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檢察院再審抗訴申請書篇一
申請人(原審被告)伍xx,男,1970年3月21日出生,漢族,貴州省遵義縣人,務農,住遵義縣永樂鎮(zhèn)愛國村興龍組。身份證號5221219700321725x。電話,15985276755。
被申請人(原審原告)楊xx,女,1962年1月10日出生,漢族,貴州省遵義縣人,務農,住遵義縣永樂鎮(zhèn)永樂村悶塘組。身份證號52212119607244。
申請人與被申請人飼養(yǎng)動物致人損害賠償糾紛一案,不服遵義縣人民法院(20xx)遵縣法民初第2190號民事判決,由于申請人未上訴,向遵義縣檢察院申請抗訴,遵義縣檢察院依法于20xx年1月29日向遵義縣人民法院發(fā)出遵縣檢民(20xx)建字第01號民事再審檢察建議。遵義縣人民法院于20xx年4月27日作出回復,決定對該案不進行再審。20xx年7月31日,遵義縣檢察院向申請人送達法院不再審的告知書,申請人對該告知內容不服,現依法申請再審。
請求事項。
一、請求依法撤銷遵義縣人民法院(20xx)遵縣法民初第2190號民事判決,重新審理本案。
二、依法判決訴訟費用由被申請人承擔。
事實和理由。
一、原審訴訟主體不適格——申請人不應當是本案原審被告。申請人雖與伍光學為父子關系,但有愛國村委會出具的《證明》證實:早在1992年申請人就與其父伍光學分家另立門戶生活,這一事實在遵義縣人民法院(20xx)遵縣法民初第2190號民事判決書中也得到法院確認。伍光學雖養(yǎng)有一條狗但其單獨另據生活,未與申請人共同生活。申請人從未飼養(yǎng)過狗,不可能有申請人飼養(yǎng)的狗咬傷被申請人,因此,被申請人是否受傷,或者受傷的原因均與申請人無關,故申請人不應成為本案原審的被告。
二、原審判決認定事實不清。
綜上所訴,申請人認為:原審判決認定事實錯誤和責任認定程序不合法,導致作出錯誤判決,為此,申請再審人為維護合法權益,特提出前述申請,懇請貴院準許。
此致
遵義市中級人民法院。
申請人:
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檢察院再審抗訴申請書篇二
再審申請人(一審第三人,二審上訴人):xx市農村信用合作聯(lián)社(以下簡稱:xx信用社)。住所地:xxx省xx市xxx號。
法定代表人:周xx;職務,董事長。
再審申請人(一審被告,二審上訴人):xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:xxx省xx市xxx號。
法定代表人:劉xx;職務,經理。
再審被申請人:(一審原告,二審被上訴人):xx市xx家電商城有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:xxx省xx市xxx號。
法定代表人:李xx;職務,董事長。
一審被告:馬xx,男,xxxx3年6月15日出生,漢族,山東糧食局職工,住山東省xx市文匯路4號。
作出生效法律文書的法院名稱:山東省高級人民法院。
再審請求:
一、依法撤銷山東省高級人民法院(xxx)魯民一終字第252號《民事判決書》判決,按照無效合同的法律規(guī)定依法改判再審被申請人xx公司向再審申請人返還涉案房產,并按照市場價格向再審申請人xx公司支付占用期間的租金。
二、判令由再審被申請人xx公司承擔本案訴訟費用。
再審申請人xx市農村信用合作聯(lián)社、再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司不服山東省高級人民法院(xxx)魯民一終字第252號《民事判決書》,現依法向中華人民共和國最高人民法院申請再審。申請再審法定事由如下:
依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條,當事人的申請符合下列情形之一的人民法院應當再審.
(四)原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;。
(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;。
(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;。
申請再審具體事實、理由:
申請再審理由一:一審、二審認定事實的主要證據未經質證,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(四)項的規(guī)定。
一審判決書第6頁上出現了“在本案審理過程中,原告于xxx年2月20日書面承諾,如不能確認涉案房地產抵押無效,同意依據擔保法解釋第67條規(guī)定,按所購房地產在抵押財產中所占比例替代xx公司支付該公司在xx市崗山信用社借款”。一審判決并由此在判決書第7頁認為“原告明確表示如不能確認涉案房地產抵押無效,則同意代被告xx公司償還欠第三人的相應貸款以消滅抵押權,即行使法定的滌除權。……原告作為抵押房產的買受人要求行使滌除權符合法律規(guī)定,應予準許?!?/p>
最高人民法院法釋【xxx】33號第47條明確規(guī)定:“證據應當在法庭出示,由當事人質證。未經質證的證據,不能作為認定案件事實的依據?!?/p>
然而,一審法院于xxx年1月8日立案,xxx年2月18日組織“證據交換”,xxx年2月21日第一次開庭審理,xxx年7月29日第二次開庭審理,直到xxx年7月2日送達一審判決書,在長達一年半的時間里,從未對所謂的原告“承諾”進行過質證,更何況根據法釋【xxx】33號第38條的規(guī)定,“人民法院組織當事人交換證據的,交換證據之日舉證責任期限屆滿”,所謂的原告“承諾”根本不能作為判案依據予以采納。
因此,一審判決違背“證據規(guī)定”,再審申請人xx市農村信用合作聯(lián)社和再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司皆據此提出上訴,二審法院依法應當按照“原審判決違反法定程序”的規(guī)定處理。但二審法院并未對此上訴請求和上訴理由予以審查和審理,二審法院更沒有組織當事人對一審法院未組織質證的證據進行質證。
故,一審、二審判決均違背法律的程序性規(guī)定,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(四)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準予再審。
申請再審理由二:一審、二審判決適用法律錯誤,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項的規(guī)定。
既然,一審、二審判決,均認定涉案的五份合同全部為“無效合同”,那么,關于無效合同的處理,《合同法》有著明確的規(guī)定——返還、補償、賠償。除此之外,依法沒有其他的處理方法。法院審理本案應當“優(yōu)先適用合同法”的相關規(guī)定。
但一審、二審判決均適用了《擔保法》第49條,《擔保法解釋》第67條第一款、第71條第二款的規(guī)定。按照“上位法優(yōu)于下位法”“最密切聯(lián)系”等原則,本案應當適用《合同法》第52、56、58、84、86、88、89條的規(guī)定,而不應適用擔保法的司法解釋。
一審、二審適用《擔保法解釋》第67條的規(guī)定,明顯屬于適用法律錯誤。第一,《擔保法解釋》第67條規(guī)定:“……;取得抵押物所有權的受讓人,可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?,使抵押權消滅?!币罁撘?guī)定,只有取得抵押物所有權的受讓人才享有所謂的“滌除權”,而本案中再審被申請人xx公司在一審、二審中并未取得涉案房產的所有權,且至今也沒有取得。第二,上述規(guī)定的適用存在邏輯前提,即抵押權人同意取得抵押物所有權的受讓人代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?。而在本案中,抵押權人即再審申請人xx市信用社并不同意,而且是明確反對!再審申請人xx市信用社在一審過程中,和上訴狀中都已經明確表示了反對意見,但一審、二審判決置抵押權人的合法訴訟請求于不顧,錯誤適用法律,枉法裁判!
因此一審、二審判決適用法律錯誤,枉法裁判,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準予再審。
申請再審理由三、一審、二審判決內容超出訴訟請求,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(十二)項的規(guī)定。
再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司一審的訴訟請求是:1、依法判令被告xx公司將合同所約定的樓房2246.51平方米、平房120平方米、土地1798.12平方米的產權過戶登記到原告名下;2、依法判令被告xx公司向原告支付逾期交付房地產違約金576300元(從xxx年5月27日計算到xxx年9月20日);3、依法判令被告馬xx向原告返還所取得的不當得利83萬元;向原告支付逾期轉讓合同條款的違約金4328900元(從xxx年8月2日計算到xxx年8月12日);4、訴訟費用由兩被告負擔。該上述4項“訴訟請求”在一審判決書中亦沒有任何變更。
再審被申請人xx公司(一審原告、二審被上訴人)未上訴。
再審申請人xx信用社(一審第三人、二審上訴人)的一審“訴訟請求”是:請求法院確認原被告雙方的買賣協(xié)議無效(但,一審判決書將“買賣協(xié)議”錯誤打印成“抵押協(xié)議”,且二審未對一審的這一涉及案件當事人的實體權益內容的重要錯誤進行審理、更正!)。
再審申請人xx信用社(一審第三人、二審上訴人)的.二審“上訴請求”是:一、撤銷一審判決。二、判決上訴人(第三人)對抵押的房地產享有優(yōu)先受償權,原審被告xx公司支付支付貸款本息或由被上訴人xx公司代為清償“全部貸款本息”。
一審程序中兩被告均未提出反訴。
一審被告馬xx未上訴。
顯然,按照民事訴訟“不告不理”的原則,一審、二審應當針對并圍繞“訴訟請求”、“上訴請求”的“范圍”和“內容”進行審理,然后依法做出裁判。
然而,一審的“裁判結果”卻是:一、原告xx公司于本判決生效之日起十日內代被告xx公司向第三人信用社支付貸款本金2933520元。二、被告xx公司于原告代償貸款后一個月內將本案所涉的樓房(醫(yī)藥大廈大門中心線以西以上1-5層樓房建筑面積2246.51平方米)的所有權及相應的1789.12平方米的土地使用權過戶到原告xx公司名下。三、原告xx公司于上述房地產過戶登記辦理完畢后十日內向被告xx公司支付下余的購買款666480元。四、駁回原告xx公司的其他訴訟請求。
對照一下再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司和再審申請人xx信用社(一審第三人、二審上訴人)的訴訟請求,不難看出,一審第三人并未請求“原告代償”一審原告也未請求“代償”。這也就是說,再審被申請人(一審原告)xx公司在一審中并沒有為“順利”、“合法”取得“所有權”鋪平道路;并且再審申請人xx信用社也沒有同意由再審被申請人(一審原告)xx公司代為“部分清償”,這樣xx公司也就喪失了“滌除權”的適用前提。
故,一審判決系“超出訴訟請求”的判決,二審法院依法應當審查、糾正。然而,二審卻沒有認真履行法律所賦予的“法定職責”,而是僅僅圍繞一審法院的“裁判理由”和“司法解釋”的理解與適用,對一審沒有“論述到位”的部分,進行“潤色”、“加工”,從而使一審判決表面看起來“合情合理”。二審法院對再審申請人xx公司和再審申請人xx信用社的上訴請求和上訴理由表現得“很無奈”,不好論述、不好分析,更不好“依據法律的規(guī)定、遵循法官職業(yè)道德、運用邏輯推理和日常生活經驗,對證據有無證明力和證明力大小進行判斷,并公開裁判的理由和結果”(法釋【xxx】33號第64條),只能以“理由沒有依據”,一言以蔽之!并最終以“原判決從認定事實和適用法律方面均無不妥之處”,而“駁回上訴,維持原判”。
總之,一審、二審法院均沒有嚴格依法審理本案,一審判決“超出訴訟請求”,符合《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,再審申請人依法向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準予再審。
綜上所述,一審、二審判決認定事實的主要證據未經質證,適用法律錯誤,判決結果超出訴訟請求。故,再審申請人山東省xx市農村信用合作聯(lián)社、再審申請人山東省xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司請求貴院依法糾正一審、二審的錯誤判決,依法支持再審申請人的再審請求。
此致
中華人民共和國最高人民法院。
再審申請人:xx市農村信用合作聯(lián)社。
再審申請人:xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司。
xxx年三月二十二日。
檢察院再審抗訴申請書篇三
被申請人:新鄉(xiāng)市人民政府。
法定代表人:某某某,市長。
申請人因行政賠償一案,不服河南省高級人民法院(20xx)豫法行終字第00189號行政賠償判決書的判決,特向你院申請再審。
請求事項:
1、要求被申請人對強行違法拆除申請人位于新鄉(xiāng)市康樂巷21號234.75平方米的住房恢復原狀或原地安置符合客觀事實和法律。
2、依法判令被申請人返還其強行拉走申請人的全部家庭財產。
3、判令被申請人賠償申請人誤工費、差旅費、訴訟費、律師費、精神損失等費用共計1420156元。
事實與理由:
一、原審判決認定了:“某某某被拆除的房屋面積為234.75平方米。申請人現在居住的房屋屬他人名下的房產,新鄉(xiāng)市人民政府十幾年來對此問題沒有澄清和解決,不能認定新鄉(xiāng)市人民政府已對某某某進行了安置,新鄉(xiāng)市人民政府應當對違法拆遷某某某234.75平方米房產全部予以賠償?!?/p>
二、就目前為止,申請人房屋被違法拆遷后的土地仍未開發(fā),具備恢復原狀和原地安置的條件。原審判決在認定了被申請人違法拆遷應對申請人進行全部賠償的情況下,沒有支持該項請求,明顯錯誤。
三、
被申請人非法拆遷申請人房屋時,曾將申請人的全部家庭財產強行拉走,至今未還。原審不支持該項請求,明顯違背客觀和法律。
四、因被申請人的錯誤申請執(zhí)行造成了申請人某某某被錯誤的拘留十五天,給申請人的精神造成了極大的打擊和傷害。因此,被申請人應當對申請人給予精神賠償。
五、為了維護申請人的合法權益,十幾年來申請人幾十次訴訟,上百次的上訪,被申請人總是制造假的證據,千方百計的阻撓。其違法的行為給申請人的身心都造成的損害。致使申請人無法安居樂業(yè)。期間共花去差旅費、交通費、訴訟費、律師費等30萬元。依法也應當由被申請人賠償。
綜上所述,原審判決被申請人僅支付申請人166750.65元,違背客觀和法律。因為,166750.65元在今天的新鄉(xiāng)市連100平方米的住房都買不到,如何能作為234.75平方米的賠償?故此,特向法院申請再審,請求法院支持申請人的各項請求,使申請人的合法權益得以維護。
此致
申請人:某某某。
二〇〇八年四月二十五日。
檢察院再審抗訴申請書篇四
申請人:楊xx,男,1950年1月9日出生,漢族,家住xx省xx鎮(zhèn)新華路水利巷2號。聯(lián)系電話:被申請人:王俊x、王文x、王心x案由:申請人楊xx因與王俊x、楊懷x、劉小x之丈夫楊治x(已故)承包合同糾紛一案,對x林市中級人民法院在2005年8月31日作出的“(2005)x民再終字第11號”民事判決不服,申請再審。請求事項:1、請求xx省高級人民法院依法再審。2、請求依法糾正“(2005)x民再終字第11號”民事判決書中的錯誤判決:依法判決王俊x、楊懷x、劉小x之夫楊治x(已故)與申請人楊xx在1994年11月12日簽訂的《關于承包xx鄉(xiāng)李家溝大貝茆煤礦合同書》的有效合同繼續(xù)履行,原審上訴人王文x(原一審第三人)將現持有的x木縣xx鄉(xiāng)大貝茆煤礦的一切經營手續(xù)、證照(正、副本)立即移交申請人楊xx。3.本案一審、二審、再審的案件受理費和其他訴訟費用由王俊x、王文x、王心x全部承擔。事實和理由:楊xx與王俊x、楊懷x、劉小x之丈夫楊治x(已故)煤礦承包合同糾紛一案,xx縣法院在年9月4日作出“(2002)府民初字第271號”民事判決(附件1)。判決認定王俊x、楊懷x、劉小x之夫楊治x(已故)與申請人楊xx在1994年11月12日簽訂的《關于承包xx鄉(xiāng)李家溝大貝茆煤礦合同書》(以下簡稱“94年承包合同”)有效,被告王俊x在判決生效之日起10天內給付原告楊xx大貝茆煤礦的《生產經營許可證》《采礦許可證》《營業(yè)證》、、(以下簡稱“三證”,案件受理費和其他訴訟費由被告王俊x負擔。該判決認定的主要事實有:)“94年承包合同”有效,“94年承包合同”糾紛是由于王俊x不按照合同約定及時交付楊xx大貝x煤礦的開采證、營業(yè)證等證件正本導致楊xx不能正常管理經營煤礦而產生等。一審判決生效后,被告王俊x不服提出申訴。年10月14日x林市人民檢察院向x林市中級法院提起x檢民抗字(2003)11號抗訴書,2004年1月5日xx縣人民法院作出(2003)府民再初字第5號民事判決(附件2)。判決基本維持了(2002)府民初字第271號民事判決,判決認定“94年承包合同”有效,應繼續(xù)履行,只是因現大貝茆煤礦的“三證”由第三人王文x實際持有,而改判由王文x交給楊xx。判決宣判后,王俊x、王文x、王心x(楊懷x、劉小x已在2002.4.22將其合伙份額轉讓給王寬心)不服提起上訴,2004年8月17日x林市中級法院作出(2004)x民三終字第63號民事判決(附件3)。
檢察院再審抗訴申請書篇五
申請人:xxx,男,1973年3月14日出生,漢族,身份證住址:xxx,現住xxx。
申請人因不服xxx人民法院(2012)xx刑初字第6號刑事判決書,根據《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:
一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當。
被告人xxx蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質及其惡劣,后果極其嚴重,主觀惡性極深,依法應予嚴懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤,我為了縣城形象和城市環(huán)境,全力制止。不想xx膽大包天,在逢場的上午于東升街當眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天,經鑒定為九級傷殘系重傷,依照《刑法》的規(guī)定構成故意傷害罪。由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,對于這樣的犯罪分子,不嚴懲不足以體現我國刑法罪責刑相適應的原則;不嚴懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。
二、一審判決認定事實不清,適用緩刑錯誤。
另有規(guī)定的,依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請人刺成重傷,應當適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。
《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié),但是xxx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。致我失血過多,差點命喪他手,由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,罪惡滔天,我認為最多只能從輕處罰。根據刑法第62條的規(guī)定,從輕處罰是在被告人所犯之罪應當適用的法定刑的限度以內判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎也是被告人所犯罪行應當適用的法定刑。從輕處罰要比沒有該從輕處罰情節(jié)判處適當輕一些的刑罰,但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結合本案案情我認為不應該判處該法定刑內的最低刑,即刑期應該大于3年。
三、被告不積極賠償申請人經濟損失,依法應予嚴懲。
xxx在行兇后未積極主動賠償任何費用,甚至在我強烈要求賠償時,xxx竟以無錢為由推脫,全無賠償誠意和悔罪表現。被告人未向申請人支付過分文賠償。被告人向法院遞交的2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認罪,裝出一幅愿意賠償的樣子,意圖達到“花錢買刑”的真實目的。
被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴重的,人身及精神損害。如果這樣的認罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!
