(wù)水平和獨(dú)立進(jìn)行科研的能力,力求有自己的新見解,材料要充實(shí),堅(jiān)決反對(duì)大段摘抄、整篇抄襲、請(qǐng)人代寫等不良現(xiàn)象。
(3)論文要能系統(tǒng)地闡明法學(xué)畢業(yè)論文題目所包括的主要問題,并力求做到概念明確、文理通順、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)論合理,符合學(xué)術(shù)規(guī)范,體現(xiàn)學(xué)術(shù)思想。
二、確定法學(xué)畢業(yè)論文題目和論證角度
首先,確定自己的法學(xué)畢業(yè)論文選題方向。如法律專業(yè)有
合同
法、公司法、勞動(dòng)法、婚姻家庭法、國(guó)際私法等多門課程。這就要求法學(xué)專業(yè)的學(xué)生根據(jù)自己的興趣、體會(huì)和知識(shí)背景確定了大的方向后,還要確定具體的方向。雖然論文論述的只是某一基本問題的一點(diǎn),卻可以反映出作者的學(xué)術(shù)水平,分析、解決問題的方法和能力。 其次,選擇具體的論文題目。應(yīng)該是本學(xué)科中帶有基本性質(zhì)的某個(gè)重要問題的某一重要側(cè)面或某一當(dāng)前疑難的焦點(diǎn),解決了這一點(diǎn),有推動(dòng)全局的重要意義。大題目容易寫得很膚淺,沒有價(jià)值,小題目能做出大文章,容易從各個(gè)方面把它說深說透,有自己獨(dú)到的見解。三、法學(xué)畢業(yè)論文的準(zhǔn)備工作
(一)搜集材料所謂準(zhǔn)備,主要就是充分占有資料,研究、參考他人的看法。材料越多越好,材料不夠就寫不出好文章。讀的書看的論文很少,知識(shí)貧乏,是沒法寫論文和提出新的見解來的。 如何搜集資料?可以圍繞論文的選題方向和具體題目,去圖書館、書店,查找有關(guān)的專著、論文集、主要法學(xué)期刊以及最近幾年的統(tǒng)編教材,也可以在網(wǎng)上搜索、查找法學(xué)論文。搜集材料的過程,就是調(diào)查研究、思考鉆研、形成論點(diǎn)的過程。
(二)提煉材料,確定論證的主題和方法在提煉材料的過程中,通常有三種情況:一是同意別人的論點(diǎn),但自已有獨(dú)特的感受,可從新的角度補(bǔ)充新的理由,豐富別人的論點(diǎn)。二是不同意別人的見解,可以展開爭(zhēng)論,但必須注意忠實(shí)地引用原文,說明自己的理由。三是受了別人的啟發(fā),在別人見解的基礎(chǔ)上產(chǎn)生新見解,或者別人沒有講到,自已有見解,只要言之有理,也是創(chuàng)見。 論文的主題,是一篇文章的核心和靈魂。法學(xué)論文的主題,就是作者對(duì)這個(gè)法律問題研究成果的基本觀點(diǎn)。主題應(yīng)力求做到以下五點(diǎn): 一要正確,符合法理和客觀規(guī)律。 二要新穎,具有理論意義和實(shí)踐價(jià)值,不人云亦云。 三要直白,不要隱諱。法學(xué)論文的主題越直白明確越好,要讓讀者一看就知道,一看就懂,不能讓讀者云山霧罩,看后不知道說的是什么。 四是主題要貫徹始終,在文章中不能改變,應(yīng)圍繞中心和基本觀點(diǎn)去寫。 五是主題要簡(jiǎn)明,理論要深厚。 論證方法是說明主題的基本方法。一般來說,法學(xué)畢業(yè)論文的基本論證方法是立論,即確立文章的基本論點(diǎn),圍繞這個(gè)主題,全面闡述它的正確性、必要性和適用性。有時(shí),也適當(dāng)運(yùn)用駁論的方法,如針對(duì)某個(gè)問題學(xué)術(shù)界有幾種不同的觀點(diǎn),對(duì)它們進(jìn)行評(píng)析,然后提出自己的觀點(diǎn)。從具體的論述方法來看,一般使用歸納法和演繹法。
(三)擬寫法學(xué)畢業(yè)論文提綱 擬寫提綱的主要好處是幫助自己從全局著眼,構(gòu)建論文的基本骨架,明確層次和重點(diǎn),簡(jiǎn)明具體,一目了然。論文定稿后,修正或保留的提綱就變成了目錄。提綱可以幫助我們把材料組織成一個(gè)理論系統(tǒng),而不是毫無層次、毫無邏輯聯(lián)系地羅列和堆砌在一起。
四、法學(xué)畢業(yè)論文的初稿
(一)運(yùn)用邏輯思維 寫學(xué)術(shù)論文,邏輯上有兩種科學(xué)方法,一個(gè)是演繹,一個(gè)是歸納。所謂演繹,就是從一般到特殊(個(gè)別);所謂歸納,就是從特殊(個(gè)別)到一般。依靠邏輯思維所產(chǎn)生的分析能力,對(duì)他人的觀點(diǎn)作出補(bǔ)充、發(fā)揮、糾正、批駁,就自然會(huì)形成自已的新觀點(diǎn),寫出自己的畢業(yè)論文,就不會(huì)只是停留于抄錄他人現(xiàn)成的觀點(diǎn)和材料。
(二)主題突出,論點(diǎn)鮮明
(三)結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn),層次分明
(四)持之有故,言之成理
(五)文字表述清楚準(zhǔn)確、簡(jiǎn)練流暢
五、法學(xué)畢業(yè)論文格式和規(guī)范要求
(一)法學(xué)畢業(yè)論文格式 打印使用b5紙,便于存檔,裝訂線在左面。論文打印一般用宋體。
文章題目用3號(hào)黑體,題名應(yīng)簡(jiǎn)明、具體、恰當(dāng),能概括文章的特定內(nèi)容,一般不超過20個(gè)字。正文內(nèi)標(biāo)題末不用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)。
一級(jí)題序及標(biāo)題用“一、二、三……”序號(hào)和小3黑體。
二級(jí)題序及標(biāo)題用“(一)(二)(三)……”序號(hào)和4號(hào)黑體。
三級(jí)題序及標(biāo)題用“1、2、3……”序號(hào)和小4黑體。
四級(jí)題序及標(biāo)題用“(1)、(2)、(3)……”序號(hào),不用黑體。 正文用小4號(hào)宋體。這樣,文章就眉清目透,井井有條。
當(dāng)然,這種分題也不是絕對(duì)的,要結(jié)合實(shí)際,該怎樣分,就怎樣分,但要遵循分題的規(guī)則。此外,分成幾級(jí)題目也是可以變通的,例如不用 “1、2、3……”,改用“一是、二是、三是”或“第一,第二,第三”、“其一,其二,其三”也是可以的,但是,無論用什么,都要層次清楚。
法學(xué)畢業(yè)論文格式為:封面;題目;摘要;關(guān)鍵詞;目錄;引言;正文;結(jié)論;注釋和參考文獻(xiàn)。 封面的作用在于使別人知道這是一篇法學(xué)本科畢業(yè)論文。 摘要是指摘錄下來的要點(diǎn),主要是表述本文的主要觀點(diǎn),一般為100—200字。摘要的寫作方法,我認(rèn)為包括兩部分:一是用一兩句話簡(jiǎn)要概括論題的意義,二是將 畢業(yè)論文論文幾部分內(nèi)容表述為闡述論文觀點(diǎn)的一段話。關(guān)鍵詞是反映論文主題概念的詞或詞組,一般應(yīng)選3—8個(gè)。
(二)法學(xué)畢業(yè)論文注釋 現(xiàn)代學(xué)術(shù)視注釋為學(xué)術(shù)規(guī)范與紀(jì)律的重要組成部分。在學(xué)術(shù)論著和文章中,注釋不是裝飾品,它具有重要意義:
一是引用他人成說,注示出處,既表示相關(guān)論說非作者獨(dú)造,并對(duì)他人成果給予應(yīng)有之尊重,又可為讀者提供該領(lǐng)域的文獻(xiàn)信息,以便利后來之研究。
二是反映了作者觀點(diǎn)與其他學(xué)者觀點(diǎn)的聯(lián)系與區(qū)別,或者是對(duì)作者自己觀點(diǎn)的進(jìn)一步說明,因而,也是正文不可缺少的補(bǔ)充部分。
三是大量的引文意味著作者的研究的確是在前人和他人的研究成果及所積累的資料基礎(chǔ)上進(jìn)行的,不是憑空捏造的。 注釋要寫得規(guī)范。
最規(guī)范的,就是《法學(xué)研究》的注釋方法:分為著作類、論文類、文集類、譯作類、報(bào)紙類、古籍類、辭書類、港臺(tái)著作、外文類等九個(gè)類別,并有注釋例;非引用原文者,注釋前加“參見”;引用資料非來自原始出處者,注明“轉(zhuǎn)引自”;等等。詳細(xì)的內(nèi)容請(qǐng)看《法學(xué)研究》上的注釋體例和文章的注釋方法。
