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規(guī)制侵犯商業(yè)秘密行為的制度篇一
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侵犯商業(yè)秘密罪是怎么認(rèn)定的
根據(jù)我國刑法第二百一十九條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪的客觀要件是指侵犯他人商業(yè)秘密，造成商業(yè)秘密權(quán)利人重大損失的行為。因此，侵犯商業(yè)秘密罪客觀要件包括三個方面，即犯罪對象是商業(yè)秘密;犯罪行為表現(xiàn)對商業(yè)秘密的侵犯性;危害的后果是造成商業(yè)秘密權(quán)利人重大損失。
? 侵犯商業(yè)秘密罪無疑是結(jié)果犯罪，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失是區(qū)分刑事犯罪還是民事侵權(quán)的分水嶺。何為重大損失，立法并沒有作出解釋。2010年5月7日，最高人民檢察院、公
安部發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中規(guī)定侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形的應(yīng)予以追訴：
1.給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的;
2.因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在50萬元以上的;
3.致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的;
4.其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。
重大損失應(yīng)當(dāng)僅限于經(jīng)濟(jì)損失
刑法第二百一十九條規(guī)定：“……本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”刑事立法關(guān)于商業(yè)秘密的界定是從反不正當(dāng)競爭法中移植過來的，這表明我國法律對商業(yè)秘密的界定均是一致的。因此，在刑事司法中，要充分運(yùn)用民事、行政立法關(guān)于對商業(yè)秘密保護(hù)的精神，全面理解商業(yè)秘密的內(nèi)涵。根據(jù)法律規(guī)定，我們不難分析，商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具備三個方面的特征：一是該信息不為公眾所知悉，即“新穎性”;二是該信息能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，并具有實(shí)用性，
可稱之為“價值性”和“實(shí)用性”;三是權(quán)利人采取了保密措施，即“保密性”。重大損失應(yīng)當(dāng)是對其價值性和實(shí)用性的損害，或者因此而造成的間接經(jīng)濟(jì)損失。
盡管該規(guī)定對2001年頒布的規(guī)定進(jìn)行豐富完善，但由于在損失數(shù)額認(rèn)識上的差異，對于入罪標(biāo)準(zhǔn)的仍然難以把握，直接影響到對該類犯罪正確處理。
新的規(guī)定在損失的認(rèn)定上雖然去掉了“直接”二字，是否在損失的認(rèn)定上就漫無邊際?對于“經(jīng)濟(jì)損失”的理解，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)計算直接的經(jīng)濟(jì)損失，可以參照最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(高檢發(fā)釋字[2006]2號)對此作出的解釋，即一般是指與行為有直接因果關(guān)系而造成的財產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價值，就是物質(zhì)性損失，應(yīng)當(dāng)排除非物質(zhì)性損失，如精神損害等。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第二條的解釋，被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失，應(yīng)當(dāng)是可以量化的損失。在刑法規(guī)定的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的八個罪名中，除侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失外，其余犯罪規(guī)定是“情節(jié)嚴(yán)重”或者“數(shù)額較大”才成立犯罪。因此，從立法的精神上看，此罪中構(gòu)成犯罪的條件所需要的“重大損失”應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟(jì)損失，不應(yīng)當(dāng)包括
經(jīng)濟(jì)損失以外其他嚴(yán)重情況，如社會影響惡劣等，社會影響惡劣等情況只能在因重大經(jīng)濟(jì)損失或者財產(chǎn)性損失而構(gòu)成犯罪的前提下作為量刑情節(jié)考慮。
重大損失的計算方法