綜上所述,申請人認為一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起抗訴。
此致
xxxx檢察院。
xxx2012年3月26日申請人:
檢察院再審抗訴申請書篇六
再審申請人(一審被告、二審上訴人):xxx再審被申請人(一審原告、二審被上訴人):xxxxxx因與xxx民間借貸糾紛一案,不服德州市中級人民法院(以下簡稱德州中院)于7月18日作出的()德中民一終字第65號民事判決,向貴院申請再審。再審請求:1、撤銷德州中院(2007)德中民一終字第65號民事判決書,駁回再審被申請人的.訴訟請求;2、本案產生的一審、二審和再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔。事實和理由:
一、《民事訴訟法》第179條第1款第(十二)項規(guī)定“原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;”應當再審。德州中院作出的二審判決超出了上訴請求事項。二、《民事訴訟法》第179條第1款第(四)項規(guī)定“原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;”應當再審。鑒定人沒有出庭接受質詢,鑒定結論未經質證,不應采納。
注意:向原審法院的上級法院申請再審。
二00八年十月六日。
檢察院再審抗訴申請書篇七
被申請機關:xx市司法局,地址。
申請事項:申請人不服xx市xx區(qū)人民法院行政裁定書(20xx)下行初字第27號、xx省xx市中級人民法院(20xx)杭行終字第190號行政裁定,特申請xx市檢察院依法監(jiān)督,提出抗訴。
事實與理由:
申請人向xx市司法局投訴律師xx違法違紀行為,在接受委托后,不認真履行職責,損害我的合法權益。要求xx市司法局調查處理xx,并依法賠償損失。
xx市司法局接收投訴材料后,沒有根據《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》、《司法行政機關行政處罰程序規(guī)定》履行法定職責。20xx年7月21日,申請人在xx市xx區(qū)人民法院提起行政訴訟,訴請被告依法履行法定職責,作出處罰xx的決定。
本案通過立案審查程序,依法組成合議庭,于同年9月2公開開庭進行了審理。
一、被告沒有依法履行法定職責事實清楚。
1、被告《行政答辯狀》上稱:接到投訴后,我局律師管理處即開展了調查工作,調取了五聯(lián)所得有關案件材料。但在被告所提供證據清單及相應證據上,并沒有關于被告依法調取五聯(lián)所有關材料的事實證據和法律依據。
2、被告所提供“證據”違法。
被告所提供“證據”1、4、5、6、7、8都是從xx市律師協(xié)會中獲取,系違法。申請人先向律師協(xié)會投訴,由于律師協(xié)會的不負責任失去了申請人的信任,繼而向被告投訴xx的違法違紀行為。因此被告不存在法律上所規(guī)定的委托律師協(xié)會調查行為,因為有利害關系,律師協(xié)會還應該予以回避。但是本案被告提交的大部分證據,都是xx市律師協(xié)會的杰作。這些所謂“證據”,除了證明被告行為違法外,可以確切地證明被告沒有依法履行法定職責事實清楚。
3、被告沒有向法庭提供申請人《投訴書》及相應證據。
申請人向被告提供了《投訴書》及相應證據材料,投訴xx了違法違紀行為。但在本案中,被告除了提供《非訴訟事務委托代理合同》、《委托代理合同》之外,并沒有提供《投訴書》及相應證據材料,被告隱匿申請人《投訴書》及相應證據材料的目的是什么?因為法庭開庭審理后沒有依法對證據進行認定,法庭對事實的判斷顯然有了錯誤。
4、被投訴人人xx違法違紀事實清楚。
1)違法違規(guī)律師xx提供無法履行“非訴事務委托代理合同”委托事項,欺詐申請人交付律師代理費。
2)違法違規(guī)律師xx接受委托后,沒有依法調查收集證據;封存住院病歷材料。
3)違法違規(guī)律師xx接受委托后,故意縮減申請人受損害事實。
4)違法違規(guī)律師xx接受委托后,不依法計算賠償標的,故意損害申請人的合法利益(依法計算標的60多萬,被縮減成5萬多)。
5)違法違規(guī)律師xx接受委托后,故意隱匿申請人提供的重要原始證據。
根據《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》第八條第九項規(guī)定:接受委托后,不認真履行職責,給委托人造成損失的;第十二項規(guī)定:接受委托后,故意損害委托人的利益……;屬于《律師法》(原律師法)第四十四條第十一項規(guī)定的“應當給予處罰的其他行為”,司法行政機關應當根據《律師法》以及本辦法給予相應的處罰。
二、原審法院違反法律規(guī)定,對證據不作出事實認定。
被告xx市司法局《答辯狀》與其所提供證據不符,所提供的大部分證據,不具備合法性、真實性、關聯(lián)性。缺乏事實證據和法律依據。原審法院在公開開庭審理后,居然不對證據作出認定。
原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒有對證據作出認定。
三、原審法院違反程序,對被告沒有依法履行法定職責事實作出認定。
被告即沒有提供投訴后的登記證據,也沒有依據《xx市律師、律師事務所投訴檔案和不良行為檔案管理辦法》提供被投訴人xx投訴檔案以及根據以上律師違法違規(guī)行為所相應法律、程序規(guī)定應履行職責的事實證據及法律依據。被告沒有提供對被投訴人xx依法受理立案調查并作出具有事實證據和法律依據的處理意見。原審法院應根據事實認定被告沒有依法履行法定職責。
四、本案不存在超過訴訟時效。
本案已經通過立案合議庭審查,不存在超過訴訟時效問題。原審法院不審查xx市司法局的違法行為,反而以“超過訴訟時效”剝奪申請人的合法訴權。
被告沒有證據證明其依法履行了法定職責,就不存在超過訴訟時效的事實。法律上對不履行法定職責作出了60日后就可以起訴的起算時間,但沒有作出不履行法定職責的訴訟限制時效。
這項立法的用意就是維護公民的監(jiān)督權、控告權、申請權、訴訟權等公民權利。
五、原審法院沒有依職權主動追加第三人。
本案原告是投訴人,被投訴人xx.司法行政機關為監(jiān)管機關,所行使職權的行政管理相對人是xx及律師事務所。被告是否依法履行法定職責,經法定程序向xx所在律師事務所進行調查取證,都跟xx及xx五聯(lián)律師所相關。原審法院追加第三人,才能更清楚地查明案件事實,才有可能最大限度地保證司法程序公正,對案件作出正確的裁判。原審法院沒有依職權主動追加第三人,說明原審法院對被告沒有依法履行法定職責的事實非常清楚。
此呈。
vv人民檢察院。
申請日期:
檢察院再審抗訴申請書篇八
申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個體醫(yī)師,住織xx,系xx人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王x坤之妻。電話:180xxxx5320。
被申請人(原一審原告、二審被上訴人、再審被申請人)張xx,男,1959年2月17日生,漢族,農民,住xxx。
因申請人與被申請人房屋確權、房屋典當糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx年)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx年)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請再審。20xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx年)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉x英的再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx年)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果?,F依法向xx省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:
一、請求xx省人民檢察院依法對貴x省高級人民法院提起抗訴。
二、此后,請求貴x省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx年)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx年)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx年)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。
綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認定事實上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。
此致
xx省人民檢察院。
申請人:劉xx。
20xx年x月xx日。
檢察院再審抗訴申請書篇九
申請人:某某某,女,1939年5月23日出生,漢族,退休工人,現住新鄉(xiāng)市孟營新村。
被申請人:新鄉(xiāng)市人民政府。
法定代表人:某某某,市長。
申請人因行政賠償一案,不服河南省高級人民法院(20xx)豫法行終字第00189號行政賠償判決書的判決,特向你院申請再審。
請求事項:
1、要求被申請人對強行違法拆除申請人位于新鄉(xiāng)市康樂巷21號234.75平方米的住房恢復原狀或原地安置符合客觀事實和法律。
2、依法判令被申請人返還其強行拉走申請人的全部家庭財產。
3、判令被申請人賠償申請人誤工費、差旅費、訴訟費、律師費、精神損失等費用共計146元。
事實與理由:
一、原審判決認定了:“某某某被拆除的房屋面積為234.75平方米。申請人現在居住的房屋屬他人名下的房產,新鄉(xiāng)市人民政府十幾年來對此問題沒有澄清和解決,不能認定新鄉(xiāng)市人民政府已對某某某進行了安置,新鄉(xiāng)市人民政府應當對違法拆遷某某某234.75平方米房產全部予以賠償。”
二、就目前為止,申請人房屋被違法拆遷后的土地仍未開發(fā),具備恢復原狀和原地安置的條件。原審判決在認定了被申請人違法拆遷應對申請人進行全部賠償的情況下,沒有支持該項請求,明顯錯誤。
三、被申請人非法拆遷申請人房屋時,曾將申請人的'全部家庭財產強行拉走,至今未還。原審不支持該項請求,明顯違背客觀和法律。
四、因被申請人的錯誤申請執(zhí)行造成了申請人某某某被錯誤的拘留十五天,給申請人的精神造成了極大的打擊和傷害。因此,被申請人應當對申請人給予精神賠償。
五、為了維護申請人的合法權益,十幾年來申請人幾十次訴訟,上百次的上訪,被申請人總是制造假的證據,千方百計的阻撓。其違法的行為給申請人的身心都造成的損害。致使申請人無法安居樂業(yè)。期間共花去差旅費、交通費、訴訟費、律師費等30萬元。依法也應當由被申請人賠償。
綜上所述,原審判決被申請人僅支付申請人166750.65元,違背客觀和法律。因為,166750.65元在今天的新鄉(xiāng)市連100平方米的住房都買不到,如何能作為234.75平方米的賠償?故此,特向法院申請再審,請求法院支持申請人的各項請求,使申請人的合法權益得以維護。
此致
申請人:某某某。
二八年四月二十五日。
檢察院再審抗訴申請書篇十
一審被告:李某某,女。
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請貴院對濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認定的基本事實缺乏證據證明,具體理由如下:
(一)原審判決認定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經于xx年某月某日與孫某某結婚,根據《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產份額屬于夫妻共同財產,因此,該房產的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權處分行為,根據《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經過權利人追認或無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的。行為是否追認的情況下,徑行認定該《房屋買賣合同》有效,屬認定事實錯誤。
(二)原審判決認定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權,事后也未取得他們追認的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務的先后順序。《房屋買賣合同》第三條第四款約定,“甲方應于結清該房屋相關費用后,協(xié)助乙方辦理該房相關的更名手續(xù)及房產證。”而該《房屋買賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產權登記機關辦理權屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,應按合同有關條款或交易習慣確定。本案中,跟據合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習慣確定,而房屋買賣的一般交易習慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認定事實錯誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
原審判決認為,被申請人有先履行抗辯權,屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認定被申請人享有先履行抗辯權,判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應當依職權追加其為被告。但原審法院沒有追加,導致認定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認定為有效,進而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴重損害了申請人的合法權益。
綜上所述,原審判決認定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
檢察院再審抗訴申請書篇十一
案由:王某對某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭某初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)某法刑終字第318號刑事裁定書不服,提出申訴,申請再審。
請求事項:
1、請求撤銷某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭刑初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)浙法刑終字第318號刑事裁定書。
2、請求對王某一案立案再審,依據事實和法律作出公正的判決。
事實及理由:
一、王某一案發(fā)現新的證據,證明原判決、裁定認定的事實確有錯誤。某市中級人民法院(1998)杭刑初字第36號刑事判決書第4頁寫道:“被告人王某在擔任^v^某縣委書記期間,利用職務之便,先后為幫助和解決某絲綢集團公司、某集團公司及其下屬企業(yè)借貸資金和某集團與某制藥有限公司的合作過程中,分別收受某絲綢集團公司總經理高某、某集團公司總經理夏某賄賂的錢財,共計現金人民幣155000元,美金2000元及價值人民幣7150元的松下彩電1臺。認定以上事實的證據經庭審質證的有行賄人高某、夏某的供述及證人高某、嚴某、沈某、沈某某、胡某、張某、費某、蔡某的證言”。《判決書》第5頁寫道:“證人胡某、施某、吳某、繆某、錢某、鮑某的證言及某縣工商銀行、農業(yè)銀行、中國銀行、建設銀行、縣財政局、中保財產保險公司某市分公司向某絲綢集團公司、某縣某集團公司提供貸款的相關合同、支付憑證等書證,證實王某在解決企業(yè)資金問題上向上述證人打招呼,要求支持和親自出面為某集團爭取合資項目的事實。并有行賄人高某、夏某的供述相互印證”。
而實際上,庭審過程中上述證人根本無一人到庭,其證言大部分未出示,且這些人中更有一些王某根本就不認識,甚至連名字都沒聽說過。因此判決書中所說“認定以上事實的證據已經庭審質證”根本就不是事實。王某一案系因高某檢舉而起,而高某檢舉的內容在案件進行過程中曾多次發(fā)生變化,根本沒有事實依據,完全是按照辦案人員的要求出具的,實屬無中生有。并且,證人胡某、錢某等人關于王某在解決企業(yè)資金問題上向其打招呼的證言也并非判決書所述,與證人作證的初衷完全不相符?,F經律師重新調查取證,取得上述相關證人的證言,均系證人的真實意思表示,是證明原判決、裁定認定事實確有錯誤的有力證據?,F分述如下:
(一)證人高某于2006年11月27日出具的證言內容為:我叫高某,男,1951年5月23日生,家住某省某縣城關鎮(zhèn)西門河下1號,現在某有限公司工作,任董事長兼總經理。1997年天氣很熱的時間紀委找到我,把我關到戴河口水庫旁邊一個不知名的地方,六天六夜不讓我睡覺,只給吃的,在第六天的上午我實在熬不住了,不得不按照紀委給我提供的材料出具證言,他們寫什么我就說什么,感覺很對不起王某,但我也沒辦法,只能按紀委的材料說?,F就王某受賄罪的有關事實重新作證如下:
1、我所有給王某的錢都不是為自己辦事,都是給他用于公務開支,他當時都給了我發(fā)票。
2、1993年三、四月份某市人代會期間我沒有給王某1000元美金。3、1993年四、五月份我沒有在王某某縣人武部宿舍給他30000元錢。4、1993年11月我在某縣人武部給王某10000元,當時他給了我發(fā)票。5、1994年春節(jié)前,我開車送王某回某市過年時沒有在車上給他20000元錢。6、1994年春節(jié)我去王某家拜年,沒有給他10000元錢,只給他女兒一、二百元壓歲錢。
7、1994年三、四月份王某去南京出差前我沒有給過他錢。8、1994年湖州人代會期間我沒有在王某住處給過他錢。
9、1994年12月王某擔任省工商局副局長后我沒有在他辦公室給過他錢,更沒有讓他幫忙辦理某集團公司商標。
10、1994年12月我曾給王某送過一臺松下電視機用,當時,王某還沒有汽車,生活用品不齊備,我就替他買了電視機,他搬家時打電話通知我讓我把電視機拿回去,我讓他把電視機留在某市,等我有空來拿。
11、1996年王某從某市搬家到某市時,我沒有在某大酒店門口給過他10000元錢。12、1997年年初,我在杭州某大酒店給王某一些禮物,里面夾了1000元美金,后來王某發(fā)現后打電話讓我把1000元美金拿回去,但是后來我沒機會去拿了。
以上證言全部是真實的,我愿作證,承擔證言虛假的法律后果?!?/p>
高某的上述證言還有證人戴某的證言對有關問題予以輔證。
(二)證人戴某于2006年11月15日出具的證人證言內容為:“我叫戴某,原某縣縣委辦公室駕駛員,作證如下:
1、我在某縣委辦時,給王某書記開車,我送王某書記在1994年春節(jié)前一天(小年夜)下午去某市過年,我記得到某市以后我們到煤氣站換煤氣,因煤氣站停了王某的煤氣,與煤氣站的一位同志發(fā)生爭執(zhí),后來為煤氣的事找到市政府辦公室,煤氣的事落實了,我回某縣了。
2、我記得1993年5月初(五一節(jié)以后)的一天,王某書記打電話給我。讓我早晨早點到某市接他,他要到某市去會見一個外國人和他的老師。我記得那天我是早晨5點左右離開某縣,開車到某市接王書記到某大廈吃早飯,吃過早飯后把外國人及王某的老師送到某縣,后送回某市。第二天在某市陪外國人游玩。
開業(yè)送了一套羅蒙西服給王某,我拿到了車上他知道后一定要我退還給廠里,他沒有收?!?/p>
(三)證人胡某原系某縣工商銀行行長,其于2006年11月17日出具的證言內容為:“關于王某在某縣任縣委書記期間要我行貸款同我本人聯(lián)系的情況說明:根據本人回憶,王某要求工商銀行貸款有來過一次電話(何年月記不清),要求縣工行與縣農行拼盤貸款解決郵電局程控電話項目的貸款,其他在他在任期間沒有要求我為哪一個項目、哪一個企業(yè)貸過款(包括某集團公司)。關于某集團公司,本人回憶,有一次王某打電話給我,說你們行長在不在,我說在,他說到某集團公司去看一看,后我與工行副行長一起隨王某去該企業(yè),由廠長高某陪同,看了一下車間。已到中午十二點吃飯時候,我們工行3人與王某在一個小飯店里吃便飯,高某也在。飯費由我行支付。吃飯期間也沒有談企業(yè)貸款一事。飯后我回單位去?!?/p>
(四)證人錢某原系某縣副縣長,其于2006年11月16日出具的證人證言內容為:“我叫錢某,原是某縣副縣長,與王某同事,現作證如下:
1、我和王某同去北京(大概是1994年左右),一是為組織同鄉(xiāng)會,二是找有關部門想組織一點資金,支持某縣經濟建設。高某路上與我們一同去的,在北京各自辦自己的事情。同鄉(xiāng)會組織的很順利,資金沒有組織。在這個過程中沒有看到王某與高某有什么經濟往來。我們出去是為了工作,想給某縣經濟建設出點力。他這種行為是不可能的。
2、我同王某同去南京,為了投資方與某鋼鐵廠在鋼材的營銷上聯(lián)營,解決某縣經濟的困難,雙方達到很好意向。王某在這個問題上沒有半點私利。
3、王某為解決某縣重點企業(yè)的困難,需要協(xié)調資金,跟我通個氣,要我搞調查,這種情況是有的,但都是按照企業(yè)的實際情況、企業(yè)是否存在風險、而且銀行是否有資金、操作是否有可能性、是否符合信貸政策這個原則辦理的,王某不存在強硬辦理的事情。某企業(yè)同樣是按照這個原則辦理的?!?/p>
上述證人證言內容均有證人高某、戴某、胡某、錢某的證言原件印證。以上證據可以證明,原判決、裁定認定的事實存在嚴重錯誤,本案的關鍵證人高某出具的證人證言前后存在重大矛盾,其中原因高某已在新的證人證言中予以說明,他是由于紀委辦案人員采用非肉刑的刑訊逼供才違心檢舉王某。我們完全有理由相信他所述事實,因為紀委的辦案人員也是用同樣方式取得王某的口供的。至于證人胡某、錢某,在律師的調查取證過程中則表示自始至終沒有出具過證明王某犯罪的證言,他們說不能想象原審法院判決書的內容是從何而來。
因此,鑒于王某一案取得新的證據,證明原判決、裁定認定的事實與實際不符,確有錯誤,根據《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定:當事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應當重新審判:(一)有新的證據證明原判決、裁定認定的事實確有錯誤的;人民法院應當立案再審,重新作出公正的判決。
二、王某一案在紀委審查、偵查和起訴階段,獲取被告人口供程序嚴重違法。
(一)在紀委審查階段,辦案人員采取變相肉刑的方式逼取王某的口供。
1997年5月9日下午,王某被某省紀委辦案人員從某省委黨校帶走,秘密隔離審查。在紀委會議室,一名領導向其宣讀了某省委對其進行隔離審查的決定。當時王某提出要求看省委的決定,但未讓其看,并且這份決定自始至終未讓王某見到。辦案人員當時在詢問王某的過程中,采取夜以繼日的車輪戰(zhàn)術,進行刑訊逼供和誘供。王某不承認他們所指控的問題,就加以訓斥,更不準睡覺(從1997年5月9日下午至15日凌晨)。王某被身患的多種疾病折磨得痛苦萬分(膽囊炎、膽結石、偏頭痛交替發(fā)作),苦苦哀求要藥,但因其不承認他們指控的問題而不給吃藥。在經歷了100多個小時的辯解之后,王某被迫違心地相繼屈認了辦案人員指控的全部問題。睡眠是人最起碼的生理需要,有病要給予治療這是最起碼的人道,可這些最基本的人權在那些日子里完全被剝奪了??戳?997年5月王某在經受刑訊逼供時的兩份原始記錄及物證;看了1997年6月王某在廢舊報紙、雜志上所寫的心聲;看了王某在關押期間所寫的幾十萬字的日記和竹席背面所寫的文字;聽了王某1998年3月和4月他在庭審中的辯解和抗爭以及1998年6月王某在判決書宣讀完后當庭的吶喊及寫在庭審記錄上的心聲,足以說明王某最初的口供是辦案人員刑訊逼供的產物。后來王某的多份口供也系辦案人員采用欺騙、威脅等非法的手段所逼取的。對這樣采取違法方式所獲得的口供,在法庭上翻供,是理所當然的,換了誰都會這樣做。
(二)在偵查和起訴階段,檢察機關對王某進行誘供、騙供,違反相關法律規(guī)定。
在審查起訴過程中,由于辦案人員對王某的辯解不信、不納,因此王某針對紀委辦案人員曾說的“高某對你的指控完全是有原始記錄、原始財務帳冊和原始證人的,你的問題事實清楚,鐵證如山。在鐵證如山面前你還不承認,你這是不老實,是狡辯、抵賴。沒有確鑿的證據,省委也不會批準對你隔離審查。你的問題不在大小,關鍵在于態(tài)度??。你要否認,你必須要拿出否認這些事實的確鑿證據”,一次又一次地要求與檢舉人高某及其證人對證、質證,以查清事實真相。1997年8月1日王某特向某省人民檢察院呈遞了關于要求鑒定和要求對證、質證的書面材料。8月15日上午,王某對原被迫違心承認過的問題進行辯解,辦案人員大為不滿。下午,在王某進行辯解時,辦案人員說:“你的問題是有多方面證據支持的,你要否認已承認過的問題,你要拿出確鑿的證據來。你提出要鑒定,已經鑒定,證據確鑿。你提出要對證、質證,我們到時會考慮的。在證據確鑿面前你還要狡辯、抵賴、翻供,你這是不老實。你的問題不在大小,關鍵看你的態(tài)度??。”正是在這樣的情況下,王某放棄了辯解,只期盼能依法當著“三原始”和高某及其證人面對面的對證、質證來澄清事實真相了??蛇@辦案人員所謂的司法鑒定在法庭審理中,經王某多次要求出示,卻一直都沒有出示。
請批準逮捕書、人民檢察院起訴書,人民法院判決書必須忠實于事實真相。故意隱瞞事實真相的,應當追究責任?!比欢?,查閱了王某一案的卷宗可知,起訴書中指控的王某犯罪事實不僅沒有確實、充分的證據支持,而且還存在著辦案人員假造事實,并讓檢舉人作偽證的事實。將未經調查核實和并非事實的東西寫入起訴書,這嚴重違反了我國《刑事訴訟法》的上述規(guī)定。
1998年3月26日法庭調查中,審判長依法讓公訴人出示證據,公訴人沒有舉證,而是說:“王某一案卷宗很多,一時難以找到,是否可以庭審后再提交法庭?!睂徟虚L再次提出了舉證的要求,公訴人不僅沒有出示任何證據,卻說:“王某,你的問題都是你自己主動交代的,你對自己交代的問題一直供認不諱。為什么要當庭翻供?”在王某當庭陳述當初口供形成的情況時,公訴人說:“檢察機關的辦案與紀委的辦案無關?!比欢瑥奈覀儾殚喭跄嘲妇砜芍?,王某一案的案卷并不多,公訴人當庭舉不出確實、充分的證據確是事實;檢察機關查辦王某一案是在紀檢機關辦案基礎上進行的,公訴人所說的檢察機關的辦案與紀委無關之說這是在隱瞞事實真相。因此,某省紀委與某市檢察院在王某一案的辦案過程中程序嚴重違法,存在誘供、騙供、非肉刑刑訊逼供的違法行為。根據《^v^刑事訴訟法》第43條:“嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據。”《最高人民法院關于執(zhí)行^v^刑事訴訟法若干問題的解釋》第61條:“嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述,不能作為定案的證據?!鄙鲜鲛k案人員通過非法方式取得的證據不確實,根本不能作為證明王某有罪的證據使用。
三、王某一案法庭審理階段,對案件證據質證、認證程序違法,所作出的判決缺乏事實依據。
1998年3月26日的第一次開庭審理中,王某向法庭提出:1、請求依法當庭出示指控王某犯罪的全部證據;2、請求依法當庭出示檢舉人高某給王某錢所具有的:原始記錄、原始財務帳冊,以及檢察機關對這些原始書證所作的“司法鑒定”;3、請求傳檢舉人高某及其證人到庭對證、質證,查清事實真相。
但事實上,對于《起訴書》中指控王某的犯罪事實,法庭調查中并未就每一起分別進行調查,對王某所否認的指控,沒有進行相關舉證。對于《刑事判決書》第4頁所列的全部證人證言并沒有遵循一事一證一質的法庭調查原則,經過當庭舉證——當庭對證——當庭質證——當庭查證屬實的法庭調查程序進行查證。證人證言中除高桂芳其中一筆與事實相符外,其他的高某的檢舉都沒有佐證,更證實不了所謂王某收受賄賂的時間、地點、數額、原因等事實。并且,大部分證言沒有當庭出示;證人一個也沒有出庭;所謂的檢舉人行賄王某的“原始記錄、原始財務帳冊”,以及對這些原始材料所作的“司法鑒定”一件也未當庭出示。開庭審理中,由于公訴人未能按審判長的要求出示證據,又無一證人到庭的情況下,審判長依法當庭作出了:“由于主要證據有疑,法庭將調查核實。為澄清事實,將由被告人與證人當庭對證、質證“的決定。
再審代理人:遲夙生女黑龍江省夙生律師事務所律師。
李亞童男戶籍所在地:北京市海淀區(qū)xxxx(系申請人之子)。
申請人因不服重慶市第一中級人民法院于2010年2月9日作出的(2010)渝一中法刑終字第13號刑事判決書,現依刑訴法203條之規(guī)定,提出再審申請。
申請事項:
1、撤銷重慶市渝一中法刑終字(2010)第13號刑事判決書。2、對該案立案再審,并依法宣告申請人無罪。
3、如不予立案,或受理后駁回申請,望法定期限內出具相關手續(xù)。
事實與理由:
序言。
2009年12月12日晚,重慶公安在北京將申請人秘密抓捕,并連夜押往重慶,制造了一場荒誕離奇,令人瞠目結舌的司法鬧劇。重慶相關人員蔑視法律尊嚴,踐踏司法程序,肆無忌憚地制造了一起冤假錯案,給中國的司法帶來了嚴重傷害,造成了極大的負面影響。2011年6月11日,申請人刑滿出獄,開始踐行當年“藏頭詩”中立下的誓言——“礎去間決神訴”。
人帶來更大的災難。但,“依法治國、有法必依、違法必究”是一個律師的崇高信仰,也是驅使著一代又一代法律人向前、再向前的終極理想。
李莊事件不僅僅浪費了納稅人的巨額錢財,而且摧殘了中國的法治文明。原判的黑幕,縱使再用一萬個謊言去描,也描不圓;再用一萬個假話去撐,也撐不住。紙是包不住火的,真相終究要大白于天下!這場冒天下之大不韙,且有違法治、人倫底線的徇私枉法鬧劇,到了該謝幕的時候了!