為提高刊物質(zhì)量和文獻(xiàn)信息計(jì)量、評(píng)價(jià)與研究的水平,促進(jìn)學(xué)術(shù)成果在網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化條件下的交流與傳播,教育部2019年1月頒發(fā)了《中國(guó)高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)編排規(guī)范》(修訂版),其中注釋主要用于以文章篇名、作者等及文內(nèi)某一特定內(nèi)容的解釋和補(bǔ)充說明,注釋序號(hào)用帶圓括號(hào)的阿拉伯?dāng)?shù)字表示;參考文獻(xiàn)置于文本,采用順序編碼制,在引文處按引用文獻(xiàn)在論文中出現(xiàn)的先后順序用阿拉伯?dāng)?shù)字連續(xù)編碼,序號(hào)置于方括號(hào)內(nèi),并列舉了其格式,詳情請(qǐng)看《河北大學(xué)學(xué)報(bào)》(社科版)或其它中文社科學(xué)術(shù)期刊。 寫法學(xué)畢業(yè)論文,上述兩種注釋方法,可選擇一種使用,但不能交叉使用。
六、法學(xué)畢業(yè)論文的修改定稿、答辯初稿完成以后,應(yīng)再三修改,審查是否符合要求。大到問題是否提得鮮明中肯,論點(diǎn)和論據(jù)有無說服力,結(jié)構(gòu)層次是否嚴(yán)密合理,小至文字的修飾加工,有無廢話,語(yǔ)言表述是否簡(jiǎn)潔準(zhǔn)確,通順流暢,符號(hào)使用是否恰當(dāng),等等。自己修改后,再交給指導(dǎo)教師進(jìn)行修改,然后定稿。為了使畢業(yè)論文能真實(shí)地反映學(xué)生的理論水平和科研能力,建立論文答辯制度是一種積極有效的措施。答辯是畢業(yè)論文的一個(gè)重要環(huán)節(jié),是對(duì)畢業(yè)論文的全面檢查。答辯首先由學(xué)生本人簡(jiǎn)要介紹論文的寫作目的和思路、主要觀點(diǎn)、創(chuàng)新之處,然后由答辯委員會(huì)向答辯人提問,讓作者略作準(zhǔn)備做出回答,從而進(jìn)一步考查作者對(duì)所論述的問題是否有深廣的知識(shí)基礎(chǔ),創(chuàng)造性的見解和充分扎實(shí)的理由。答辯提出的問題,不管作者當(dāng)場(chǎng)是否能作出完善的回答,都是對(duì)于作者一次很好的幫助和指導(dǎo)。
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇六
二、服務(wù)律師:受托人決定指派本所姜曉亮律師及其合伙律師,為委托人提供約定法律服務(wù),委托人沒有異議。
三、服務(wù)程序
四、相關(guān)費(fèi)用
法律服務(wù)費(fèi):
1.按時(shí)計(jì)算(每小時(shí)人民幣_(tái)____元),或
2.按件計(jì)算(雙方協(xié)商)。
其它費(fèi)用:
簽約之日起,承辦律師在為委托人提供服務(wù)過程中,所必須的費(fèi)用如交通費(fèi)、及異地辦案的差旅費(fèi)等由委托人全額負(fù)擔(dān)。先由委托人先墊付一定費(fèi)用,后按實(shí)際支出的發(fā)票結(jié)算。
五、雙方義務(wù)
委托人不得隱瞞事實(shí)或利用律師提供的服務(wù)從事不合法的活動(dòng),對(duì)所提供的證據(jù)材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。
受托人根據(jù)律師法有關(guān)規(guī)定提供法律服務(wù),不得泄露委托人的商業(yè)秘密。
六、合同效力:本合同經(jīng)雙方簽章后生效。
七、合同文本:本合同一式二份,各方各執(zhí)一份。
甲方(公章):_________乙方(公章):_________
法定代表人(簽字):_________法定代表人(簽字):_________
_________年____月____日_________年____月____日
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇七
工業(yè)革命以來,機(jī)器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機(jī)器在提高生產(chǎn)效率的同時(shí),加大了對(duì)生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動(dòng)的危險(xiǎn)性與日俱增,勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用,勞動(dòng)者在化工危險(xiǎn)環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機(jī)會(huì)相對(duì)增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動(dòng)過程中,故各國(guó)把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞?dòng)者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會(huì)導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟(jì)來源中斷,生活陷入困境,進(jìn)而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會(huì)形成社會(huì)問題。此即國(guó)外所稱的職業(yè)災(zāi)害,也成為勞動(dòng)災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進(jìn)行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財(cái)物。狹義的職業(yè)災(zāi)害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國(guó)法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負(fù)傷,“工”是指勞動(dòng)者工作、履行職務(wù)的行為,并可擴(kuò)大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負(fù)傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病?!肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動(dòng)者所從事的工作相關(guān),包括在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動(dòng)者在從事的工作或職業(yè)的時(shí)間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》第一條中簡(jiǎn)單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國(guó)職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動(dòng)條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個(gè)但書,將即使不在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁(yè)p害,也界定為工傷事故。應(yīng)該說,此概念將工傷事故的范圍進(jìn)行了一定程度地?cái)U(kuò)充。