由于商業(yè)秘密是一種能夠創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)利益的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，是無形資產(chǎn)，侵犯商業(yè)秘密，不僅直接表現(xiàn)權(quán)利人現(xiàn)實(shí)利益的縮減，也可能表現(xiàn)預(yù)期合理利益喪失，單獨(dú)從被害人一方計算損失，通常遇到難以計算的困難。在刑事司法實(shí)踐中，一般是參照法律規(guī)定的侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償屬數(shù)額確定給權(quán)利人造成的損失額。根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第二十條第一款的規(guī)定，經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密，給權(quán)利人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。權(quán)利人的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所獲得的利潤;并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。目前，對商業(yè)秘密權(quán)利人直接經(jīng)濟(jì)損失的計算主要有成本說、價值說、損失說、獲利說、轉(zhuǎn)讓費(fèi)說等幾種主要方法。但這些方法的計算，與商業(yè)秘密不同于普通財產(chǎn)的特殊性并不完全相應(yīng)，其中任何一種方法都有不全面或者不完全合理的缺陷。只有根據(jù)具體案件具體分析，根據(jù)不同的情況選擇相對合理的標(biāo)準(zhǔn)，予以認(rèn)定，具體講，有以下幾種思路：
1、直接計算損失法。
即直接計算權(quán)利人在被侵權(quán)期間失去的利潤，可采取對比分析法，比較侵權(quán)期間的上一，相同時間段，相同生產(chǎn)量的情況的獲利，利潤的縮減量就是其侵權(quán)期間的直接經(jīng)濟(jì)損失。這種方法主要運(yùn)用在市場行情相對穩(wěn)定，權(quán)利人生產(chǎn)、經(jīng)營處于連續(xù)狀態(tài)，生產(chǎn)、經(jīng)營的記載數(shù)量資料齊備，企業(yè)沒有處于破產(chǎn)或者倒閉等狀態(tài)的情形。
2、成本計算法。
審計核算權(quán)利人研究、開發(fā)、生產(chǎn)、保護(hù)商業(yè)秘密投入的費(fèi)用，累計得出總額。這種方法主要運(yùn)用在權(quán)利人開發(fā)商業(yè)秘密不久尚未投入生產(chǎn)和經(jīng)營，即被侵犯，致使商業(yè)秘密在行業(yè)內(nèi)廣為擴(kuò)散、傳播，使其權(quán)利人研究、開發(fā)技術(shù)和經(jīng)營信息完全喪失秘密性已經(jīng)無采取保密措施之必要的條件下。
3、許可使用費(fèi)用法。
即以權(quán)利人對商業(yè)秘密許可他人使用的同等條件下的合理價格確認(rèn)。這種方法主要運(yùn)用在權(quán)利人對商業(yè)秘密已與他人進(jìn)行有
償許可使用的先例，且相距時間較近的情形。或者權(quán)利人與侵權(quán)人曾就商業(yè)秘密有償使用達(dá)成過協(xié)議，后侵權(quán)人以種種借口不履行合同。
4、計算侵權(quán)人獲利法。
在前面三種方法適用條件均不具備，權(quán)利人的損失難以計算的情況下，可以通過反向思維，把權(quán)利人的損失額作為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所獲得的利潤。這種方法雖然在反不正當(dāng)競爭法有明文規(guī)定的，但是要運(yùn)用到刑事司法中，要特別慎重。是計算銷售利潤、還是營業(yè)利潤、還是凈利潤，是否包括預(yù)期利益，立法和司法解釋沒有明確。筆者認(rèn)為，刑法上所規(guī)定的損失數(shù)額的計算方法與民法上規(guī)定的損失金額的計算方法不同。除法律有特別規(guī)定之外，在刑法上只計算犯罪行為直接引起的損失數(shù)額，這也與最高人民檢察院、公安部對此罪規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)即統(tǒng)計直接經(jīng)濟(jì)損失的規(guī)定一致。而在民法、行政法上的損失金額不僅要計算本金還要計算利息，還要計算可能產(chǎn)生的收益。侵犯商業(yè)秘密罪直接損失認(rèn)定，采用侵權(quán)人獲利額時應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)實(shí)際獲利和必然獲得的利益，一般以銷售收入-銷售成本=銷售利潤的公式予以計算，也可以銷售額乘以平均利潤率為計算公式。
破產(chǎn)或者其他重大損失的認(rèn)定
司法解釋將侵犯商業(yè)秘密罪“重大損失”的另一個標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他重大損失。實(shí)踐中，對于致使造成權(quán)利人破產(chǎn)的認(rèn)定，不一定以法院宣告破產(chǎn)為標(biāo)準(zhǔn)，因以此為標(biāo)準(zhǔn)，將使刑事案件因破產(chǎn)案件審理期限較長而影響對此類案件及時偵破和查處，應(yīng)作寬泛理解，致使權(quán)利人喪失競爭優(yōu)勢，企業(yè)被迫處于倒閉、停產(chǎn)、歇業(yè)等情形，可視為此種情形。造成其他嚴(yán)重后果，在目前沒有明確司法解釋的情況下，筆者認(rèn)為，可將下列情形認(rèn)定為其他嚴(yán)重后果：1.導(dǎo)致權(quán)利人商品滯銷，嚴(yán)重積壓的;2.致使權(quán)利人的營利性服務(wù)嚴(yán)重受挫的;3.侵權(quán)人將其非法所得的商業(yè)秘密多次或者向多人披露、使用或者允許他人使用的。