今天,不去揭露、戳穿黑幕,怎能對得起神圣的法律,對得起人性的良知,對得起所有關注該事件的民眾!
下面,從十個方面分述再審理由:
第一部分一季一審一、以“速度”掩蓋一審真相。
自2009年12月12日至30日開庭,僅18天,“李莊案”就完成了偵查、起訴、審判的全過程。創(chuàng)造了中國法制史上的新紀錄。被海內外稱為“重慶速度”的背后,掩護著一個漏洞百出、手段拙劣的訴訟過程。
第一,“李莊案”是“龔剛模案”的衍生案,是否夠“罪”,應以龔是否受到刑訊逼供為要件。而在龔案尚未開庭,一切尚未明了的情況下,一審提前判定申請人有罪,無異于宣告了龔案中沒有刑訊逼供情節(jié)。前案之車,必然導致后案之轍,對申請人的有罪判決,使得龔案在開庭前頁已蓋棺定論。換言之,也只有使申請人“被有罪”,才能搞定龔案。這正是“李莊案”公訴人,同時兼任“龔案”公訴人的詭異所在,此荒唐做法,赤裸裸地顯現出了制造“李莊案”的真正動機。
針對上述枉法現象,律師界、法學界發(fā)出了吶喊。2011年8月、12月,^v^連續(xù)兩次對刑訴法草案進行審議,專門對此罪名作出了明確的界定,既,先審本案(龔剛模案)再審衍生案(李莊案)。其立法目的,就是將該罪的訴訟邏輯加以法制化。以杜絕今后類似重慶式的司法程序混亂。
第二,申請人被控“偽造證據、妨害作證罪”,除主體要件外,其余要件均不具備。首先,偽證在哪兒?哪個證人受到“妨害”?又受到了怎樣的“妨害”?對此,控方自始至終支支吾吾不能舉證。正如申請人當庭陳辭:你們哪怕找出煙頭大小的一片證據,判我100年,我也認!”
第三,檢法兩院2009年12月4日聯(lián)合對龔剛模查體,龔剛模自述左肩痛,雙手感麻木,法醫(yī)鑒定龔剛模手腕部色素沉著留有疤痕,一審法院不但未查明成因,亦未將司法鑒定依法送達申請人,這不僅協(xié)助隱瞞了刑訊逼供的黑幕,還無端的剝奪了申請人的異議權。
事實上,在申請人介入龔案之前的2009年夏天,龔剛模因刑訊逼供,就已經不能正常行走,(詳見申請人再審提交錄像)。
第五,龔案偵查半年之久,形成109本卷宗,2200套證據,而龔案中每位辯護人看到、拿到的,甚至不足全部案卷的1%。為什么絕大部分資料對辯護人保密,有哪些怕見陽光的東西(對申請人有利)?強大的司法,看似無情剝奪的是律師的閱卷權和辯護權,實際撕毀的是法律的底線。
第六、第七、第八……諸如開庭傳票的送達時間遲延、審訊筆錄沒有兩名偵查員簽字、所有勘驗鑒定報告均未送達申請人、會見受阻、被監(jiān)視監(jiān)聽等程序瑕疵,不再一一列舉。
以上這些,都被一個“快”字所遮掩。
二、全部用“言詞”堆砌的證據鏈。
現代刑法體系,一切犯罪均以證據證明為定罪根據,是證明之罪原則,試看公訴人指控證據。
其一,委托協(xié)議、律師證、身份證、律師費發(fā)票、委托書、律師所函、機票……這些證據,除證明辯護人身份之外,與指控犯罪無任何關系。
其二,八名證人書面證言。
其三,申請人供述辯解。除“藏頭詩”外,沒有任何“供認價值”。
對申請人定罪的所有依據,都賴于八份書面證言?!白C言指罪”須經法庭公開質證,這是常識,亦是鐵律,因它關乎一個人罪與非罪,甚至生與死。在如此重大問題上,質證的唯一方法就是證人出庭,然而,警方為將申請人定罪,竟然將全部證人抓捕,關進看守所迫其出證,并阻撓出庭。這不僅嚴重違背了刑訴法基本原則和立法本意,甚至是犯罪。也是本案證據體系的一大污點,為世人詬病。
刑訴法97條規(guī)定:“偵查人員詢問證人,可到證人所在單位或住處進行,必要時,也可通知證人到檢察院或者公安機關提供證言。”除此之外,沒有一條法律授權:抓捕證人取證。
馬曉軍律師夫婦,最近同時對重慶市公安局提起的行政訴訟,完全揭開了證人“不愿出庭”的冰山一角(詳見公諸于世的行政起訴狀),這也是申請人再審過程中新的證據。
三、“為判而審”的庭審過程。
李莊案一審持續(xù)了16小時,司法程序烏龍百出,世人矚目,其審判的單一目的非常明確:為治罪而開庭。具體體現在以下四個方面:
第一,刑訴法30條第1款規(guī)定:“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定?!倍钋f案一審中,審判長未經批準,當庭擅自駁回對審判人員的回避申請,已經令人瞠目。之后,又未經公訴方檢察長批準,(江北檢察長也無權決定上級檢察院的全國十佳公訴人回避)屁股不離坐位,當庭駁回了對公訴人提出的回避申請,更是令人咋舌。全然無視回避制度的明確規(guī)定。再一次引起法律界的猛烈抨擊。無怪乎申請人當庭斥責:你們哪怕是去一趟衛(wèi)生間,裝裝樣子,回來再駁回也行啊。
第二,庭審前,公訴人未依法“提前5日”將證據提交法庭,搞當庭突襲式舉證,宣讀了多份辯方聞所未聞、見所未見的證人證言,申請人多次要求查驗質證,竟遭公訴人躲躲閃閃的無端拒絕。使得一審質證程序有名無實。然而,就是這樣一些沒有進行質證、怕見陽光的東西,仍然被一審判決作為判決根據。
第三,為充分揭露指控虛假,辯方多次申請調取江北看守所申請人三次會見時的監(jiān)控錄像,甚至,還提供了當年為看守所安裝錄音錄像監(jiān)控的生產廠家招投標證明,但合議庭視而不見,以不能調取為由,放任控方拒絕提供視聽資料。無奈,辯方又向法庭申請調取曾用來向北京舉報申請人使用,用以“固定證據”的專案組偷拍錄像,亦遭非法拒絕。
第四,大量矛盾證據,充斥著整個控方證據體系:
1、如刑訊逼供是申請人編造,為何申請人再三要求,對龔剛模雙手腕部“色素沉著”的傷痕進行成因鑒定,難道是自揭謊言?一名外地律師,一次會見就能“編造”出完全吻合龔案中的審訊者姓名、刑訊時間、地點、方式、看傷醫(yī)生姓名等詳細信息,這可能嗎?用這些指控,明顯荒唐,認定這些指控,則徹底喪失了可信度和公信力。2、龔剛模案開庭時,幾十名被告人對遭刑訊逼供的事實,異口同聲進行了描述,這些與申請人素未謀面的人,是誰“教唆”的呢!
3、申請人執(zhí)業(yè)多年,明知審判階段,已不允許偵查人員調查取證。但龔剛華的證言宣稱:“再有十幾天就開庭審判龔剛模,李莊讓龔剛模公司的員工遣散,防止這幾天警察來調查取證?!贝俗C言與吳家友、龔剛模完全相反且有違常理,事實上,申請人自始至終也未與龔剛華所稱的員工有任何形式的接觸,他們之間所謂的證據鏈,根本沒有申請人這一環(huán)。
4、控方提供的四位警察證言顯示:“被告都是白天受審,夜間睡覺……一般都是六、七個小時”。但從申請人及龔剛模供述中可明顯看出,很多筆錄都在連續(xù)審訊數十個小時以上完成,期間,不讓睡眠,限制吃、喝,申請人親身體驗了連續(xù)幾十個小時,被固定在一把專用椅上受審,豈是幾個警察可以自證推翻的?通過再審,看看有多少筆錄形成的時間是在半夜、凌晨,看看有多少筆錄是在連續(xù)審訊幾十個小時以上完成,相信,這些齷齪,定將曝光于世。
5、申請人依據《律師法》33條規(guī)定:律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。與警方的據理力爭,成了被追究犯罪的把柄。三次會見,三次阻撓、三次監(jiān)視、三次爭吵,誰之過錯?龔案34名被告人,幾十名律師,哪一名律師在偵查階段依法會見過被告人?哪一名律師在不受監(jiān)視的狀態(tài)下會見過自己的當事人?哪怕只有一名!