我國(guó)學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動(dòng)者在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi),因工作原因所遭受的人身?yè)p害,以及罹患職業(yè)病的意外事故?!眲趧?dòng)者在上下班途中因交通事故發(fā)生的傷亡,雖不在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動(dòng)者的利益,此傷亡亦應(yīng)當(dāng)是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時(shí)間、地點(diǎn)條件中,應(yīng)當(dāng)加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴(kuò)大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動(dòng)者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個(gè)體工商戶)中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國(guó)境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營(yíng)組織、合伙組織,以及個(gè)體工商戶。在我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務(wù),從而使職工與自己形成勞動(dòng)關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》,國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應(yīng)的保護(hù)?!豆kU(xiǎn)條例》第62條規(guī)定:“國(guó)家機(jī)關(guān)和依照或者參照國(guó)家公務(wù)員制度進(jìn)行人事管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費(fèi)用。”“其他事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”??梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動(dòng)力進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害,有時(shí)這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個(gè)人人身?yè)p害,而不是財(cái)產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動(dòng)者,包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者?!币源艘?guī)定,在認(rèn)定企業(yè)的職工時(shí),應(yīng)當(dāng)以企業(yè)與職工之間是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系為準(zhǔn)。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動(dòng)合同,可以直接認(rèn)定為兩者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同,但客觀事實(shí)上職工向企業(yè)提供勞動(dòng),企業(yè)予以支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形下,同樣認(rèn)定為構(gòu)成了勞動(dòng)合同關(guān)系,此即為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時(shí)則為其親屬)與企。
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇八
隨著人類文明不斷進(jìn)步,刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實(shí)真實(shí)情況,而更多是基于對(duì)某種主導(dǎo)價(jià)值的考慮,從而對(duì)證據(jù)加以取舍。 ?詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
從世界各國(guó)的非法證據(jù)排除規(guī)則來看,主要有兩種模式:一為強(qiáng)制排除模式,采用這種模式的典型國(guó)家如美國(guó);一為裁量排除模式,采用這種模式的典型國(guó)家如英國(guó)。
美國(guó)是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地,它對(duì)該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國(guó)也是最堅(jiān)決、最徹底的 。在美國(guó),它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則,多實(shí)行強(qiáng)制排除模式,這種模式的特點(diǎn)是:法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除,同時(shí)又以例外的形式對(duì)不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定,法官對(duì)于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國(guó)實(shí)行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,即對(duì)于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動(dòng)被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實(shí)施官員進(jìn)行的非法行為:(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識(shí)別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價(jià)值理念:
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇九
第一條目的:為加強(qiáng)和規(guī)范學(xué)校法律顧問管理,促進(jìn)學(xué)校依法行政、依法治校,特制定本制度。
第二條適用范圍:學(xué)校聘請(qǐng)法律顧問適用本制度。
第三條適用對(duì)象:本制度所稱法律顧問是指學(xué)校根據(jù)處理學(xué)校法律事務(wù)的需要,從校內(nèi)外聘請(qǐng)的、為學(xué)校提供法律服務(wù)的法律專業(yè)人士。
第四條基本原則:法律顧問在開展具體工作時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循勤敏、敬業(yè)、高效的原則。
法律服務(wù)
第五條法律服務(wù)范圍:學(xué)校法律顧問服務(wù)面向?qū)W校,包括提供法律咨詢意見、修改合同文本、提供非訴訟法律服務(wù)等內(nèi)容。具體包括:
(一)基礎(chǔ)服務(wù)內(nèi)容
1、為學(xué)校當(dāng)好法律參謀;
2、為學(xué)校的對(duì)外經(jīng)濟(jì)往來把關(guān);
3、幫助學(xué)校草擬、修改、審查合同、訴訟文書和其他相關(guān)法律事務(wù)的文書;
5、提供定期或者不定期上門服務(wù);
(二)為學(xué)校的制度構(gòu)建服務(wù)
1、為學(xué)校制定章程化管理制度;
2、協(xié)助學(xué)校構(gòu)建現(xiàn)代學(xué)校制度的法律框架;
3、協(xié)助學(xué)校建立師生校內(nèi)申訴制度;
4、為學(xué)校處理學(xué)生人身傷害事故提供意見和幫助,協(xié)助學(xué)校依法建立快速反應(yīng)程序;
(三)其他特色服務(wù)
1、為學(xué)校內(nèi)部管理及管理層決策提供法律咨詢意見;
2、幫助學(xué)校草擬、修改、審查內(nèi)部管理規(guī)章與制度;
4、根據(jù)學(xué)校要求,為學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)教職員工及學(xué)生提供大型免費(fèi)法律咨詢服務(wù)。
(四)日常法律顧問服務(wù)以外的專項(xiàng)服務(wù)
1、幫助學(xué)校辦理轉(zhuǎn)制,辦理變更登記等法律文書和事務(wù);