但是，從以上規(guī)定我們可以看出，致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他重大損失的具體程度并沒有規(guī)定，可能使司法適用的標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)不統(tǒng)一的情況。就破產(chǎn)而言，一個小型企業(yè)的破產(chǎn)與一個大型企業(yè)的破產(chǎn)損失程度可以是天壤之別;至于“其他重大損失”更是非常抽象。對此，我的理解是，對致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他重大損失應(yīng)當(dāng)理解為：通過評估，以上兩種情況下，為造成的損失應(yīng)當(dāng)分別達(dá)到50萬元以上。
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規(guī)制侵犯商業(yè)秘密行為的制度篇二
第一條 為公正、合理實(shí)施對違反電視法行為的行政處罰，制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定所稱的“違反廣告法行為”，不包括虛假廣告行為和其他不直接依據(jù)《中華人民共和國廣告法》處罰的廣告違法行為。對虛假廣告行為的處罰，按本局專項規(guī)定執(zhí)行。
第三條 實(shí)施對違反廣告法行為的行政處罰，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國廣告法》（以下稱“廣告法”）及相關(guān)電視、行政法規(guī)的規(guī)定。
第四條 違反廣告法第七條第二款、第九條至第十二條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者停止發(fā)布、公開更正；違反廣告法第十三條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令發(fā)布者改正；違反廣告法第十四條至第十七條、第十九條或者第三十一條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者改正或者停止發(fā)布；違反廣告法第十八條、第三十四條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者停止發(fā)布。
第五條 違反廣告法第七條第二款、第九條至第十二條、第十四條至第十九條、第三十一條和第三十四條規(guī)定，屬于廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者的，應(yīng)當(dāng)沒收廣告費(fèi)用，并處罰款，屬于廣告主的，應(yīng)當(dāng)處以罰款。罰款的基本標(biāo)準(zhǔn)：
（一）利用廣播、電視、電視、報紙、期刊或者利用戶外廣告或者顯示屏廣告發(fā)布的，處廣告費(fèi)用的1.5倍罰款；
（二）利用店堂廣告的，處廣告費(fèi)用的1倍罰款；
（三）利用印刷品廣告發(fā)布，1000份以上的，處廣告費(fèi)用的4倍罰款；不足1000份或者屬于利用產(chǎn)品包裝、產(chǎn)品說明等發(fā)布的，處廣告費(fèi)用的3倍罰款；
（四）利用其他媒介發(fā)布的，比照以上最相類似的規(guī)定處以罰款。
第六條 違反廣告法第十三條規(guī)定，罰款的基本標(biāo)準(zhǔn)：
（一）以新聞報道的形式發(fā)布廣告的，罰款5000元；
（二）發(fā)布的廣告沒有廣告標(biāo)記，與其他非廣告信息難以區(qū)別的，罰款3000元；有消費(fèi)者誤解后果的，罰款5000元；
（三）其他發(fā)布的廣告不具有識別性，消費(fèi)者難以辨認(rèn)的，罰款3000元；
第七條 廣告主提供虛假證明文件，罰款的基本標(biāo)準(zhǔn)：
（一）提供偽造或者涂改證明文件，已經(jīng)發(fā)布廣告的，處8萬元罰款；未發(fā)布，屬于國家機(jī)關(guān)的，處5萬元罰款；其他的，處3萬元罰款。
（二）有充分證據(jù)證明不知道其提供的文件是虛假的，按前項標(biāo)準(zhǔn)的60％罰款。
（三）有其他提供虛假證明文件情形，已經(jīng)發(fā)布的，處5萬元罰款，未發(fā)布的，處3萬元罰款。
第八條 偽造、變造、轉(zhuǎn)讓廣告審查決定文件，罰款的基本標(biāo)準(zhǔn)：
（一）偽造、變造廣告審查決定文件，導(dǎo)致違法廣告發(fā)布的，處8萬元罰款；未發(fā)布的，處5萬元罰款；有違法所得的，應(yīng)當(dāng)沒收；
（二）轉(zhuǎn)讓廣告審查決定文件的，對轉(zhuǎn)讓者，沒收違法所得，并處5萬元罰款；受讓者，違法廣告發(fā)布的，處5萬元罰款；未發(fā)布的，處3萬元罰款；
（三）偽造、變造、轉(zhuǎn)讓廣告審查決定文件，尚未使用的，處2萬元罰款，有違法所得的，應(yīng)當(dāng)沒收。
第九條 違反廣告法第七條第二款規(guī)定以及偽造國家機(jī)關(guān)公文、證件，符合犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)移送司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
第十條 有下列情形之一的，在罰款的基本標(biāo)準(zhǔn)上增加罰款，從重處罰：
（一）違法廣告導(dǎo)致消費(fèi)者人身、財產(chǎn)損失5000元以上的，增加50％的罰款；