刑事申訴狀。
申訴人:(刑事案件的當事人及其法定代理人、近親屬、委托律師)寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務、住址等基本情況,律師只需寫明姓名及其所在律師事務所名稱。如果申訴人正在服刑,還應當寫明判刑情況和服刑的處所。如果申訴人是未成年人,應在其項后寫明法定代理人的姓名、性別、職業(yè)、工作單位以及與申訴人的關系等。
申訴人因**一案,對**人民法院*年*月*日(**)*字第*號刑事判決(或裁定)不服,提出申訴。
請求事項:應寫明具體的請求事項,即請求人民法院如何處理該案。申請人的具體的請求事項應當根據具體的生效判決或裁定提出。如量刑過重或適用法律不當,可根據具體情況,提出撤銷原判、宣告無罪或者減輕處罰;如果對民事訴訟部分提出申訴,申訴人應就民事責任部分提出請求,并根據具體情況寫明賠償責任及其具體數額。
事實與理由:應簡要寫明基本的案情事實和審判結果,在此基礎上根據案件具體情況,重點分析和闡述判決或裁定的錯誤,包括認定事實錯誤、法律適用錯誤以及程序錯誤等,闡述申訴請求的正當性與合法性。
證據和證據來源,證人姓名和住址:
**人民法院。
申訴人:代書人:
年月日附:1、原審判決書(或裁定書)復印件*份;2、證據材料*份。
行政申訴狀申訴人:申訴人為公民的,寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址;申訴人為法人或其他組織的,寫明名稱、地址、法定代表人或主要負責人的姓名、職務。申訴人是無訴訟行為能力的公民,應寫明其法定代理人的基本情況及其與申訴人的關系。委托律師的,應寫明其姓名及其所在律師事務所名稱。
申訴人因**一案,對**人民法院*年*月*日(**)*字第*號行政判決(或裁定或調解)不服,提出申訴。
請求事項:簡明扼要地提出請求人民法院對本案按照審判監(jiān)督程序進行再審,并依法變更或撤銷原裁判。
事實與理由:首先陳述案件事實,并以相關確鑿的證據加以證實。在此基礎上,可從以下方面闡述生效裁判的錯誤。通過提供新的證據,以推翻原判決、裁定的事實基礎,揭示原裁判所存在的證據矛盾或證據不足、原判決或裁定適用法律的錯誤、違反法定程序判決、裁定。歸納原裁判所存在的錯誤,根據法律有關規(guī)定提出申請再審的具體請求。
**人民法院。
申訴人:代書人:
年月日附:1、原審判決書(或裁定書等)復印件*份;2、證據名稱、份數,證人姓名、住址。
檢察院再審抗訴申請書篇十二
案由:王某對某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭某初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)某法刑終字第318號刑事裁定書不服,提出申訴,申請再審。
請求事項:
1、請求撤銷某市中級人民法院1998年6月16日(1998)杭刑初字第36號刑事判決書和某省高級人民法院1998年12月18日(1998)浙法刑終字第318號刑事裁定書。
2、請求對王某一案立案再審,依據事實和法律作出公正的判決。事實及理由:
一、王某一案發(fā)現新的證據,證明原判決、裁定認定的事實確有錯誤。某市中級人民法院(1998)杭刑初字第36號刑事判決書第4頁寫道:“被告人王某在擔任^v^某縣委書記期間,利用職務之便,先后為幫助和解決某絲綢集團公司、某集團公司及其下屬企業(yè)借貸資金和某集團與某制藥有限公司的合作過程中,分別收受某絲綢集團公司總經理高某、某集團公司總經理夏某賄賂的錢財,共計現金人民幣155000元,美金2000元及價值人民幣7150元的松下彩電1臺。認定以上事實的證據經庭審質證的有行賄人高某、夏某的供述及證人高某、嚴某、沈某、沈某某、胡某、張某、費某、蔡某的證言”?!杜袥Q書》第5頁寫道:“證人胡某、施某、吳某、繆某、錢某、鮑某的證言及某縣工商銀行、農業(yè)銀行、中國銀行、建設銀行、縣財政局、中保財產保險公司某市分公司向某絲綢集團公司、某縣某集團公司提供貸款的相關合同、支付憑證等書證,證實王某在解決企業(yè)資金問題上向上述證人打招呼,要求支持和親自出面為某集團爭取合資項目的事實。并有行賄人高某、夏某的供述相互印證”。
而實際上,庭審過程中上述證人根本無一人到庭,其證言大部分未出示,且這些人中更有一些王某根本就不認識,甚至連名字都沒聽說過。因此判決書中所說“認定以上事實的證據已經庭審質證”根本就不是事實。王某一案系因高某檢舉而起,而高某檢舉的內容在案件進行過程中曾多次發(fā)生變化,根本沒有事實依據,完全是按照辦案人員的要求出具的,實屬無中生有。并且,證人胡某、錢某等人關于王某在解決企業(yè)資金問題上向其打招呼的證言也并非判決書所述,與證人作證的初衷完全不相符?,F經律師重新調查取證,取得上述相關證人的證言,均系證人的真實意思表示,是證明原判決、裁定認定事實確有錯誤的有力證據。現分述如下:
(一)證人高某于2006年11月27日出具的證言內容為:我叫高某,男,1951年5月23日生,家住某省某縣城關鎮(zhèn)西門河下1號,現在某有限公司工作,任董事長兼總經理。1997年天氣很熱的時間紀委找到我,把我關到戴河口水庫旁邊一個不知名的地方,六天六夜不讓我睡覺,只給吃的,在第六天的上午我實在熬不住了,不得不按照紀委給我提供的材料出具證言,他們寫什么我就說什么,感覺很對不起王某,但我也沒辦法,只能按紀委的材料說?,F就王某受賄罪的有關事實重新作證如下:
1、我所有給王某的錢都不是為自己辦事,都是給他用于公務開支,他當時都給了我發(fā)票。
2、1993年三、四月份某市人代會期間我沒有給王某1000元美金。
3、1993年四、五月份我沒有在王某某縣人武部宿舍給他30000元錢。
4、1993年11月我在某縣人武部給王某10000元,當時他給了我發(fā)票。
5、1994年春節(jié)前,我開車送王某回某市過年時沒有在車上給他20000元錢。
6、1994年春節(jié)我去王某家拜年,沒有給他10000元錢,只給他女兒一、二百元壓歲錢。
7、1994年三、四月份王某去南京出差前我沒有給過他錢。
8、1994年湖州人代會期間我沒有在王某住處給過他錢。
9、1994年12月王某擔任省工商局副局長后我沒有在他辦公室給過他錢,更沒有讓他幫忙辦理某集團公司商標。
10、1994年12月我曾給王某送過一臺松下電視機用,當時,王某還沒有汽車,生活用品不齊備,我就替他買了電視機,他搬家時打電話通知我讓我把電視機拿回去,我讓他把電視機留在某市,等我有空來拿。
11、1996年王某從某市搬家到某市時,我沒有在某大酒店門口給過他10000元錢。
12、1997年年初,我在杭州某大酒店給王某一些禮物,里面夾了1000元美金,后來王某發(fā)現后打電話讓我把1000元美金拿回去,但是后來我沒機會去拿了。
以上證言全部是真實的,我愿作證,承擔證言虛假的法律后果。”高某的上述證言還有證人戴某的證言對有關問題予以輔證。
(二)證人戴某于2006年11月15日出具的證人證言內容為:“我叫戴某,原某縣縣委辦公室駕駛員,作證如下:
1、我在某縣委辦時,給王某書記開車,我送王某書記在1994年春節(jié)前一天(小年夜)下午去某市過年,我記得到某市以后我們到煤氣站換煤氣,因煤氣站停了王某的煤氣,與煤氣站的一位同志發(fā)生爭執(zhí),后來為煤氣的事找到市政府辦公室,煤氣的事落實了,我回某縣了。
2、我記得1993年5月初(五一節(jié)以后)的一天,王某書記打電話給我。讓我早晨早點到某市接他,他要到某市去會見一個外國人和他的老師。我記得那天我是早晨5點左右離開某縣,開車到某市接王書記到某大廈吃早飯,吃過早飯后把外國人及王某的老師送到某縣,后送回某市。第二天在某市陪外國人游玩。
3、王某在某縣當委縣委書記的兩年里一直是我開車,那些年來某縣的客人很多。從某縣到外地去拜訪的人也很多,特別是夏天,經常要上某地拜訪客人,請客并贈送一些禮品。還有過年過節(jié)也經常要到各地拜訪客人,有時也請他們吃飯,并贈送一些禮品。我記得平常贈送的禮品都是絲綢、毛筆、茶葉等。過年時還贈送香煙和酒等及補品。當時去拜訪客人時,車后備箱經常放一些禮品和禮品袋(縣政府制作的禮品袋)。我補充一件事,王某在某縣當書記期間,都是我給他開車的,沒有收禮品,也沒有把禮品拿到某市家里,我記得有一次有個印染廠開業(yè)送了一套羅蒙西服給王某,我拿到了車上他知道后一定要我退還給廠里,他沒有收?!?/p>
(三)證人胡某原系某縣工商銀行行長,其于2006年11月17日出具的證言內容為:“關于王某在某縣任縣委書記期間要我行貸款同我本人聯(lián)系的情況說明:根據本人回憶,王某要求工商銀行貸款有來過一次電話(何年月記不清),要求縣工行與縣農行拼盤貸款解決郵電局程控電話項目的貸款,其他在他在任期間沒有要求我為哪一個項目、哪一個企業(yè)貸過款(包括某集團公司)。關于某集團公司,本人回憶,有一次王某打電話給我,說你們行長在不在,我說在,他說到某集團公司去看一看,后我與工行副行長一起隨王某去該企業(yè),由廠長高某陪同,看了一下車間。已到中午十二點吃飯時候,我們工行3人與王某在一個小飯店里吃便飯,高某也在。飯費由我行支付。吃飯期間也沒有談企業(yè)貸款一事。飯后我回單位去。”
(四)證人錢某原系某縣副縣長,其于2006年11月16日出具的證人證言內容為:“我叫錢某,原是某縣副縣長,與王某同事,現作證如下:
1、我和王某同去北京(大概是1994年左右),一是為組織同鄉(xiāng)會,二是找有關部門想組織一點資金,支持某縣經濟建設。高某路上與我們一同去的,在北京各自辦自己的事情。同鄉(xiāng)會組織的很順利,資金沒有組織。在這個過程中沒有看到王某與高某有什么經濟往來。我們出去是為了工作,想給某縣經濟建設出點力。他這種行為是不可能的。
2、我同王某同去南京,為了投資方與某鋼鐵廠在鋼材的營銷上聯(lián)營,解決某縣經濟的困難,雙方達到很好意向。王某在這個問題上沒有半點私利。
3、王某為解決某縣重點企業(yè)的困難,需要協(xié)調資金,跟我通個氣,要我搞調查,這種情況是有的,但都是按照企業(yè)的實際情況、企業(yè)是否存在風險、而且銀行是否有資金、操作是否有可能性、是否符合信貸政策這個原則辦理的,王某不存在強硬辦理的事情。某企業(yè)同樣是按照這個原則辦理的?!?/p>
上述證人證言內容均有證人高某、戴某、胡某、錢某的證言原件印證。以上證據可以證明,原判決、裁定認定的事實存在嚴重錯誤,本案的關鍵證人高某出具的證人證言前后存在重大矛盾,其中原因高某已在新的證人證言中予以說明,他是由于紀委辦案人員采用非肉刑的刑訊逼供才違心檢舉王某。我們完全有理由相信他所述事實,因為紀委的辦案人員也是用同樣方式取得王某的口供的。至于證人胡某、錢某,在律師的調查取證過程中則表示自始至終沒有出具過證明王某犯罪的證言,他們說不能想象原審法院判決書的內容是從何而來。
因此,鑒于王某一案取得新的證據,證明原判決、裁定認定的事實與實際不符,確有錯誤,根據《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定:當事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應當重新審判:
(一)有新的證據證明原判決、裁定認定的事實確有錯誤的;人民法院應當立案再審,重新作出公正的判決。
二、王某一案在紀委審查、偵查和起訴階段,獲取被告人口供程序嚴重違法。
(一)在紀委審查階段,辦案人員采取變相肉刑的方式逼取王某的口供。1997年5月9日下午,王某被某省紀委辦案人員從某省委黨校帶走,秘密隔離審查。在紀委會議室,一名領導向其宣讀了某省委對其進行隔離審查的決定。當時王某提出要求看省委的決定,但未讓其看,并且這份決定自始至終未讓王某見到。辦案人員當時在詢問王某的過程中,采取夜以繼日的車輪戰(zhàn)術,進行刑訊逼供和誘供。王某不承認他們所指控的問題,就加以訓斥,更不準睡覺(從1997年5月9日下午至15日凌晨)。王某被身患的多種疾病折磨得痛苦萬分(膽囊炎、膽結石、偏頭痛交替發(fā)作),苦苦哀求要藥,但因其不承認他們指控的問題而不給吃藥。在經歷了100多個小時的辯解之后,王某被迫違心地相繼屈認了辦案人員指控的全部問題。睡眠是人最起碼的生理需要,有病要給予治療這是最起碼的人道,可這些最基本的人權在那些日子里完全被剝奪了??戳?997年5月王某在經受刑訊逼供時的兩份原始記錄及物證;看了1997年6月王某在廢舊報紙、雜志上所寫的心聲;看了王某在關押期間所寫的幾十萬字的日記和竹席背面所寫的文字;聽了王某1998年3月和4月他在庭審中的辯解和抗爭以及1998年6月王某在判決書宣讀完后當庭的吶喊及寫在庭審記錄上的心聲,足以說明王某最初的口供是辦案人員刑訊逼供的產物。后來王某的多份口供也系辦案人員采用欺騙、威脅等非法的手段所逼取的。對這樣采取違法方式所獲得的口供,在法庭上翻供,是理所當然的,換了誰都會這樣做。
(二)在偵查和起訴階段,檢察機關對王某進行誘供、騙供,違反相關法律規(guī)定。
在審查起訴過程中,由于辦案人員對王某的辯解不信、不納,因此王某針對紀委辦案人員曾說的“高某對你的指控完全是有原始記錄、原始財務帳冊和原始證人的,你的問題事實清楚,鐵證如山。在鐵證如山面前你還不承認,你這是不老實,是狡辯、抵賴。沒有確鑿的證據,省委也不會批準對你隔離審查。你的問題不在大小,關鍵在于態(tài)度??。你要否認,你必須要拿出否認這些事實的確鑿證據”,一次又一次地要求與檢舉人高某及其證人對證、質證,以查清事實真相。1997年8月1日王某特向某省人民檢察院呈遞了關于要求鑒定和要求對證、質證的書面材料。8月15日上午,王某對原被迫違心承認過的問題進行辯解,辦案人員大為不滿。下午,在王某進行辯解時,辦案人員說:“你的問題是有多方面證據支持的,你要否認已承認過的問題,你要拿出確鑿的證據來。你提出要鑒定,已經鑒定,證據確鑿。你提出要對證、質證,我們到時會考慮的。在證據確鑿面前你還要狡辯、抵賴、翻供,你這是不老實。你的問題不在大小,關鍵看你的態(tài)度???!闭窃谶@樣的情況下,王某放棄了辯解,只期盼能依法當著“三原始”和高某及其證人面對面的對證、質證來澄清事實真相了??蛇@辦案人員所謂的司法鑒定在法庭審理中,經王某多次要求出示,卻一直都沒有出示。
1997年11月12日上午,某市檢察院的辦案人員提審了王某,在聽取了王某的辯解后,辦案人員讓其寫書面材料。而后,某市檢察院的辦案人員取走了王某所寫的辯解材料。此后,王某一案退查??晌覀冊诓殚喭跄嘲妇碇袇s沒有看到檢察機關補充偵查后所形成的材料?!禴v^刑事訴訟法》第137條規(guī)定:人民檢察院審查案件的時候,必須查明:
(一)犯罪事實、情節(jié)是否清楚,證據是否確實、充分,犯罪性質和罪名的認定是否正確;
(三)是否屬于不應當追究刑事責任的;
(五)偵查活動是否合法。第44條規(guī)定:“公安機關提請批準逮捕書、人民檢察院起訴書,人民法院判決書必須忠實于事實真相。故意隱瞞事實真相的,應當追究責任?!比欢?,查閱了王某一案的卷宗可知,起訴書中指控的王某犯罪事實不僅沒有確實、充分的證據支持,而且還存在著辦案人員假造事實,并讓檢舉人作偽證的事實。將未經調查核實和并非事實的東西寫入起訴書,這嚴重違反了我國《刑事訴訟法》的上述規(guī)定。
1998年3月26日法庭調查中,審判長依法讓公訴人出示證據,公訴人沒有舉證,而是說:“王某一案卷宗很多,一時難以找到,是否可以庭審后再提交法庭?!睂徟虚L再次提出了舉證的要求,公訴人不僅沒有出示任何證據,卻說:“王某,你的問題都是你自己主動交代的,你對自己交代的問題一直供認不諱。為什么要當庭翻供?”在王某當庭陳述當初口供形成的情況時,公訴人說:“檢察機關的辦案與紀委的辦案無關?!比欢?,從我們查閱王某案卷可知,王某一案的案卷并不多,公訴人當庭舉不出確實、充分的證據確是事實;檢察機關查辦王某一案是在紀檢機關辦案基礎上進行的,公訴人所說的檢察機關的辦案與紀委無關之說這是在隱瞞事實真相。因此,某省紀委與某市檢察院在王某一案的辦案過程中程序嚴重違法,存在誘供、騙供、非肉刑刑訊逼供的違法行為。根據《^v^刑事訴訟法》第43條:“嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行若干問題的解釋》第61條:“嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述,不能作為定案的證據?!鄙鲜鲛k案人員通過非法方式取得的證據不確實,根本不能作為證明王某有罪的證據使用。
三、王某一案法庭審理階段,對案件證據質證、認證程序違法,所作出的判決缺乏事實依據。
1998年3月26日的第一次開庭審理中,王某向法庭提出:
1、請求依法當庭出示指控王某犯罪的全部證據;
3、請求傳檢舉人高某及其證人到庭對證、質證,查清事實真相。
但事實上,對于《起訴書》中指控王某的犯罪事實,法庭調查中并未就每一起分別進行調查,對王某所否認的指控,沒有進行相關舉證。對于《刑事判決書》第4頁所列的全部證人證言并沒有遵循一事一證一質的法庭調查原則,經過當庭舉證——當庭對證——當庭質證——當庭查證屬實的法庭調查程序進行查證。證人證言中除高桂芳其中一筆與事實相符外,其他的高某的檢舉都沒有佐證,更證實不了所謂王某收受賄賂的時間、地點、數額、原因等事實。并且,大部分證言沒有當庭出示;證人一個也沒有出庭;所謂的檢舉人行賄王某的“原始記錄、原始財務帳冊”,以及對這些原始材料所作的“司法鑒定”一件也未當庭出示。開庭審理中,由于公訴人未能按審判長的要求出示證據,又無一證人到庭的情況下,審判長依法當庭作出了:“由于主要證據有疑,法庭將調查核實。為澄清事實,將由被告人與證人當庭對證、質證“的決定。
1998年4月13日,某市中級人民法院對王某一案進行第二次開庭審理中,由于當庭宣讀的檢舉人高某的最新供述又發(fā)生了新的變化,及反映出了他曾作過偽證,王某在當庭提出質疑的同時,請求法庭依法調查核實,查清事實真相。并請求法庭“為維護法律的尊嚴,為維護法院所作決定的權威,為澄清事實,請求法庭維護3月26日所作的決定?!比环ㄍノ礈省G以谕跄匙髯詈箨愂鲞^程中,審判長亦要求王某“鑒于時間關系,被告人可簡單陳述,庭審后可寫書面材料交給法院”。庭審結束后,王某根據審判長的要求向某市中級人民法院遞交了書面材料。在對王某一案的庭審過程中,法庭3月26日依法當庭所作出的這一決定而后未執(zhí)行,不僅如此,在后來給王某看的庭審記錄,并非是原始記錄,而是重新謄寫過的,有的內容與開庭的事實不符,隱去了當時開庭審理時的一些事實,修改了審判長當庭作出的決定的內容,將當庭宣布的“由于主要證據有疑,法庭將調查核實。為澄清事實將由被告人與證人當庭對證、質證。”改為了“將由本庭、公訴人、律師詢問證人”。(1998年3月26日第一次庭審的記錄和4月13日第二次庭審的記錄都是于5月29日才交給王某看,且審判長是6月16日簽的字)。