2、經(jīng)學(xué)校同意,接受學(xué)校教職員工的委托,為其提供法律服務(wù);
3、經(jīng)學(xué)校同意,為青少年犯罪問題提供法律咨詢和為青少年犯罪嫌疑人辯護(hù);
4、接受學(xué)校委托,為學(xué)校代理日常法律服務(wù)免費(fèi)項(xiàng)目以外的各類訴訟案件和仲裁案件;
5、應(yīng)聘擔(dān)任學(xué)校的法制副校長(zhǎng)或法制教育宣講人;
6、其他日常法律顧問服務(wù)工作以外的服務(wù)。
第五條學(xué)校法律顧問的工作職責(zé):
(一)為學(xué)校的行政行為、合同行為、重大決策等非訴訟性法律事務(wù)提供法律意見;
(二)就涉及到學(xué)校的訴訟、仲裁、執(zhí)行等法律事務(wù)提供法律意見;
(三)經(jīng)學(xué)校指派,以學(xué)校法律顧問身份對(duì)特定事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查、協(xié)調(diào)、代理訴訟,反映民意和社會(huì)實(shí)情,并提供相關(guān)的法律意見。
淮安市楊莊小學(xué)
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇十
摘要:信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識(shí)等,其核心是一種對(duì)法治的精神追求。
關(guān)鍵詞:法學(xué);職業(yè)道德
一、我國(guó)法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因
1.國(guó)家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低
從2002年開始,國(guó)家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍,但是考核的分值始終徘徊在5分左右,與其他的內(nèi)容動(dòng)輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前,很多高校在確定本校的法學(xué)專業(yè)教學(xué)計(jì)劃時(shí)主動(dòng)向司法考試中考核內(nèi)容較多的科目?jī)A斜。暫且不論這種做法的對(duì)錯(cuò),但在實(shí)踐中卻直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程的虛設(shè),甚至有的高校根本就不設(shè)這門課程。有關(guān)法律職業(yè)道德的內(nèi)容,卻在法理學(xué)、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點(diǎn)也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學(xué)專業(yè)課程設(shè)置中地位較低。此外,很多高校在法學(xué)本科專業(yè)教學(xué)計(jì)劃中設(shè)置思想道德修養(yǎng)課程,作為必修課,但沒有專門設(shè)置系統(tǒng)學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇,但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強(qiáng)的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員,對(duì)于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準(zhǔn)則層面,必須形成具有明確權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的、具體的標(biāo)準(zhǔn)和可操作的行為規(guī)范。如我國(guó)最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國(guó)法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》(試行)和中華律師協(xié)會(huì)通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行),這些基本規(guī)則都對(duì)相關(guān)法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且,這些規(guī)范均具有實(shí)質(zhì)性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范,均要求追究相應(yīng)的紀(jì)律責(zé)任,甚至是法律責(zé)任。所以,思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法陳舊,教學(xué)效果欠佳,根本不能滿足法學(xué)專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。
2.法律職業(yè)道德領(lǐng)域的專業(yè)研究人員較少,師資缺乏
目前在法律職業(yè)道德領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行專業(yè)研究的人員較少,各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴(yán)重缺乏。這也直接導(dǎo)致法律職業(yè)道德課程開設(shè)的困難。部分高校在法學(xué)教學(xué)計(jì)劃中將法律倫理學(xué)作為法學(xué)選修課程。但是因?yàn)槿狈I(yè)的師資,該課程一直沒有真正開設(shè)。有些高校雖然開設(shè)了該課程,但是多由法理學(xué)或訴訟法學(xué)方面的教師擔(dān)任主要教學(xué)工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德,因此,該課程的教授也只能限于對(duì)有關(guān)職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外,法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對(duì)較少,對(duì)于該課程的開設(shè)也有較大的影響,直接制約了法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。
二、完善法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的措施
1.明確法律職業(yè)道德在法學(xué)本科階段的目標(biāo)和定位
我國(guó)目前司法改革中提到了“審判分離”,對(duì)于司法官不但要求具有成熟的司法經(jīng)驗(yàn)、深厚的法學(xué)知識(shí)背景和一定的修養(yǎng),還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一,因此,法學(xué)教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應(yīng)該改變目前對(duì)法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度,在設(shè)立法學(xué)本科階段的培養(yǎng)目標(biāo)時(shí),明確法律職業(yè)道德的內(nèi)容。在確定法學(xué)本科專業(yè)核心課程時(shí),法律職業(yè)道德應(yīng)該成為核心課程之一。
2.加大法律職業(yè)道德在國(guó)家統(tǒng)一司法考試中的考核比重