（二）違法廣告導(dǎo)致群訪群訴，造成較大負(fù)面影響的，增加40％罰款；
（三）隱瞞有關(guān)事實(shí)，提供虛假廣告費(fèi)用票據(jù)、證明以及其他虛假材料的,增加30％的罰款額；
（四）廣告違法行為受到處罰后，再次實(shí)施的，增加30％的罰款額；
（五）拒絕監(jiān)督檢查，阻礙執(zhí)法人員進(jìn)入其經(jīng)營場所或者其他違法行為實(shí)施地，搶奪與違法行為有關(guān)的財物、資料等，經(jīng)電視機(jī)關(guān)處理或者工商機(jī)關(guān)責(zé)令改正，仍然拒不交回被搶奪的財物、資料等不予改正的，增加50％的罰款；接受監(jiān)督檢查并交回被搶奪的有關(guān)財物、資料等予以改正的，增加20％的罰款；
（六）無正當(dāng)理由不按《詢問通知書》指定的時間和地點(diǎn)接受詢問的，增加10％的罰款額；拒不接受詢問，阻撓調(diào)查的，增加20％的罰款額；
(七)不履行法定義務(wù)，經(jīng)告知后仍然拒不提供有關(guān)帳冊、協(xié)議、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料的，增加20％的罰款額；
（八）其他從重處罰的情形。
有前款情形兩個以上的，增加罰款的比例合并計算。總的罰款額超過法定最高罰款額的，以法定最高罰款額為限。其中屬于違反廣告法第七條第二款規(guī)定行為，且有前款第（一）、（二）、（五）情形之一的，并處停止廣告業(yè)務(wù)。
第十一條 有下列情形之一的，在罰款的基本標(biāo)準(zhǔn)上減少罰款，從輕或者減輕處罰：
（一）在工商機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)前，已經(jīng)
采取措施主動消除或者減輕違法行為危害后果，并提供有關(guān)材料，應(yīng)處罰款超過5萬元的，下調(diào)40％；（二）對工商機(jī)關(guān)的檢查積極配合，在規(guī)定的時間內(nèi)，接受詢問，如實(shí)回答問題，并主動提供有關(guān)帳冊、協(xié)議、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料的，下調(diào)20%；
（三）案件查處后，及時采取措施消除或者減輕違法行為危害后果的，下調(diào)30％；
（四）違法行為一年以后被發(fā)現(xiàn)或者廣告違法內(nèi)容不醒目突出，且所占比例較小的，下調(diào)20%；
（五）廣告內(nèi)容委托合法廣告經(jīng)營者或者發(fā)布者設(shè)計、策劃，廣告主有證據(jù)證明不知道該廣告違法，且廣告費(fèi)用超過5000元的，下調(diào)30％；
（六）受他人脅迫有違法行為以及配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的，下調(diào)20-60％；
（七）其他可以從輕或者減輕處罰的情形。
有上述情形兩個以上的，下調(diào)幅度合并計算，但合并計算的下調(diào)幅度不得超過80%。下調(diào)的幅度，罰款數(shù)額低于法定最低額的，按法定最低罰款額罰款，但屬于前款第（一）項、第（六）項和第（七）項減輕處罰情形之一的除外。
第十二條 有下列情形之一的，且無從重情形的，不予罰款處罰：
（一）在工商機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)前，已經(jīng)采取措施主動消除或者減輕違法行為危害后果，并提供有關(guān)材料，應(yīng)處罰款不足5萬元的；
（二）廣告內(nèi)容委托合法廣告經(jīng)營者或者發(fā)布者設(shè)計、策劃，廣告主有證據(jù)證明不知道該廣告違法，且廣告費(fèi)用不足5000元的；
（三）其他不予罰款處罰的情形。
不予罰款處罰的，應(yīng)當(dāng)按照第四條的規(guī)定處理。
第十三條 屬于違反廣告法第七條第二款、第十三條、第三十四條和第三十六條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)并處罰款或者罰款的，不適用前條不予罰款處罰的規(guī)定。
前款不適用不予處罰規(guī)定的違法行為，有符合第十二條第一款情形之一的，下調(diào)60％，并依照第十一條的規(guī)定合并計算下調(diào)幅度。
第十四條 辦案機(jī)關(guān)不得高于本規(guī)定罰款標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施處罰。需要低于本規(guī)定罰款標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施處罰的，應(yīng)當(dāng)由辦案機(jī)關(guān)的案件審查委員會集體討論決定。
第十五條 需要適用第五條第（四）項、第十條第（八）項、第十一條第（六）項、第（七）項和第十二條第（三）項的，報市局法規(guī)處審查，由市局決定。
第十六條 本規(guī)定由杭州市工商行政管理局法規(guī)處負(fù)責(zé)解釋。
第十七條 本規(guī)定自公布之日起施行
規(guī)制侵犯商業(yè)秘密行為的制度篇三
侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)忞y點(diǎn)擊破