另外,根據法院對檢舉人高某的判決認定,高某所犯的是單位行賄罪。所有高某賄賂的錢都是企業(yè)支出的,大部分支出都是采用白條,在白條上簽個字就做帳報銷了。此外,高某自己也說,他所送的錢都是企業(yè)的。高某用企業(yè)的錢行賄,企業(yè)財務理當有帳冊記載,錢的來源應有帳可查,情況應當很清楚??稍谡麄€庭審中,雖王某一再要求,然有關錢的出處的證據,始終一份未出示。在給王某錢的出處都未查實的情況下就認定王某受賄的事實,與法不符。根據《^v^刑事訴訟法》第11條:“人民法院判決書,必須忠實于事實真相?!钡?2條:“證據是證明案件真實情況的一切事實。證據必須查證屬實,才能作為定案的根據?!钡?7條:“證人、證言必須在法庭上經過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方訊問、質證,聽取各方證人的證言并且通過查實以后,才能作為定案的根據?!钡?57條:“對未到庭的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論和其他作為證據的文書,應當當庭宣讀。”《最高人民法院關于執(zhí)行若干問題的解釋》第58條:“證據必須經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實,否則不能作為定案的根據。未出庭證人的證言宣讀后經當庭查證屬實的,可以作為定案的根據。”的相關規(guī)定,認定犯罪事實的證據沒有經過當庭舉證、質證等法庭調查程序查證屬實的,不能作為定案的依據。
因此,根據《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定:當事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應當重新審判:
(二)據以定罪量刑的證據不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據之間存在矛盾的。王某一案中用以定罪量刑的證據不確實、不充分,應當對王某一案進行立案再審。
四、某省高級人民法院對王某的上訴未加審理就裁定“駁回上訴,維持原判”,違反法律規(guī)定。
1998年7月1日王某依法向某省高級人民法院提出上訴,請求二審,開庭審理;請求對指控王某犯罪的所有證據與《判決書》中所列的全部證人當庭進行對證、質證,以查清事實真相;請求對王某口供的形成過程進行審查;請求對高某的歷次供述的真實性及其曾作假證的情況進行審查。然上訴五個半月后得到的是:“本案事實清楚,證據確實、充分”、“審判程序合法”、“上訴理由不足,不予采信”、“駁回上訴,維持原判”。
(一)對王某一案上訴不開庭審理,與法不符?!禴v^刑事訴訟法》第187條規(guī)定:“第二審案件人民法院對上訴案件,應當組成和議庭,開庭審理。和議庭經過閱卷,訊問被告人,聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見,對事實清楚的,可以不開庭審理。”《最高人民法院關于執(zhí)行若干問題的解釋》第61條規(guī)定:“需要運用證據證明的案件事實包括:被指控的犯罪行為是否存在;被指控的行為是否為被告人所實施;被告人有無罪過,行為的動機目的;實施行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節(jié);被告人的責任以及與其他同案人的關系;被告人的行為是否構成犯罪?!蹦呈兄屑壢嗣穹ㄔ涸趯ν跄骋话傅膶徖碇?,對于《解釋》第61條所提到的這些事實根本沒有充分、確實的證據證明,且大多問題沒有查清,在事實認定和證據采信方面均存在嚴重問題。在此情況下某省高級人民法院未依法組成合議庭、開庭審理,依法進一步查明上述事實,維護被告人的合法權益,是嚴重違反法律規(guī)定的,未發(fā)揮二審法院的糾錯功能,違背我國設立兩審終審制的初衷。
(二)對某市中級人民法院違反法定程序進行審判的情況,未加調查核實就判定“審判程序合法”,與法不符。
《^v^刑事訴訟法》第191條規(guī)定:“第二審人民法院發(fā)現第一審人民法院的審理有違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正審判的,應當撤消原判,發(fā)回原審人民法院重新審判?!蹦呈腥嗣穹ㄔ涸趯ν跄骋话傅膶徖碇?,違反法律規(guī)定的訴訟程序,影響公正審判的事實上述已經證明,在此不再贅述。某省高級人民法院對王某一案未加認真審查就認定某市人民法院“審判程序合法”是沒有依據的。
五、將王某收受企業(yè)的錢用于日常對外交往公務活動的行為判定為受賄,與法不符。
(一)王某在擔任^v^某縣委書記期間,在開展日常對外交往公務活動中的確收用了企業(yè)的錢,這是事實,但是,這些錢王某都已用于日常對外交往公務活動中,自己并未占為己有,王某所請(送)的對象事先都是與時任縣長侯某商定的,且都是以縣委、縣政府的名義進行的。王某當時為減少麻煩、避免矛盾、有利日常對外交往工作的開展所采取的做法確有錯誤,但這實不能與罪相提并論。在開展日常對外交往公務活動過程中,當事人給錢——王某收錢后公務開支——將發(fā)票交給當事人——當事人再給錢——王某再收錢、開支、交發(fā)票,這諸環(huán)節(jié)亦是前后繼起的,且王某開支后的發(fā)票都已交由給王某錢的當事人。在擔任某縣委書記的三年里,為了縣城搬遷、招商引資、搞活經濟、擴大對外交往,爭取和感謝省內外有關部門、客商對某縣經濟的支持,王某曾數十次到省內外開展公務活動,然這些活動中所開支的費用王某從未在縣政府財務科報銷過。(可查帳證實)王某收受企業(yè)的錢用于公務開支的行為終究只是錯不是罪。將王某的這一行為認定為犯罪,實在是于法無據,難以理解。
(二)對于王某當初在開展日常對外交往過程中的開支情況,在審查中,王某曾多次口頭或書面向組織上交代,并多次要求組織上對王某所說的情況進行調查核實。王某當時被關押,能去核實的只能是辦案人員(王某對自己這方面問題的交代最早是在1997年5月,王某所交代的是否屬實,當時只要調查理應能夠搞清)。況且在審查中,辦案人員對王某所交代的這方面的情況,不僅詳問細算,而且為去調查核實,曾多次讓王某詳細交代每次請客送禮的時間、地點、原由、人員、數額、物品等詳情,以及每次交發(fā)票的具體情況。若調查中有證據表明王某所說非實,辦案人員亦要對王某進行反復追問并加以訓斥。1998年3月庭審中,法庭曾讓王某陳述當時因公開支的情況,對王某的陳述法官亦無異議。但1998年6月,法院將王某的這一行為判定為對法律的認識錯誤,認定為受賄,認為王某實際收受了行賄人的錢財后,受賄行為已經既遂,對贓款的處置不影響受賄罪的成立,實在沒有事實依據。
(三)王某不存在收受企業(yè)的賄賂、為企業(yè)謀取非法利益的行為,根本不符合受賄罪的構成要件,不構成受賄罪。
根據《^v^刑法》的規(guī)定,受賄罪的犯罪構成分為三類:一是指國家工作人員利用職務便利索取他人財物或非法收受他人財物、為他人謀取利益的;二是指國家工作人員違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費歸個人所有;三是指國家工作人員利用職權或地位形成的便利,通過其他國家工作人員職務上的行為索取或收受請托人的財物而為其謀求不正當的利益的。王某在將企業(yè)的錢用于日常對外交往公務活動中,所請(送)的對象事先都是與時任縣長侯某商定的,都是以縣委、縣政府的名義進行的。且在開展日常對外交往公務活動過程中,當事人給錢——王某收錢后公務開支——將發(fā)票交給當事人——當事人再給錢——王某再收錢、開支、交發(fā)票,這諸環(huán)節(jié)亦是前后繼起的。在高某新近出具的證人證言中亦證實了他所有給王某的錢并不是為自己辦事,而都是給他用于公務開支,他當時都給了發(fā)票的。關于某集團公司印染設備改造項目的款額,是在省政府的直接關心下,由銀行根據省政府主要領導的批示而解決的,與王某無關。指控王某幫助某集團公司解決資金一事,與事實不符。由于王某在上述行為中自己并未將企業(yè)的錢占為己有,沒有為企業(yè)謀取不正當利益,沒有索賄行為,更沒有在對外經濟交往中收受回扣,因此不符合法律規(guī)定的受賄罪的構成要件,不能認定為受賄罪。
綜上所述,王某沒有受賄行為,不構成受賄罪。原審判決、裁定在認定事實和適用證據方面存在錯誤。依照法律的規(guī)定,特申請再審,請求依據事實和法律作出公正的判決。
最高人民法院。
申訴人:王某。
辯護律師:武紹智。
趙春雨。
檢察院再審抗訴申請書篇十三
申請人不服湖南省邵陽市中級人民法院2015年6月2日作出的(2015)邵中刑監(jiān)字第4號駁回申請通知書,現依刑訴法242條之規(guī)定,向省高法提出再審申請。
申請事項:
1、撤銷邵陽市中級人民法院(2015)邵中刑監(jiān)字第4號駁回申請通知書。
2、對結案立案再審,并依法宣告申請人無罪。事實和理由:
一、駁回通知書認定申請人“明知證據明顯存在矛盾且真實性存在問題仍向法庭提交”。屬證據不確定、不充分。
申請人受命辦理公訴岳齊兵殺人案時依法調取兩份材料,一份是公安機關抓捕岳齊兵的經過,由公安承辦人書寫,另一份是申請人依法向證人魯賽芳調查取證在調查取證過程中,申請人本這客觀公正的立場,沒有對證人作任何的誘導和暗示,無論是對岳齊兵有利或不利的陳述,申請人都實事求是的記錄,調查取證后,按照法律程序將調查筆錄給證人閱讀,并經其簽字認可,當時調查取證的地點在邵陽市檢察院公訴科辦公室,并有同科室的同事李輝在場,這兩份證據的證明點,是魯賽芳向公安機關提供了岳齊兵躲逃后的躲藏地點,公安人員根據魯賽芳提供岳齊兵躲藏的具體地點,將其抓獲。這是客觀存在的事實,對于可能判處極刑的案子,作為公訴人有責任把案子的具體情況調查核實清楚,這是法律賦予申訴人的義務,最后這些證據是否被采信被認定是屬于審判機關的事。
2、證人魯賽芳給岳齊兵打電話的證言,是不確實,不充分,不能采信的。其理由是魯賽芳打電話的時間沒有查證,電話內容無法查證,沒有其他證據印證,是一孤證,且存在矛盾,二、岳齊兵多次交代沒有提起魯賽芳給他打國電話,魯賽芳的證言不能視為“自動投案情形”、因此申請人在岳案的審查報告、起訴書及法庭審理過程中,始終堅持在親友協(xié)助下,公安人員將岳抓捕,不能認定為投案自首(見審查報告、起訴書、法庭筆錄)。故駁回申訴通知書,認定申請人“明知證據”明顯存在矛盾且真實性存在問題仍向法庭提交,實屬證據不確實,不充分。
二、邵陽市中級人民法院駁回申訴通知書,認定申請人沒有適當履行法律賦予的監(jiān)督職責,致使沒有投案自首情形的被告人岳齊兵得到從輕處罰。實屬認定事實有錯誤。
1、作為岳齊兵一案的公訴人,對岳齊兵案以故意殺人罪、搶劫罪、傷害罪,引用《刑法》第232條,第263條,第234條,岳被公安人員抓獲,不構成投案自首,請法庭依法懲處。向邵陽市中級人民法院提起公訴,法庭審理卻認定岳齊兵犯故意傷害罪、搶劫罪引用《刑法》第234條,第263條有投案自首情節(jié),判處岳齊兵無期徒刑,是法庭審判人員改變了起訴書的定性和事實情節(jié)。(見起訴書、判決書)。
2、在該案的庭審筆錄中,明確記載著申訴人做為公訴人的答辯意見是:“關于本案的定性問題,從后果看,應定故意殺人,關于岳齊兵是否投案自首問題,從其未婚妻的談話筆錄看中能說是在其親友協(xié)助下,將其抓獲,而投案自首必須同時具備三個條件,所以申請人意見只能客觀、公正的認定為在親友的協(xié)助下,公安將岳齊兵抓獲,不能認定為投案自首,并且始終堅持岳齊兵殺人、搶劫、傷害犯罪事實清楚,證據確實充分,請法庭依法嚴懲。”這份庭審筆錄,客觀、公正地反映了申請人作為公訴人在岳齊兵一案中所代表的立場。(見庭審筆錄)。
3、邵陽市中級人民法院對岳齊兵一按的再審和省高法的裁定書所認定的事實、情節(jié),通用的法律和公訴,機關起訴書認定的事實、情節(jié)和通用的法律是完全一致的。
三、“駁回申訴通知書”認定申請人構成徇私枉法罪,屬適用法律錯誤。
根據徇私枉法罪的構成要件,徇私枉法是指司法工作人員徇私枉法對明知是無罪的使他受追訴,對明知有罪的人兒故意包庇,使他不受追訴,或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律,做出枉法裁判的行為,而申請人作為岳齊兵一案的公訴人,依法對岳齊兵進行了追訴而法院也對岳齊兵做出了有罪判決,故申請人的行為不構成徇私和枉法罪的構成要件,而“駁回申請通知書”認定申請人構成徇私枉法罪,原適用法律錯誤。
湖南省高級人民法院。
申請人:陳德權2015年6月18日。
附:起訴岳齊兵一案材料一冊。
檢察院再審抗訴申請書篇十四
根據《最高人民法院最高人民檢察院公a部司法部關于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》明確規(guī)定:
第一、“經常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款”,是指2年內向不特定多人(包括單位和個人)以借款或其他名義出借資金10次以上。構成非法經營罪。
本案僅從民事訴訟角度看,民事訴訟中“職業(yè)放貸人”的標準必然低于刑事犯罪中的標準,結合各地人民法院認定職業(yè)放貸人的標準看:
天津市:2020年2月1日天津市高級人民法院于發(fā)布的《天津法院民間借貸案件審理指南(試行)》對“職業(yè)放貸行為的審查”中規(guī)定:同一原告或者關聯(lián)原告在兩年內向全市法院提起民間借貸案件5件以上,或者出借人在兩年內向社會不特定人出借資金3次以上的,一般可以認定出借人的放貸行為具有營業(yè)性。
江蘇省:2019年5月17日江蘇省高級人民法院發(fā)布《江蘇省高級人民法院關于建立疑似職業(yè)放貸人名錄制度的意見(試行)》,建議各基層人民法院建立“疑似職業(yè)放貸人名錄”其中指出:
審理民間借貸案件首先要進行關聯(lián)案件查詢,同一出借人及其實際控制的關聯(lián)關系人作為原告一年內在全省各級人民法院起訴民間借貸案件5件以上的,該出借人應當納入疑似職業(yè)放貸人名錄。
河南省:
2019年7月30日河南省高級人民法院發(fā)布的《關于加強職業(yè)放貸人審查工作的指導意見(試行)》對“職業(yè)放貸人”的審查工作出規(guī)定,其中提出:未經有權機關依法批準,法人、非法人組織或者自然人在從事與發(fā)放貸款業(yè)務相同或類似的民間借貸行為的,一般應認定為職業(yè)放貸人。
檢察院再審抗訴申請書篇十五
申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):仇某某,女,漢族,19xx年x月xx日出生,湖北省某某市某某鄉(xiāng)某某村人,身份證號碼(略)。
委托代理人:張某某,男,漢族,19xx年x月xx日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼(略)。
被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):某某市中心人民醫(yī)院。
地址:廣東省某某市某某區(qū)某某北路xx號法定代表人:陳某某。
請求事項:申請人不服某某市中級人民法院(2012)某中法民一終字第xxxx號《民事判決書》,認為該判決完全錯誤,特請求廣東省人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。
事實和理由:
申請人仇某某原系某某市某某區(qū)某某國康堂保潔員,2007年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請人處就診,被申請人醫(yī)師診斷為“鞍區(qū)占位:垂體瘤?”,遂于9月23日將申請人收入住院治療。10月9日被申請人為申請人行開顱腫瘤切除術,術后第6天(10月15日)申請人出現左側肢體乏力、說話含糊、精神差,經診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請人因無力支付醫(yī)療費而被迫出院。2008年4月28日申請人又因顱腦手術后繼發(fā)性癲癇在被申請人處住院治療,后因經濟困難無力支付醫(yī)療費而次日再度被迫出院?,F申請人左側肢體完全偏癱,長期臥床需要專人護理。
申請人認為被申請人侵害了申請人知情選擇權,沒有采取最大限度加強腦保護、減少對腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng)腫瘤切除術”而是采取風險較大的“開顱手術切除術”。此外,被申請人對申請人手術中麻醉不到位導致申請人身心嚴重受創(chuàng)。而且,被申請人對申請人手術后沒有進行有效護理和相應注意義務,加上疏忽了申請人存在高血壓、糖尿病,從而沒有采取措施來有效預防腦梗塞。
2008年5月16日申請人將被申請人起訴至某某市某某區(qū)人民法院要求承擔醫(yī)療損害賠償責任。2009年4月1日因某某市醫(yī)學會與廣東省醫(yī)學會鑒定不構成醫(yī)療事故,申請人被迫撤訴。2009年6月30日被申請人出于人道主義理由,同意對申請人的丈夫張某某補償68000元,并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對對方有任何主張,該醫(yī)療爭議經雙方簽字后宣告終結,雙方永不追訴”。2010年申請人以醫(yī)療過錯為由向某某市某某區(qū)人民法院重新起訴,要求被申請人承擔醫(yī)療過錯責任。某某市某某區(qū)人民法院委托鑒定機構進行醫(yī)療過錯鑒定,2011年8月18日法大法庭科學技術鑒定研究所做出法大(2011)醫(yī)鑒第xxx號《司法鑒定意見書》,認為被申請人存在醫(yī)療過錯,與申請人不良后果之間的參與度為b級(理論系數為10%),申請人肢體偏癱構成二級傷殘,癲癇發(fā)作傷殘四級,護理依賴程度評定為大部分護理依賴程度。申請人要求被申請人賠償總損失元。2012年1月5日某某市某某區(qū)人民法院做出(2010)某某法民一初字第xxxx號民事判決書,判決被申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。后申請人與被申請人都不服,上訴至某某市中級人民法院。2012年5月25日某某市中級人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。2012年9月28日某某市某某區(qū)人民法院經過審判委員會討論,做出(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書,依舊支持申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。此前,被申請人以申請人醫(yī)療服務合同糾紛為由,將申請人仇某某、申請人的丈夫張某某訴至某某市某某區(qū)人民法院,請求確認被申請人與申請人丈夫簽署的《協(xié)議書》合法有效,兩被告承擔所謂違約金444240元,被某某市某某區(qū)人民法院審判委員會做出(2011)某某法民一初字第xx號民事判決書駁回。申請人與被申請人都不服(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書提起上訴,被申請人對(2011)某某法民一初字第xx號民事判決書提起上訴。某某市中級人民法院審判委員會做出(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書支持被申請人與申請人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書》有效,做出(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書撤銷(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書駁回申請人訴訟請求。