設(shè)置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國(guó)普遍關(guān)注的重要問題,對(duì)法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國(guó)大學(xué)的法學(xué)院除了比較重視對(duì)學(xué)生的基礎(chǔ)知識(shí)和實(shí)踐能力的培訓(xùn)外,還有重點(diǎn)地安排教學(xué)計(jì)劃來培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì),如道德、法律倫理、職業(yè)素質(zhì)、律己意識(shí)等。美國(guó)大部分州要求學(xué)生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后,美國(guó)法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會(huì)主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國(guó)家對(duì)法律職業(yè)道德的要求相比較,我國(guó)對(duì)法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說,只要品行良好,沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格,就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對(duì)法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程在實(shí)踐中得不到重視。因此,筆者建議應(yīng)加大法律職業(yè)道德在國(guó)家統(tǒng)一司法考試中的考核比重,提高相應(yīng)的分值,改變目前各高校中不設(shè)或者虛設(shè)法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外,在取得有關(guān)職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時(shí),提出高于普通大眾公共道德的要求。
3.探索多種形式的教學(xué)方法,提高法律職業(yè)道德課程的教學(xué)效果
法律職業(yè)道德的教學(xué)必須使法律職業(yè)道德要求內(nèi)化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè),具體的職業(yè)道德并不完全相同,但法律職業(yè)道德包括忠于法律,忠于職守,廉潔公正以及行為端正自重等,這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內(nèi)容決定了在教學(xué)過程中不能單純地對(duì)學(xué)生進(jìn)行倫理道德說教,而是應(yīng)該通過收集大量的法律實(shí)踐資料,創(chuàng)設(shè)生動(dòng)的法律職業(yè)場(chǎng)景,通過多種教學(xué)方法進(jìn)行教學(xué)。大學(xué)本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關(guān)鍵時(shí)期,是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學(xué)方面上,可以采用案例教學(xué)法、模擬法庭和法律診所等教學(xué)方法,為學(xué)生提供道德情感體驗(yàn)的環(huán)境,使法律職業(yè)道德真正內(nèi)化成他們的信仰。此外,也可以聘請(qǐng)具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學(xué)生做法律職業(yè)道德方面的專題講座,提高學(xué)生的道德認(rèn)同。
4.培養(yǎng)法律職業(yè)信仰法律職業(yè)
信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識(shí)等,其核心是一種對(duì)法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求,沒有規(guī)則至上的信念,沒有權(quán)利本位與權(quán)力控制的觀念,法治也很難實(shí)現(xiàn)。因此,在法學(xué)本科階段的教學(xué)中,不僅是法律職業(yè)道德課程,其他法學(xué)課程包括理論性和應(yīng)用的課程的教學(xué)中,都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內(nèi)容。
參考文獻(xiàn)
法律專業(yè)畢業(yè)論文范文
法學(xué)畢業(yè)論文8000字
法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇十一
摘要:我國(guó)雖然是個(gè)單一制國(guó)家,但是由于特殊的歷史原因,造成了我國(guó)現(xiàn)在“一國(guó)、兩制、三法系、四法域”復(fù)雜且獨(dú)特的局面,區(qū)際間的法律沖突問題也隨之而來,面對(duì)法律沖突時(shí)法官到底如何選法?理論依據(jù)何在?司法實(shí)踐中我國(guó)法官總是以極盡簡(jiǎn)略的方式說明選法的理由。美國(guó)沖突法理論對(duì)美國(guó)州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣,我國(guó)在解決區(qū)際法律沖突時(shí)問題也可以進(jìn)行借鑒和學(xué)習(xí),而且在我國(guó)司法實(shí)踐的法律適用的選擇上也可以給予指導(dǎo)。因此,通過探究美國(guó)沖突法理論中選法的方法,為我國(guó)的司法實(shí)踐在區(qū)際法律沖突中如何選法提供理論支撐。
關(guān)鍵詞:區(qū)際法律沖突;法律選擇;選法方法
中圖分類號(hào):d9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:adoi:
1問題的提出
案件情況:香港鴻潤(rùn)(集團(tuán))有限公司(以下簡(jiǎn)稱鴻潤(rùn)集團(tuán))因資金短缺,向香港中成財(cái)務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱中成公司)借款,雙方簽訂了一份《貸款協(xié)議書》,約定鴻潤(rùn)集團(tuán)向中成公司借款1000萬元港幣,還款日期約定為1995年11月28日,廣東省江門市財(cái)政局(以下簡(jiǎn)稱江門財(cái)政局)為該筆借款的擔(dān)保人,并且江門財(cái)政局出具了一份《不可撤銷擔(dān)保書》,擔(dān)保書中注明了“本擔(dān)保書適用香港法律”。雙方還約定,擔(dān)保書生效要件為江門市人民政府辦公室在見證人處蓋章。約定的還款期限到期后,鴻潤(rùn)集團(tuán)沒有按期償還借款。之后中成公司要求擔(dān)保人即江門財(cái)政局履行擔(dān)保義務(wù)也未能成功,遂在2000年8月向江門市中級(jí)人民法院提起了法律訴訟,要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
爭(zhēng)議焦點(diǎn):《不可撤銷擔(dān)保書》是否有效?江門財(cái)政局是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
法律沖突:根據(jù)香港地區(qū)法律的規(guī)定,對(duì)于內(nèi)地的政府部門對(duì)外提供擔(dān)保并沒有作出任何限制,故《不可撤銷擔(dān)保書》為合法、有效擔(dān)保。但內(nèi)地的法律法規(guī)明確規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)不得做擔(dān)保人,該擔(dān)保行為由于違反國(guó)家強(qiáng)制性法律規(guī)定而無效。
那么,在法律規(guī)定存在沖突的情況下,法官在審理案件時(shí)運(yùn)用何種方法選擇法律的適用?
2區(qū)際法律沖突
區(qū)際法律沖突指一國(guó)內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。區(qū)際沖突法是指用來解決一個(gè)主權(quán)國(guó)家內(nèi)部的、具有獨(dú)特法律制度的、不同地區(qū)之間的民商事法律沖突的法律適用的法。區(qū)際法律沖突的規(guī)定大多出現(xiàn)在聯(lián)邦制國(guó)家、復(fù)合法域的國(guó)家,比如美國(guó)、加拿大等國(guó)家。在這些國(guó)家的內(nèi)部都具有多個(gè)獨(dú)立法律制度行政區(qū)域,所以在其國(guó)內(nèi),通常會(huì)出現(xiàn)不同法域之間的區(qū)際法律沖突問題需要解決。但是,區(qū)際法律沖突不僅只發(fā)生在聯(lián)邦制國(guó)家,復(fù)合法域的單一制國(guó)家也同樣會(huì)發(fā)生,比如我國(guó)。