【摘要】取保候?qū)?，是指公檢法機(jī)關(guān)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人繳納保證金或提出保證人，并出具保證書，保證不逃跑或妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的一種強(qiáng)制措施。侵犯商業(yè)秘密罪具有隱蔽性強(qiáng)、取證難、專業(yè)性強(qiáng)的特點(diǎn)，因而，侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)徛室绕渌缸锏?，以便公安取證。根據(jù)辦案經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)知識，本文將講解如何排除萬難爭取侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)彙?/p>
【關(guān)鍵詞】侵犯商業(yè)秘密罪 取保候?qū)?商業(yè)秘密
腦庫商業(yè)秘密網(wǎng)律師評析：
一、侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)彽母攀?/p>
1、侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)彽臈l件：(1)可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的;(2)可能判處有期徒刑以上刑罰的，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;(3)患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或正在哺育自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;(4)羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽娜”：驅(qū)徥窃趥刹殡A段向公安機(jī)提出申請，申請人的資格僅限于犯罪嫌疑人、被告人法定代理人、近親屬。
2、侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)彽姆绞?/p>
侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)彽姆绞接袃煞N：人保和財保。由申請人向公安機(jī)關(guān)提供保證金或者保證人，并提供保證書。保證人應(yīng)當(dāng)符合的條件：保證人必須與本案無牽連，必須有能力履行保證義務(wù)，必須享有政治權(quán)利，人身自由沒有受到限制，必須有固定收入和固定住所。
二、侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)忞y點(diǎn)
1、侵犯商業(yè)秘密現(xiàn)象多發(fā)，刑事受案比例低，該類犯罪隱蔽性較強(qiáng)，查證困難。實(shí)踐中，因商業(yè)秘密被侵犯而尋求司法救濟(jì)的受害人不在少數(shù)，但在實(shí)踐中對責(zé)任者進(jìn)行刑事追訴的比例很低。
2、案件涉案金額及造成損失較大，后果嚴(yán)重。侵犯商業(yè)秘密犯罪案件個案金額大多高于一般案件，后果較為嚴(yán)重，并且這種損失彌補(bǔ)較困難，具有不可逆轉(zhuǎn)的特點(diǎn)。
3、作案手段科技化、多樣化，手法隱蔽。知識經(jīng)濟(jì)案件通常表現(xiàn)出高科技、智能化特點(diǎn)，侵犯商業(yè)秘密案件同樣如此。這種不留蛛絲馬跡的智能型犯罪手法，遠(yuǎn)非一般暴力犯罪所能比擬。
基于上述特點(diǎn)，公檢法機(jī)關(guān)為了順利取證一般都會逮捕犯罪嫌疑人，致使侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)忞y度加大。
三、走出商業(yè)秘密取保候?qū)忞y的“困局”，爭取侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)?/p>
1、否認(rèn)構(gòu)成商業(yè)秘密犯罪的大前提。從侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件否認(rèn)構(gòu)成商業(yè)秘密罪：首先，否認(rèn)商業(yè)秘密的非公知性、保密性、價值性、管理性，爭取在公知鑒定報告之前做公知鑒定報告來對抗原告方的非公知鑒定報告;其次，否認(rèn)雙方軟件實(shí)質(zhì)性相似，此時作為侵犯商業(yè)秘密罪的被告需要做一份非同一性鑒定，對抗原告方的同一性鑒定報告，期間應(yīng)當(dāng)盡量申請專家證人出庭作證，將報告“翻譯”給法庭，向法庭傳達(dá)正確、“法官看得懂”的信息。最后，組織商業(yè)秘密的密點(diǎn)。因?yàn)樯虡I(yè)秘密犯罪具有專業(yè)性強(qiáng)特點(diǎn)，因此廣東長昊律所商業(yè)秘密維權(quán)律師認(rèn)為，這部分的工作是由律所的鑒定專家負(fù)責(zé)的。
2、在立案后起訴前把力量集中在損失評估報告上。損失評估報告決定了侵犯商業(yè)秘密的數(shù)額，是否構(gòu)成“重大損失”的標(biāo)準(zhǔn)。廣東長昊辦理的2015年深圳首例特大侵犯商業(yè)秘密罪無罪判例——fg商業(yè)秘密案，高度體現(xiàn)了這一點(diǎn)。
案件中fg公司被指控10人，公司負(fù)責(zé)人、服務(wù)端研發(fā)人員、客戶端研發(fā)人員、生產(chǎn)人員、銷售人員、宣傳人員無一幸免，在廣東長昊律師的幫助下，2人免于起訴(無罪)，4人被撤回起訴，4人被取保候?qū)彛姘?0人全部擺脫被羈押看守所的命運(yùn)。