申請人不服某某市中級人民法院(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書,向廣東省高級人民法院申請再審。廣東省高級人民法院做出(2014)粵高法民一申字第xxx號民事裁定書,認為申請人丈夫與被申請人簽署放棄訴訟權利的人道主義救助《協(xié)議書》合法有效,駁回申請人的訴訟請求。
本案的焦點是申請人仇某某的丈夫張某某越過申請人與被申請人簽署的《協(xié)議書》是否有效,申請人的丈夫張某某是否可以與被申請人約定剝奪申請人的訴訟權利。
申請人具有完全民事行為能力,其丈夫張某某事先沒有得到申請人明確授權,事后也沒有得到申請人明確追認,顯然對申請人不發(fā)生法律效力。根據合同的相對性原則,張某某與被申請人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書》只要沒有得到申請人的確認,就對申請人沒有任何約束力。我國夫妻人格獨立,在家庭中的地位平等,顯然僅僅出于夫妻身份就認為構成便見代理,是對夫妻地位平等的否定,更是對表見代理權的濫用。
《最高人民法院關于適用婚姻法若干問題的解釋。
(一)》第十七條規(guī)定:“婚姻法第十七條關于‘夫或妻對夫妻共同所有的財產,有平等的處理權’的規(guī)定,應當理解為:
(一)夫或妻在處理夫妻共同財產上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產的,任何一方均有權決定。
(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻財產作重要處理決定,夫妻雙方應當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”,這說明夫妻之間構成便見代理僅限于所處理的標的物應屬于“夫妻共同財產”,實施表見代理行為僅限于“滿足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請人的醫(yī)療損害賠償款,該賠償款具有直接的人身屬性,顯然只有申請人本人才可以做出處理,或者明確授權他人處理。而且,本賠償款不屬于“夫妻共同財產”也不屬于“滿足日常生活需要”,某某市中級人民法院做出的表見代理認定顯然沒有事實和法律依據,應當依法予以糾正。
2、申請人丈夫張某某無權與被申請人通過《協(xié)議書》方式剝奪申請人訴訟權利。
訴訟權利,是指民事主體向人民法院起訴和應訴,請求人民法院保護其權益的權利。訴權不能任由當事人自由處分,否則程序的安定性和嚴肅性將得不到保障。因此,這種約定放棄訴訟和仲裁權利的條款是無效的。訴權以憲法上的起訴權為直接依據,內含著起訴權公法性請求權的屬性。作為公法請求權的起訴權是不可轉讓、不能拋棄的,即使當事人之間簽訂了拋棄起訴權的協(xié)議,當事人的起訴權也不喪失。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定可知,當事人不能違反法律規(guī)定而約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益。即使是訴訟時效的訴訟權利都不可以由當事人擅自約定,顯然比起訴訟時效更加重要的訴訟權利更加不得擅自約定。本案中申請人的丈夫張某某無論出于何種原因,擅自與被申請人通過《協(xié)議書》的形式剝奪憲法賦予申請人的訴訟權利,顯然是一種無效行為,它直接損害了申請人的法定訴訟利益。
綜上所述,本案一審判決認定事實清楚,判決基本公平。二審法院以所謂“表見代理”為由將申請人丈夫張某某與被申請人簽署的《協(xié)議書》強行認定是申請人真實意思的表示,并要求申請人放棄訴權,顯然是對夫妻平等關系的錯誤理解與對表見代理權的濫用。根據《^v^民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定“最高人民檢察院對各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴?!睘榫S護合法權益不受侵犯,特申請某某市人民檢察院提請廣東省人民檢察院向廣東省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致某某市人民檢察院
申請人:
二o一四年七月十六日。
檢察院再審抗訴申請書篇十六
申請人(原審被告):xx,男,漢族,1962年5月22日出生,xx人,農民,現住xx村河底區(qū)47-1號。
被申請人(原審原告):xx,男,漢族,1973年3月26日生,xx村人,農民,現住xx村西頭區(qū)38-1號。
請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:
20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉方式取得里南溝畝土地承包經營權,共計畝。經村委會同意,林業(yè)部門驗收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經村委會同意,擅自改變土地用途超越經營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值?,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達,嚴重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴重影響了申請人的經濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
1、原審法院認定申請人的挖渠行為構成侵權是錯誤的。
2.原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點提出關于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認定本案的事實時卻將本案這一關鍵事實未作認定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關鍵所在。
3.如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔任何法律責任的。
4.如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內承擔法律責任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關鍵之一,但原審法院卻將這一關鍵事實未作認定。
而事實是審理此案時,原告提供的證據本村村委會的一份證明。這份證據既不能證明被申請人對該林地有經營權,也不能證明申請人對該林木具有所有權。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據?!比绻斒氯藢ψ约旱闹鲝埐荒芘e證,將承擔敗訴的風險。在本案中被申請人未提供任何證據證明該楊樹屬于本人的`合法財產,自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權主張自己的權利。而申請人在審理時提供的證據購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權,并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經給申請人造成相當大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔任何法律責任的。
其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔任何法律責任的。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值?,而在未經村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時在自己不具有使用權的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機關抗訴。
xxxxxx人民檢察院。
申請人:張xx。
20xx年xx月xx日。
檢察院再審抗訴申請書篇十七
申訴人:程某某。
委托代理人:xxx。
申訴人因被告人劉某某、邵某某強奸一案,對某某縣人民法院(xxx)宜刑少初字第32號刑事判決書、某市中級人民法院(xxx9)洛少刑終字第9號刑事裁定書不服,提出申訴。
請求事項:
1、撤銷某某縣人民法院(xxx)宜刑少初字第32號刑事判決書、某市中級人民法院(xxx9)洛少刑終字第9號刑事裁定書。
2、判決被告人劉某某、邵某某無罪。
事實和理由:
一、原審認定被告人劉某某、邵某某犯強奸罪,輪奸受害人張某某,事實不清,證據不足。
原審缺乏確實充分的證據證明劉某某和邵某某采取暴力、脅迫或者其他方法強奸張某某,輪奸之說不能成立。具體理由如下:
二、有確實充分證據證明,劉某某、邵某某在被羈押期間,被公安辦案人員刑訊逼供,逼供情況具體確定,該采用非法手段取得的言辭證據不能作為定案證據,應予排除。
三、邵某某涉嫌犯罪時不滿18周歲,提起公訴審判時不滿18周歲,開庭審判時剛剛過了18歲生日3天,審判時無法定代理人和指定辯護人在場,違反法定程序。
綜上所述,一審判決認定事實不清,主要證據不足,違反法定程序,二審疏于審查,錯誤維持。懇請貴院查明事實,正確適用法律,公正再審,判決被告人劉某某、邵某某無罪。
某市中級人民法院。
申訴人:程某某。
20xx年x月x日。
檢察院再審抗訴申請書篇十八
被申請人(一審被告、二審被上訴人)。
法定代表人___,該校校長。
申請事項。
敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。
申請理由。
一、二審判決認為學校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權已發(fā)生轉移是要求當事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。
申請人認為,學校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權已經發(fā)生移轉,申請人繼受取得該教案本的所有權。
誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權即發(fā)生轉移,而由申請人繼受獲得。
原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉移教案本所有權的意思表示。這一觀點是不正確的。
其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權,而僅是為了完成教學管理工作。
被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學校對教師的行政處分,而不是學校因教師侵害了學校對教案本的所有權而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說學校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權,這正與前述被申請人對教案本所有權轉移的默示行為相一致。
本案中,教案本有兩種不同的含義和性質:一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關系,導致了文不對題的判決結果。
需要特點指出的是,申請人請求返還的標的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務,但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權與未附著教案的種類物在所有權關系上就沒有改變。如果說學校還有權主張對作為空白教案本的種類物的所有權的話,也不應該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現。實際上,民法中已經規(guī)定了當事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學校以實現學校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現學校主張對空白教案本的所有權。因此,二審判決認為申請人無權要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據的。
三、原判認定申請人不擁有教案的著作權不僅認定錯誤,而且系越權行為,應依法糾正。
本案是物權糾紛,著作權屬于知識產權的范疇。物權糾紛與著作權糾紛,是性質完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質及當事人主張的事實作為審理的內容,而不應超越這種范圍。本案是物權糾紛,原判卻大談著作權保護,且置《^v^著作權法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《^v^著作權法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據。但原判的這一理由與原判結果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權范圍。
從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權問題,也只有中級人民法院才有權在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權糾紛案件中,大談著作權問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著作權的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權,將被固定,為申請人就教案著作權歸屬問題尋求法律救濟,設置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應予撤銷。
綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。
重慶市人民檢察院第一分院。
檢察院再審抗訴申請書篇十九
申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現提出抗訴申請。
抗訴請求。
請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項判決。
事實和理由。
申請人與范曉玲離婚糾紛一案,經裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認定準予雙方離婚,對于孩子撫養(yǎng)和財產也做了分割,但是這一判決中有關孩子撫養(yǎng)問題和財產認定以及分割存在不公和錯誤。后申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權利,在給定的提交證據的時限內就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關財產的認定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認為該判決事實證據不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
一、申請人與范曉玲所購買的卓達書香園一區(qū)22-2-301房子認定為范曉玲所有,系事實證據不足,適用法律錯誤。
申請人與范曉玲共同出資購買的卓達書香園房子,系貸款所買,
并且是用夫妻共同財產鐵三宿舍房產做抵押貸的款,該房產現沒有還清貸款,沒有取得房產證,也即該房子至今沒有取的所有權?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用《^v^婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權或者尚未取得完全所有權的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權的歸屬,應當根據實際情況判決由當事人使用”。因此,該房產不應屬于夫妻共同財產,故不應確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認定該房屬于夫妻共同財產,判歸范曉玲所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應予以糾正。此外,該房產雖然沒有還清貸款,但是其作為房產存在明顯的增殖因素,在進行分割時應予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認定的“以已經支付的款額分割比較合理”,卻嚴重損害了申請人的利益。從已經支付的購房款來看,申請人與范曉玲在支付的購房款限度內就擁有了對該房子處分的部分權力,該部分房產是完全可以進行估價的。所以,在雙方沒有對該房產進行協(xié)商價值的情況下,分割時就應以該房產現在價值中申請人與范曉玲所擁有的部分按照評估價進行平分,而不應只以已經支付的價款來分。