我國(guó)是單一制國(guó)家,但1997年和1999年,香港和澳門分別回歸祖國(guó)。同時(shí),我國(guó)允許港、澳自^v^恢復(fù)行使主權(quán)之日起50年內(nèi)原有的法律基本不變。由此我國(guó)出現(xiàn)了“一國(guó)、兩制、三法系、四法域”的局面。根據(jù)已經(jīng)生效的香港基本法和澳門基本法,特別行政區(qū)享有高度自治權(quán),這在法律方面表現(xiàn)為享有立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán),而其原有的法律法規(guī),除與基本法發(fā)生沖突必須修改的外,均予以保留。同時(shí),臺(tái)灣地區(qū)也是中國(guó)領(lǐng)土的一部分。這就意味著,中國(guó)內(nèi)地、港、澳、臺(tái)地區(qū)都各自構(gòu)成獨(dú)立的法域,施行不同的民商事法律,區(qū)際法律沖突也隨之而來。
我國(guó)現(xiàn)今也沒有專門解決區(qū)際法律沖突的立法,只是在最高院關(guān)于適用《^v^涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋(一)第19條中規(guī)定了:“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問題,參照適用本規(guī)定”。沖突法對(duì)于中國(guó)來說是一個(gè)舶來品,每當(dāng)我們談起沖突法理論必然會(huì)稱贊歐美,而且在現(xiàn)代沖突法的發(fā)展史上,美國(guó)也的確扮演的是開路先鋒的角色。因此,接下來我們將以前文中的案例為例來研究美國(guó)沖突法理論發(fā)展中較突出的幾種選法理論,包括柯里的“政府利益分析說”、利弗拉爾的“較好法律的方法”、貝克斯特的“比較損害法”和里斯的“最密切聯(lián)系說”。
3美國(guó)國(guó)際私法中的選法理論
柯里的“政府利益分析說”
布雷納德·柯里(bralnerdcurrie)指出:“沖突法的核心問題或許可以說是……當(dāng)兩個(gè)或兩個(gè)以上州的利益存在沖突時(shí),確定恰當(dāng)?shù)膶?shí)體規(guī)范的問題,換言之,就是何州利益將讓位的問題?!?/p>
美國(guó)的傳統(tǒng)國(guó)際私法理論認(rèn)為,由于涉外民事法律案件涉及不同國(guó)家的法律而導(dǎo)致法律沖突問題,所以涉外民事案件都是法律沖突案件。柯里從根本上否定了上述傳統(tǒng)觀點(diǎn),認(rèn)為涉外民事案件可以分為兩類:一類產(chǎn)生法律間的“真實(shí)沖突”;另一類只會(huì)產(chǎn)生法律間的“虛假?zèng)_突”。
虛假?zèng)_突,指一個(gè)案件所適用的兩個(gè)國(guó)家的法律,在具體規(guī)定上產(chǎn)生了沖——但是二者背后所涉及的政府政策并不發(fā)生沖突。政府利益分析說認(rèn)為,虛假?zèng)_突有以下兩種:一是對(duì)一個(gè)案件具有某種聯(lián)系并有可能被適用的兩國(guó)實(shí)體法規(guī)——在內(nèi)容上完全一致;二是雖然兩個(gè)有關(guān)國(guó)家都與某個(gè)案件有聯(lián)系,而且兩國(guó)實(shí)體法規(guī)定也截然不——但是只有一國(guó)對(duì)該案件具有適用法律的利益。
真實(shí)沖突,指兩個(gè)有關(guān)國(guó)家都與該案件有聯(lián)系、兩國(guó)實(shí)體法律規(guī)定不盡相同,且體現(xiàn)的有關(guān)法律背后的政府政策也存在沖突,這種情況所產(chǎn)生的沖突現(xiàn)象叫真實(shí)沖突??吕锝淌谝詾?,只有在真實(shí)沖突案件中,才會(huì)發(fā)生法律沖突問題,而且也比較容易解決,因?yàn)榉ㄔ涸趯徖碚鎸?shí)沖突案件時(shí),一般來講無權(quán)衡量哪個(gè)國(guó)家的利益較為優(yōu)越,法院只能適用法院地法律。
本案中,香港地區(qū)的法律對(duì)政府機(jī)關(guān)提供擔(dān)保未作任何限制,由此可以看出香港地區(qū)的法律所要保護(hù)的是債權(quán)人的合法債權(quán)。按照柯里的政府利益分析說理論,我們可以得出香港地區(qū)政府制定該法律的利益是香港地區(qū)公民的合法債權(quán)這一結(jié)論。但是《^v^擔(dān)保法》第八條明確規(guī)定:“國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人”,不過該法是1995年10月1日起實(shí)施的,所以該案還要考慮其他法律規(guī)定。根據(jù)外匯管理局于1991年發(fā)布的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)外提供外匯擔(dān)保管理辦法》第四條第二款和最高院在1988年通過實(shí)施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)》第106條第二款的規(guī)定,我國(guó)內(nèi)地禁止國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)外提供擔(dān)保,江門財(cái)政局屬于國(guó)家機(jī)關(guān),所以其擔(dān)保行為無效。江門財(cái)政局作為國(guó)家機(jī)關(guān),往往是國(guó)家政策的執(zhí)行者和地方規(guī)范的制定者,政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng),破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平競(jìng)爭(zhēng)的秩序。按照柯里的政府利益分析說理論,我國(guó)內(nèi)地法律制定的利益是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的安全與穩(wěn)定。在本案中,香港地區(qū)的政府利益和內(nèi)地政府利益是存在沖突的,而且是真實(shí)沖突。按照柯里教授的理論,兩方政府的利益是無法判斷孰優(yōu)孰劣的,故只能適用法院地法,即內(nèi)地的法律規(guī)定,江門財(cái)政局的擔(dān)保行為無效。
利弗拉爾的“較好法律的方法”
在美國(guó)的現(xiàn)代國(guó)際私法學(xué)界中,萊弗拉爾(roberta·leflar)的“法律選擇的五點(diǎn)考慮”方法在美國(guó)法律選擇實(shí)踐中產(chǎn)生了較大的影響??紤]因素包括:結(jié)果的可預(yù)見性;州際和國(guó)際秩序的維持;司法任務(wù)的簡(jiǎn)單化;法院地政府利益的優(yōu)先;適用較好的法律規(guī)范(betterruleoflaw)。由于萊弗拉爾的第五點(diǎn)考慮是其理論的關(guān)鍵因素,所以人們常將他的理論概括為“較好法律的方法”。
利弗拉爾認(rèn)為,每一個(gè)聰明的法院都會(huì)選擇適用一種對(duì)本地社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益有好處的法律規(guī)范,而不會(huì)問這個(gè)法律是法院地的還是其他法域的。
下面我們按照利弗拉爾提供的五點(diǎn)考慮因素來考慮本文案件的法律選擇。
首先是結(jié)果的可預(yù)見性。在本案中的《不可撤銷擔(dān)保書》中明確注明了“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”,由此我們可以推斷出擔(dān)保行為發(fā)生時(shí)案件各方當(dāng)事人其實(shí)是認(rèn)為適用香港地區(qū)的法律對(duì)日后自身權(quán)益的維護(hù)是更有利的。但是內(nèi)地的法律法規(guī)禁止政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人的行為,所以若適用內(nèi)地的法律規(guī)定來認(rèn)定江門財(cái)政局擔(dān)保行為的效力,債權(quán)人對(duì)于該擔(dān)保行為的結(jié)果應(yīng)當(dāng)是可以預(yù)見的。