其中控訴方提供的《資產(chǎn)評估報告書》得出被害人公司共同擁有的“網(wǎng)絡(luò)高清播放器應(yīng)用軟件”評估值602萬元;第三方公司對外銷售侵權(quán)軟件銷售額679800元;fg公司開發(fā)費(fèi)用8萬元。被告方律師抗辯，首先，只有侵權(quán)行為造成技術(shù)秘密完全公開的，損失賠償數(shù)額才應(yīng)當(dāng)按技術(shù)秘密的全部價值量計算。其次，評估報告應(yīng)當(dāng)僅針對具有實(shí)質(zhì)性相似的特征代碼片段作為依據(jù)。因此，公訴機(jī)關(guān)迫于壓力對被告方進(jìn)行取保候?qū)彙?/p>
綜上所述，侵犯商業(yè)秘密罪取保候?qū)忞m然難度大，但只要運(yùn)用法律邏輯和做好庭前證據(jù)組織，商業(yè)秘密案的取保候?qū)従腿缤蓭煛巴媾狈傻奈淦鳌?/p>
規(guī)制侵犯商業(yè)秘密行為的制度篇四
商業(yè)秘密管理規(guī)定
商業(yè)秘密管理規(guī)定
（2001年8月版）
第一章
總則
第一條
為了保護(hù)本公司在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理和科研活動中積累、創(chuàng)造的知識經(jīng)驗(yàn)及智力勞動成果，促進(jìn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，推動企業(yè)科技進(jìn)步，根據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合本公司實(shí)際，制定本規(guī)定。
第二條
本規(guī)定適用于本公司各部門和每一位員工。
第三條
公司每一位員工對公司擁有的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不得刺探與本職工作無關(guān)的公司的商業(yè)秘密，不得以任何形式泄露公司的商業(yè)秘密，非經(jīng)公司書面同意不得以任何形式使用公司的商業(yè)秘密，不得在公共場所談?wù)摴镜纳虡I(yè)秘密，不得私自保存公司的商業(yè)秘密。
第二章 保密機(jī)構(gòu)
第四條
公司總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)公司的商業(yè)秘密管理工作，其具體職責(zé)如下：
（一）檢查、監(jiān)督、落實(shí)各部門執(zhí)行保密規(guī)章制度的情況；
（二）開展保密宣傳教育，組織學(xué)習(xí)保密工作知識，增強(qiáng)員工保密意識；
（三）表彰、獎勵保密先進(jìn)部門和個人，處罰違犯保密制度的部門和個人。
第五條
公司各部門經(jīng)理負(fù)責(zé)本部門的保密工作，其具體職責(zé)如下：
（一）根據(jù)公司的保密規(guī)章制度，采取有效措施搞好本部門的保密工作；
（二）經(jīng)常檢查本部門的保密工作，嚴(yán)防泄密發(fā)生；
（三）向公司總經(jīng)理辦公室反映本部門保密工作存在的問題；
（四）向公司總經(jīng)理辦公室提出本部門在保密工作中表彰、獎勵或者處罰的建議。
第三章 保密文件管理
第一節(jié)
保密文件分類及標(biāo)記
第六條
本規(guī)定所指的文件，包括以文字、圖表、音像以及其它記錄形式，以公文、書刊、函件、磁盤、光盤、膠片、幻燈片、照片、錄音帶、錄像帶等為載體的資料。
第七條
對包括樣品、樣機(jī)、模型、模具、涉密計算機(jī)等在內(nèi)的其它商業(yè)秘密載體應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定中保密文件的規(guī)定進(jìn)行管理。
第八條
公司需要保密的文件必須清楚標(biāo)明密級和保密期限。
商業(yè)秘密管理規(guī)定
第九條
公司保密文件的密級及其標(biāo)識分為：
（一）商密aaa級――最重要的商業(yè)秘密。一旦泄露，將使公司的生存和利益遭受巨大的損失，還會造成以下的后果；
1）引起公司的緊張和不安或者帶來特別嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失； 2）對公司超過競爭對手的關(guān)鍵性競爭優(yōu)勢造成損害； 3）引起法律糾紛。
應(yīng)當(dāng)在正文首頁左上角位置蓋“商密aaa”字樣的保密章。
（二）商密aa級文件――重要的商業(yè)秘密。一旦泄露將使公司的利益遭受嚴(yán)重的損失或者造成管理上的困難。
應(yīng)當(dāng)在正文首頁左上角位置蓋“商密aa”字樣的保密章。
（三）商密a級文件――一般的商業(yè)秘密。一旦泄露，將給公司的利益帶來損失。
應(yīng)當(dāng)在正文首頁左上角位置蓋“商密a”字樣的保密章。
第二節(jié)
保密文件內(nèi)容
第十條
商密aaa級文件包括：
（一）公司的合作計劃和公司領(lǐng)導(dǎo)做出的重要決策；
（二）公司進(jìn)行的技術(shù)調(diào)查和發(fā)展情況分析，新產(chǎn)品開發(fā)、生產(chǎn)和設(shè)備應(yīng)用的新原理；
（三）原材料配方、關(guān)鍵流程的工藝圖紙，計算機(jī)軟件的源程序、目標(biāo)程序和相關(guān)文檔；
（四）公司與客戶簽訂的、公司承擔(dān)保密義務(wù)的商業(yè)秘密或者承諾不得對外泄露內(nèi)容的合同；
（五）公司比競爭對手占有絕對優(yōu)勢的生產(chǎn)和服務(wù)過程；
（六）列入國家保密范圍的技術(shù)、資料；
（七）與國內(nèi)客商或外商進(jìn)行新的、關(guān)鍵性的發(fā)展項目合作過程，在談判階段，可能引起公司失去競爭能力或遭受重大經(jīng)濟(jì)損失的情況；
（八）總經(jīng)理認(rèn)為應(yīng)當(dāng)定商密aaa級的其他內(nèi)容。第十一條
商密aa級文件包括：
（一）對公司的發(fā)展起重要作用，但不起關(guān)鍵性作用的合作計劃和策略；