二、共同財產鐵三宿舍房子沒有考慮已經抵押的事實,判給申請人所有且按照8萬元與范曉玲平分事實依據也不充分。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財產認定沒有錯誤,但是該房產在申請人與范曉玲購買卓達房子時已經抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦范曉玲不再支付購買卓達房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產進行處置。現在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價值同范曉玲折價平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進行分割,一審和二審的認定違背了申請人真實的意思表示。雖然在一審庭審時申請人與范曉玲對該房產的價值進行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產進行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進行了分割。這一認定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關共同財產分割的相關規(guī)定,因此按照8萬元進行分割事實依據不充分。
三、范曉玲在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風險押金2萬元應認定為夫妻共同財產,依法平分。
關于這一風險押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是范曉玲向單位的入股金,雖說不出具體的數目但是知道一定存在,而范曉玲在當庭對申請人的說法進行了糾正,其陳述說是風險押金且承認是2萬元整(見一審庭審筆錄)。不管是風險押金還是入股金,總之,這一事實根據一審時雙方的庭審陳述,完全應該認定為雙方的一項共同財產,依法進行分割。然而,一審法院竟沒有對該項事實進行確認,在判決書中也沒有對該事實進行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現造成申請人因這一事項少分共同財產至少10000元。
四、范曉玲在平安保險公司所入的大病保險,雖然有人身性質,也應作為一項共同財產進行分割。
對于這一保險雖然被保險人是范曉玲,但是其具有財產性質,是可以用金錢來衡量的一種財產權。因此應依法認定為夫妻共同財產,應按照共同財產參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財產具有人身性質的特點而判歸范曉玲所有,但是應予以折價給申請人,而不應是一審判決中所認定的因具有人身性質而全部判給范曉玲。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認定均沒有相應的法律依據,因而是錯誤的。
五、存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機一臺應判給申請人所有在一審時,被申請人承認存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機屬于申請人的`父母,并且在一審和二審時法院都認定被申請人應對以上財產予以返還給申請人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項,造成申請人無法依據判決要回該項財產,需予以糾正。
六、判決讓申請人每年預先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費到什么時候為止,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。
申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費外也剩不了幾個錢。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實不合理。申請人的單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行。本著申請人的實際情況,也為了便于申請人能夠實際履行,孩子的撫養(yǎng)費改為每月開支時支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今范曉玲就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費,且在申請人支付撫養(yǎng)費時有權探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機會,不管是從增進父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對子女的撫養(yǎng)應該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正。
七、二審法院違反訴訟程序。
本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內提交證據,并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。
總上所述,申請人認為一審法院和二審法院對該案極其不負責任,出現多項錯誤的認定,已經認定的事實在判決部分卻沒有寫進去,導致申請人與范曉玲在分割夫妻共同財產上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴重的損害,違反了我國法律的有關規(guī)定。為此,懇請貴院維護法律的公正,維護申請人的合法權益,將此案依法予以抗訴。
河北省人民檢察院。
申請人:xxx。
xxxx年xx月xx日。
檢察院再審抗訴申請書篇二十
(三)再審判決、裁定有明顯錯誤的。
人民檢察院對當事人的申請應當在三個月內進行審查,作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。
是的,沒錯!再看《民事訴訟法》第二百一十五條規(guī)定,最高人民檢察院對各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院,發(fā)現有本法第二百零七條規(guī)定情形之一的,或者發(fā)現調解書損害國家利益、社會公共利益的,應當提出。
地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第二百零七條規(guī)定情形之一的,或者發(fā)現調解書損害國家利益、社會公共利益的,可以向同級人民法院提出,并報上級人民檢察院備案;也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出。
各級人民檢察院對審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為,有權向同級人民法院提出。
細心的小伙伴已經明白了,其實問題是有一些小陷阱的。裁定是《民事訴訟法》規(guī)定的對程序事項進行處理后使用的文書,不涉及當事人的實體權利,因此,沒有既判力,一般不適用審判監(jiān)督程序進行救濟。例外是不予受理和駁回起訴的裁定,由于其效果涉及當事人的基本訴權,故有必要特別保護。因此,最高人民法院《關于適用〈^v^民事訴訟法〉的解釋》(本文以下簡稱《民訴解釋》)第四百一十四條將人民檢察院可以抗訴的裁定限定為的裁定??梢?,裁定原則上是不應適用審判監(jiān)督程序的。駁回當事人再審申請的裁定的主要功能是終結審査程序,對當事人的實體民事權利不產生既判力和執(zhí)行力,并無特殊保護的必要,故不能適用再審程序,人民檢察院也就沒有對其提出抗訴的空間。
如果原生效裁判確實存在應當再審的情形,人民檢察院應當根據《民事訴訟法》第二百一十五條規(guī)定,對提起監(jiān)察建議或抗訴。
檢察院再審抗訴申請書篇二十一
被申請人(一審被告、二審被上訴人)。
法定代表人___,該校校長。
申請事項。
敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。
申請理由。
一、二審判決認為學校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權已發(fā)生轉移是要求當事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。
申請人認為,學校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權已經發(fā)生移轉,申請人繼受取得該教案本的所有權。
誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權即發(fā)生轉移,而由申請人繼受獲得。
原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉移教案本所有權的意思表示。這一觀點是不正確的。
其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉移教案本所有權轉移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學校即不再主張對該辦公用品的所有權,教師也不負返還該辦公用品的義務。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權的默示認知,構成了對教案本所有權轉移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權。在此情況下,不能認為學校沒有轉移教案本所有權的意思表示。作為一個眾所周知的事實,根據最高人民法院關于民事訴訟證據規(guī)則的規(guī)定,并不需要當事人另行舉證證明。
其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權,而僅是為了完成教學管理工作。
被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的'是,這種處分是學校對教師的行政處分,而不是學校因教師侵害了學校對教案本的所有權而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說學校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權,這正與前述被申請人對教案本所有權轉移的默示行為相一致。
本案中,教案本有兩種不同的含義和性質:一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關系,導致了文不對題的判決結果。
需要特點指出的是,申請人請求返還的標的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務,但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權與未附著教案的種類物在所有權關系上就沒有改變。如果說學校還有權主張對作為空白教案本的種類物的所有權的話,也不應該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現。實際上,民法中已經規(guī)定了當事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學校以實現學校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現學校主張對空白教案本的所有權。因此,二審判決認為申請人無權要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據的。
三、原判認定申請人不擁有教案的著作權不僅認定錯誤,而且系越權行為,應依法糾正。
本案是物權糾紛,著作權屬于知識產權的范疇。物權糾紛與著作權糾紛,是性質完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質及當事人主張的事實作為審理的內容,而不應超越這種范圍。本案是物權糾紛,原判卻大談著作權保護,且置《中華人民共和國著作權法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據。但原判的這一理由與原判結果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權范圍。
從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權問題,也只有中級人民法院才有權在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權糾紛案件中,大談著作權問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著作權的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權,將被固定,為申請人就教案著作權歸屬問題尋求法律救濟,設置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應予撤銷。
綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。
此致
重慶市人民檢察院第一分院。
檢察院再審抗訴申請書篇二十二
第二條裁決,即改判被申請人支付申請人違法解除勞動關系賠償金47754元。
申請理由。
一、一審法院和二審法院判決適用法律錯誤。
一審法院和二審法院依據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2014】14號)第十六條第一款,認定申請人與被申請人在勞動合同期滿后終止勞動關系并不違反法律規(guī)定,被申請人不需要支付違法解除勞動關系賠償金只需支付申請人解除勞動關系經濟補償金。
申請人認為:申請人與被申請人的勞動爭議是發(fā)生在《中華人民。
共和國勞動合同法》2014年1月1日實施后,而且被申請人出具了解除勞動關系通知書,并不是終止勞動關系通知書,按照新法優(yōu)先適用的原則,申請人與被申請人的勞動爭議優(yōu)先適用《^v^勞動合同法》和《^v^勞動合同法實施條例》,不存在依據(法釋【2014】14號)第十六條第一款的情形。
一審、二審依據在《^v^勞動合同法》實施前七年就已經存在的(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除申請人勞動關系的性質,等于用(法釋【2014】14號)第十六條第一款來解釋《^v^勞動合同法》,人為地擴大了主審法官的自由裁量權,極端不尊重^v^制定的《^v^勞動合同法》,因為(法釋【2014】14號)是針對1994年^v^制定的《^v^勞動法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯誤認定,導致申請人的合法權益受到嚴重侵害,本來被申請人需支付申請人9個月平均工資的賠償金變成個月平均工資的經濟補償金。
事實勞動關系期間,應該認為是新的勞動關系,跟2014年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,雙方不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形下,被申請人不經過申請人的同意單方解除雙方的勞動關系,顯然是違法解除勞動關系,更不是依法終止勞動關系。要強調一點的是,被申請人單方解除雙方的勞動關系跟申請人與被申請人在2014年1月21日前簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,只要是事實勞動關系期間,勞動者無過錯而且不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形,單位單方解除勞動者的勞動關系都屬于違法解除。
依據《^v^勞動合同法》,被申請人解除申請人的勞動關系,被申請人提不出解除勞動關系的任何理由,不符合《^v^勞動合同法》規(guī)定可以解除的情形,故被申請人解除申請人的勞動關系的行為違法。
一審、二審依據(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除與申請人的勞動關系合法,從效果來看顯然是鼓勵用人單位不跟員工簽合同,鼓勵用人單位用工短期化,這嚴重違背了《^v^勞動合同法》的立法宗旨。
知書送到申請人家中,叫申請人簽收,一式兩份。申請人在兩份解除勞動關系通知書都寫明了于2014年8月17日收到通知書,通知書說明了2014年8月18起解除申請人的勞動關系,并沒有說明何種原因解除申請人的勞動關系。在申請人沒有任何過錯下被申請人2014年8月17日通知申請人解除勞動關系并立即實施,這是被申請人單方違法解除申請人勞動關系的情形。根據解除勞動關系通知書申請人的簽字,被申請人并沒有提前30日書面告知申請人。
一審法院和二審法院不顧以上法律事實,認為2014年7月17日被申請人書面通知申請人解除勞動關系。一審法院明目張膽偏袒被申請人,認為申請人2014年7月17日收到被申請人發(fā)出的解除勞動關系通知書后,未提出異議,屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強詞奪理地認為申請人與被申請人的勞動合同自2014年1月20日期滿后至2014年8月18日解除勞動關系未滿一年適用(法釋【2014】14號)第十六條第一款,若滿一年則適用《^v^勞動合同法》。
一審法院和二審法院認定法律事實錯誤還表現在解除勞動關系通知書明明寫明了是解除勞動關系,庭審中被申請人也沒有說是終止申請人的勞動關系,一審法(請收藏好范文,請便下次訪問)院和二審法院卻偏偏依據(法釋【2014】14號)第十六條第一款認定是終止勞動關系,但在判決書里卻又沒有提出“終止勞動關系經濟補償”,而是仍提“解除勞動關系經濟補償”,以此來強調被申請人解除申請人的勞動關系合法。這說明一審法院和二審法院有意免除被申請人的違法責任。
一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權,導致同一個法。
律事實出現了法院的判決跟南寧市勞動爭議仲裁委員會的裁決不一致。
即使按照一審、二審的認定,認為被申請人解除申請人的勞動關系合法,由于證據表明被申請人并沒有提前30日書面告知申請人,因此被申請人應該支付申請人一個月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒有作出該項判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請人的表現。
還有由于一審、二審的錯誤判決,根據《^v^勞動合同法實施條例》第六條,會造成在事實勞動關系存續(xù)期間是由于申請人不愿簽書面勞動合同的假相,這明顯對申請人不公平。
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