其次是考慮香港地區(qū)和內(nèi)地之間秩序的維持。利弗拉爾認(rèn)為,這一因素的考慮實(shí)質(zhì)是要求法院必須適用與案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的法律。鑒于該案件法律沖突的復(fù)雜性,無論是香港地區(qū)還是內(nèi)地的法律都是與該案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的。
第三是要將法院的司法任務(wù)簡(jiǎn)單化。該案中原告提起訴訟的法院是擔(dān)保人住所地江門市中級(jí)人民法院,也就是在內(nèi)地,所以適用內(nèi)地的法律是更有利于法官審理該案件的。
第四是法院地政府利益要優(yōu)先。結(jié)合前文柯里的政府利益分析說分析的結(jié)果,該案件應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
第五是適用較好的法律規(guī)范。內(nèi)地的法律是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定,而香港地區(qū)的法律是為了維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。就整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定而言,個(gè)人的利益是渺小的,所以筆者認(rèn)為內(nèi)地的法律是較好的法律,應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
綜上,根據(jù)利弗拉爾的“較好法律的方法”中的五點(diǎn)因素分析法,我們可以看出適用內(nèi)地的法律更為合適。
貝克斯特的“比較損害法”
柯里教授的“政府利益分析說”在解決真實(shí)沖突案件時(shí),其結(jié)果往往導(dǎo)致的是適用法院地法,因此遭到了批評(píng)。而利弗拉爾的“較好法律的方法”也同樣遭到了攻擊,因?yàn)橛胁糠謱W(xué)者認(rèn)為法院在采用這種方法解決真實(shí)沖突案件時(shí)是將法院的地位放在了立法機(jī)關(guān)之上。在此情況下,貝克斯特(baxter)提出的一種新方法即“比較損害法”。
所謂“比較損害法”,是要求法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)適用這樣一個(gè)州的法律,即假如不適用它的法律規(guī)范,則這個(gè)州的政策將會(huì)受到最大的損害。貝克斯特教授認(rèn)為,法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)總會(huì)遇到內(nèi)部政策和外部政策這兩種獨(dú)特類型的政策目的。內(nèi)部政策,是解決每個(gè)州內(nèi)私人利益之間沖突的基礎(chǔ);而外部政策,是在不同州私人利益發(fā)生沖突時(shí)所產(chǎn)生的政策。貝克斯特教授指出,在具體的真實(shí)沖突案件中應(yīng)當(dāng)比較兩個(gè)有關(guān)州的內(nèi)部目的,看哪一個(gè)受到了較大的損害。如內(nèi)部目的受到較大的損害,那么它的外部目的就應(yīng)該實(shí)現(xiàn),即適用它的法律。
內(nèi)地法律的內(nèi)部目的是通過限制本地區(qū)的國(guó)家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)在其區(qū)域內(nèi)的其他經(jīng)濟(jì)主體獲得公平的市場(chǎng)機(jī)會(huì)。然而在該案中,擔(dān)保人是內(nèi)地的政府機(jī)關(guān),債權(quán)人是香港地區(qū)的公司,所以這就要探究?jī)?nèi)地的法律的外部目的是什么。通過探究,我們發(fā)現(xiàn)內(nèi)地的法律規(guī)定的外部目的是通過限制本地區(qū)內(nèi)的國(guó)家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)該區(qū)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)利益。
根據(jù)貝克斯特教授的比較損害分析法,我們還應(yīng)當(dāng)探究香港地區(qū)的法律進(jìn)行分析。香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的是不限制其區(qū)域內(nèi)擔(dān)保人的主體資格來保護(hù)其區(qū)域內(nèi)的債權(quán)人的合法權(quán)益。然而,該案中的擔(dān)保人是內(nèi)地的主體,所以我們依然要探究香港地區(qū)法律的外部目的。按照同一分析方法,可以推知香港地區(qū)法律的外部目的是通過不限制內(nèi)地的擔(dān)保人主體資格來保護(hù)香港地區(qū)債權(quán)人的合法權(quán)益。
假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用香港地區(qū)法律。適用香港地區(qū)法律規(guī)范的結(jié)果是使內(nèi)地的內(nèi)部目的遭到重大損害,這種做法將使內(nèi)地的其他經(jīng)濟(jì)主體尤其是無法擁有政府機(jī)關(guān)特殊地位的主體處于不公平的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中,擾亂市場(chǎng)秩序,而且剝奪了他們根據(jù)內(nèi)地的法律規(guī)范本應(yīng)得到的保護(hù)。
又假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用內(nèi)地的法律。適用內(nèi)地法律的結(jié)果也會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到損害,然而,適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到部分損害,因?yàn)閷?duì)于整個(gè)內(nèi)地的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)來說,香港地區(qū)個(gè)別債權(quán)人的利益損失占比較小。
通過上述假設(shè)分析,我們可以得出這樣一個(gè)結(jié)論:適用香港地區(qū)法律就會(huì)使內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受巨大損害,而適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受部分損害。而根據(jù)兩個(gè)地區(qū)法律的損害程度,我們又可以得出另一個(gè)結(jié)論:在該案中,由于香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受的損害比內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受的損害小,所以香港地區(qū)法律的外部目的就應(yīng)當(dāng)服從內(nèi)地法律的外部目的。
里斯的“最密切聯(lián)系說”
最密切聯(lián)系原則,又被稱之為最近、最強(qiáng)聯(lián)系原則,是指在選擇某一個(gè)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時(shí),要從整體上綜合分析與該法律關(guān)系有關(guān)的各種因素,最終要確定與該案件的事實(shí)和當(dāng)事人有最重要、最本質(zhì)、最真實(shí)聯(lián)系的一個(gè)國(guó)家或地區(qū),以該地區(qū)的法律作為其準(zhǔn)據(jù)法。最密切聯(lián)系原則在現(xiàn)代國(guó)際私法中被廣泛應(yīng)用。