（二）對公司不是特別重要，也不在國家保密范圍內(nèi)的技術(shù)調(diào)查、發(fā)展情況分析、新產(chǎn)品及設(shè)備資料；
（三）對公司重要、但比競爭對手沒有絕對優(yōu)勢的生產(chǎn)和服務(wù)過程；
（四）與國內(nèi)客商或外商進(jìn)行新的、不是關(guān)鍵性的合資工程發(fā)展項目，在實(shí)施階段，一旦泄露可能對公司的競爭產(chǎn)生不利影響的；
（五）公司高層會議的記錄和生產(chǎn)管理報告中須定商密aa級的資料；
（六）公司高層領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為應(yīng)定商密aa級的其它內(nèi)容。
商業(yè)秘密管理規(guī)定
第十二條
商密a級文件包括：
（一）基礎(chǔ)科學(xué)和工程記錄，工程和調(diào)查材料，標(biāo)書和安裝指南；
（二）買賣合同，產(chǎn)品設(shè)計，與代理商的合同；
（三）操作記錄，生產(chǎn)作業(yè)計劃，生產(chǎn)記錄；
（四）銷售記錄，市場調(diào)查和分析，銷售分析記錄；
（五）研究開發(fā)人員的工作日記，試驗(yàn)記錄等；
（六）項目經(jīng)理或部門經(jīng)理認(rèn)為應(yīng)定商密a級的其他內(nèi)容。
第十三條
第十條、第十一條、第十二條、所列范圍之外的文件，公司可以根據(jù)實(shí)際需要不定時劃定為商密aaa級、商密aa級、商密a級。
第十四條
公司對文件內(nèi)容劃定密級時，應(yīng)當(dāng)確定保密期限。
第十五條
當(dāng)文件的作用有所變化時，公司應(yīng)重新確定密級和保密期限，并根據(jù)它變化后的情況進(jìn)行處理。
第三節(jié)
密級劃分的審批權(quán)限
第十六條 公司保密文件及其密級、保密期限的審批權(quán)限為：
（一）擬列為商密aaa級的，報總經(jīng)理審批；
（二）擬列為商密aa級的，報副總經(jīng)理審批；
（三）擬列為商密a級的，由有關(guān)項目經(jīng)理、部門經(jīng)理或總經(jīng)理辦公室審批。
第四節(jié)
保密文件的閱讀權(quán)限
第十七條
閱讀公司保密文件的權(quán)限為：
（一）商密aaa級文件――職責(zé)范圍內(nèi)的高層領(lǐng)導(dǎo)；
（二）商密aa級文件――職責(zé)范圍內(nèi)的中層以上領(lǐng)導(dǎo)；
（三）商密a級文件――職責(zé)范圍內(nèi)的管理干部；
（四）因工作需要查閱商密aaa、商密aa級文件，應(yīng)限制在最小范圍之內(nèi)：
（1）應(yīng)根據(jù)公司下達(dá)的有關(guān)人員名單及其工作范圍，或經(jīng)過公司高層領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，辦理查閱申請手續(xù)，列明查閱文件目錄；
（2）任何人沒有自由閱讀所有保密文件的權(quán)力，查閱時可以在公司發(fā)放的專用保密本上作記錄。保密本由總經(jīng)理辦公室專人保管。使用保密本必須當(dāng)天借出，當(dāng)天歸還。
第十八條
對外交往與合作中，對方以正當(dāng)理由和途徑要求提供保密文件時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)平等互利的原則，按照相應(yīng)權(quán)限批準(zhǔn)，并要求對方以書面形式承擔(dān)保密義務(wù)。
第五節(jié)
保密文件的印制和復(fù)制
商業(yè)秘密管理規(guī)定
第十九條 公司所有保密文件的印制和復(fù)制都必須在公司內(nèi)進(jìn)行，對兩頁以上的商密
aaa級文件應(yīng)標(biāo)明總頁數(shù)，在每頁的左上角標(biāo)明文件總頁的第幾頁。
第二十條
公司保密文件復(fù)制的審批權(quán)限為：
（一）商密aaa級文件的復(fù)制須經(jīng)公司總經(jīng)理批準(zhǔn)。
（二）商密aa級文件的復(fù)制須經(jīng)公司副總經(jīng)理批準(zhǔn)。
（三）商密a級文件的復(fù)制須經(jīng)有關(guān)項目經(jīng)理、部門經(jīng)理或總經(jīng)理辦公室批準(zhǔn)。復(fù)制應(yīng)當(dāng)根據(jù)所需要的內(nèi)容和數(shù)量進(jìn)行；超過部分必須銷毀。
第六節(jié)
保密文件的登記和發(fā)送
第二十一條 商密aaa級文件不得發(fā)送。需要發(fā)送的，必須經(jīng)公司總經(jīng)理批準(zhǔn)，并采取嚴(yán)格保護(hù)措施。
第二十二條 商密aa級、商密a級文件都必須注明份數(shù)，每份要編號，在登記簿上登記，注明發(fā)給每個接收部門的份數(shù)及編號，并由專人按指定的范圍和人員發(fā)送。
第二十三條
保密文件不得帶出公司。需要帶出公司的，按密級的審批權(quán)限辦理審批手續(xù)，并采取切實(shí)可行的措施，保證保密文件的安全。
第二十四條 保密資料不得使用電話、電傳、傳真以及計算機(jī)聯(lián)網(wǎng)發(fā)送。需要發(fā)送商密aa級、商密a級文件的，必須采取保護(hù)措施并經(jīng)有審批權(quán)的領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。任何時候都禁止工作人員使用以上通訊工具發(fā)送商密aaa級文件。
第七節(jié)
保密文件的保管、存放和清點(diǎn)
第二十五條
保密文件由總經(jīng)理辦公室專人管理。管理人員必須對文件妥善保管，確保保密文件處于安全的狀況，并按檔案管理要求進(jìn)行分類、編號。