美國(guó)的《第一次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是畢爾教授提出的“既得權(quán)學(xué)說”,而美國(guó)的《第二次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是里斯(willisreese)所倡導(dǎo)的“最密切聯(lián)系說”。在《第二次沖突法重述》中,最密切聯(lián)系的特點(diǎn)在于,它突破了美國(guó)傳統(tǒng)國(guó)際私法規(guī)范的公式性,具有相當(dāng)?shù)膹椥?,該方法只有在具體案件的具體分析中才能反映出“最密切聯(lián)系”這一概念的具體內(nèi)容。該特點(diǎn)是通過聯(lián)系因素列舉表體現(xiàn)出來的,所謂聯(lián)系因素的列舉表,就是說《第二次沖突法重述》在解決諸如侵權(quán)或合同領(lǐng)域中的法律沖突時(shí),并不是像美國(guó)傳統(tǒng)國(guó)際私法那樣只規(guī)定一個(gè)聯(lián)系因素作為尋找準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù),而是根據(jù)特定領(lǐng)域的本身要求規(guī)定幾個(gè)聯(lián)系因素,從而為確定最密切聯(lián)系地提供一個(gè)較為靈活的依據(jù)。最能體現(xiàn)最密切聯(lián)系原則的當(dāng)屬《第二次沖突法重述》的第六條的法律選擇原則。與該案擔(dān)保合同效力判定相關(guān)的有以下條款:第194條擔(dān)保合同、第187條當(dāng)事人選擇的州的法律的第2款、第188條當(dāng)事人未作有效選擇時(shí)的準(zhǔn)據(jù)法的第1款和第2款。對(duì)這些聯(lián)系將按照其對(duì)該特定問題的重要程度加以衡量。
對(duì)于本文中案例法律的選擇,其實(shí)首先我們應(yīng)當(dāng)探討的是《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”是否是當(dāng)事人選擇的有效準(zhǔn)據(jù)法,但是又根據(jù)上述法律第187條第2款例外條款的規(guī)定,我們只能先假設(shè)當(dāng)事人未能選擇有效的準(zhǔn)據(jù)法,然后按照188條第2款列舉的聯(lián)系因素探索與該案有最密切聯(lián)系的地區(qū)。
首先,《不可撤銷擔(dān)保書》中約定:擔(dān)保書必須經(jīng)廣東省江門市人民政府簽字見證方可生效。由此可以看出該擔(dān)保合同屬于附生效條件合同,擔(dān)保人江門財(cái)政局出具該承諾書后交由廣東省江門市人民政府,廣東省江門市人民政府之后在見證人處進(jìn)行了蓋章以表示其見證,至此該擔(dān)保合同的生效要件達(dá)成,合同生效。所以筆者認(rèn)為該擔(dān)保合同的生效地在內(nèi)地。其次,《不可撤銷擔(dān)保書》雖然是江門財(cái)政局單方面出具的承諾書,但是符合擔(dān)保合同要件,合同雙方的主體是擔(dān)保人江門財(cái)政局和債權(quán)人中成公司。擔(dān)保人江門財(cái)政局的工作場(chǎng)所、住所地均在內(nèi)地,而且其財(cái)物來源也是在內(nèi)地。理論上,金錢作為標(biāo)的物的債務(wù)履行,接受金錢所在地的一方一般為合同履行地,所以香港地區(qū)應(yīng)為該合同履行地。但是單就該擔(dān)保合同來看,保證人江門財(cái)政局作為合同的主要義務(wù)方,與內(nèi)地有著密不可分的聯(lián)系,所以筆者認(rèn)為內(nèi)地應(yīng)當(dāng)作為《不可撤銷擔(dān)保書》的最密切聯(lián)系地。
接下來我們探討《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”這一法律選擇條款。根據(jù)上述187條第2款和第6條第2款,我們可以看出在法律選擇問題上除了尊重當(dāng)時(shí)人的意思自治外,還必須考慮該問題背后的政府利益。當(dāng)按照當(dāng)事人的選擇適用香港地區(qū)法律時(shí),將破壞內(nèi)地市場(chǎng)整體的穩(wěn)定,將侵害內(nèi)地的社會(huì)公共利益,違反其基本政策。所以《不可撤銷擔(dān)保書》中的法律條款的選擇不是有效的法律選擇,該案件的解決只能適用與該合同有最密切聯(lián)系的內(nèi)地的法律。
4美國(guó)沖突法選法理論對(duì)我國(guó)司法實(shí)踐的啟示
長(zhǎng)期以來,我國(guó)法院的判決書一直沿用“原告訴稱、被告辯稱、經(jīng)審理查明、本院認(rèn)為、判決如下”這樣公式化的表達(dá),“判決不說理”成了社會(huì)各界指責(zé)的焦點(diǎn)。與美國(guó)法官書寫的判決書相比,我國(guó)的判決書機(jī)械的表達(dá)方式嚴(yán)重缺乏理論依據(jù),造成的結(jié)果是法官不愿發(fā)散思維,審判結(jié)果缺乏說服力。
法官作出判決而不說明理由,即使實(shí)體正確,也是有違自然公正的,因?yàn)椤罢x不僅要做得出,更要做得讓人看得見”。法諺有言:法官知法。即便任何人均有權(quán)拒絕對(duì)案件作出評(píng)判,法院仍應(yīng)針對(duì)案件的相關(guān)事實(shí)提供合理的解釋,這就是法院不得因法律的不完備而拒絕裁判的道理。更何況,法院就個(gè)案法律事實(shí)間所造成的利益沖突進(jìn)行價(jià)值判斷本身并非難事。
眾所周知,美國(guó)是一個(gè)允許法官“造法”的國(guó)家。面對(duì)紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)案件,在無法找到準(zhǔn)確的法律依據(jù)的情況下,法官可以發(fā)散思維,運(yùn)用現(xiàn)有的法律規(guī)定和法學(xué)理論處理案件。這樣的判決實(shí)踐除了為后來的案件提供判決指導(dǎo),更大的作用是豐富法學(xué)理論知識(shí)。從實(shí)踐到方法,從方法到實(shí)踐,美國(guó)沖突法的理論就是在這種螺旋式上升的過程中日趨成熟的。所以,運(yùn)用法學(xué)理論豐富法院的判決結(jié)果、美國(guó)法官勇于實(shí)踐的“造法”精神都是我國(guó)法官在實(shí)踐中需要學(xué)習(xí)的地方。
美國(guó)沖突法理論對(duì)美國(guó)州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣對(duì)于我國(guó)區(qū)際法律沖突的解決也具有重大的借鑒意義。他山之石,可以攻玉,借鑒美國(guó)沖突理論方法,對(duì)于我國(guó)司法實(shí)踐中的法律適用的選擇也具有重要意義。
參考文獻(xiàn)
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法律畢業(yè)論文及畢業(yè)設(shè)計(jì)題目篇十二
提出我國(guó)民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。 詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠(yuǎn).姚莉.鄒斌:新刑訴法實(shí)施過程中的幾個(gè)問題,載法商研究1997年第6期,崔敏:刑訴法實(shí)施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
證人缺席將使法律真實(shí)偏離客觀真實(shí),對(duì)當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時(shí)將損害司法公正。主要體現(xiàn)在 1無法
保證書
面證言的真實(shí)性 ;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國(guó)民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行,法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
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