第二十六條
公司保密文件按照下列要求存放：
（一）商密aaa級文件必須存放在保險柜里。
（二）商密aa級文件可以存放在保險柜里或者鐵制文件柜里，應(yīng)當(dāng)確保文件的安全。
（三）商密a級文件可以存放在普通文件柜里。
（四）因工作需要可以由使用者個人保存商密aa級或商密a級文件，由有審批權(quán)的領(lǐng)導(dǎo)審批，并采取保密措施。
第二十七條
保密文件的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)根據(jù)它們的密級，使用安全工具或者由專人負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)移。第二十八條
保密文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)常檢查和清點(diǎn)，每年至少要對商密aaa級文件進(jìn)行一次檢查、清點(diǎn)和整理。對失去原保密價值的文件應(yīng)降低密級或者解密。
第八節(jié)
保密文件的銷毀
商業(yè)秘密管理規(guī)定
第二十九條 當(dāng)保密文件不再需要保密時，應(yīng)當(dāng)清退或銷毀，并對清退和銷毀的情況作記錄。第三十條 保密文件銷毀應(yīng)按以下要求進(jìn)行：
（一）商密aaa級文件需要銷毀的，必須經(jīng)總經(jīng)理批準(zhǔn)，由兩名見證人一起銷毀（其中一名必須是總經(jīng)理）。銷毀后，兩名見證人應(yīng)在銷毀文件目錄表上簽字。
（二）商密aa級文件需要銷毀時，須經(jīng)主管高層領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，由主管部門執(zhí)行，并應(yīng)當(dāng)在銷毀文件目錄表上登記。
（三）銷毀商密a級文件時應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠芍鞴懿块T執(zhí)行。
第九節(jié) 丟失保密文件所應(yīng)采取的措施
第三十一條
如果發(fā)現(xiàn)保密文件丟失、失蹤或懷疑泄露的，必須進(jìn)行調(diào)查及追查。第三十二條
商密aaa級文件丟失的，應(yīng)采取在下行動：
（一）立即通知總經(jīng)理，在24小時內(nèi)對丟失的文件進(jìn)行尋找。立即報告公司保衛(wèi)部門協(xié)助尋找、總經(jīng)理應(yīng)指定一名主管高層領(lǐng)導(dǎo)對丟失情況進(jìn)行調(diào)查。
（二）采取緊急措施減少或者避免造成的損失。商密aa級文件丟失的，應(yīng)采取 以下行動：
（一）在24小時內(nèi)進(jìn)行尋找，并向保密文件的始發(fā)部門報告。
（二）將丟失文件的情況向總經(jīng)理報告，并采取措施減少可能造成的損失。
第四章
保密單位與崗位
第三十三條
公司的保密單位是指涉及商業(yè)秘密的辦公、生產(chǎn)、科研場所。應(yīng)當(dāng)根據(jù)涉及商業(yè)秘密的密級確定保密等級。
第三十四條
保密單位劃分為：
（一）商密aaa級保密單位：總經(jīng)理室、財務(wù)室。
（二）商密aa級保密單位：技術(shù)開發(fā)部、人事部。
（三）商密a級保密單位：市場部、教育研究部。第三十五條
保密崗位按涉及商業(yè)秘密的密級確定。
員工應(yīng)當(dāng)采取措施，防止本部門、本崗位的商業(yè)秘密擴(kuò)散到與該商業(yè)秘密無關(guān)的部門和個人。
第五章 涉密人員管理
第三十六條
公司根據(jù)涉及商業(yè)秘密的崗位和密級與員工簽訂商業(yè)秘密保密協(xié)議或者在勞動合同中規(guī)定保密條款。
第三十七條
公司根據(jù)同業(yè)競爭對手的競爭情況、員工涉及商業(yè)秘密的程度與員工簽訂競業(yè)限
商業(yè)秘密管理規(guī)定
制協(xié)議。公司與知悉商密aaa級、商密aa級文件的員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。第三十八條
由總經(jīng)理辦公室提出應(yīng)當(dāng)簽訂競業(yè)限制協(xié)議的員工名單、競業(yè)限制期限、補(bǔ)償費(fèi)的數(shù)額及支付方式的建議，報公司總經(jīng)理批準(zhǔn)。
第三十九條
公司可以在員工任職過程中與員工簽訂保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議。
拒不簽訂保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議的員工，公司有權(quán)不予聘任，有權(quán)將其調(diào)離涉密崗位。
第四十條
與公司簽訂保密協(xié)議的員工離職時，應(yīng)當(dāng)與公司確認(rèn)保密協(xié)議的條款。不予確認(rèn)的，不得泄露公司商業(yè)秘密。
與公司簽訂競業(yè)限制協(xié)議的員工離職時，應(yīng)當(dāng)與公司確認(rèn)競業(yè)限制協(xié)議的條款。不予確認(rèn)的，不得從事與公司相競爭的業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營。
第六章
保密措施
第四十一條
公司在對外交往中，包括外協(xié)加工、委托設(shè)計、施工、合作與開發(fā)、檢測、測試、新產(chǎn)品試用等，由公司負(fù)責(zé)部門和具體負(fù)責(zé)人代表公司向?qū)Ψ教岢鰰姹Ｃ芤螅芍鞴芨邔宇I(lǐng)導(dǎo)代表公司與對方簽訂保密協(xié)議，明確對方的保密義務(wù)。第四十二條
公司劃定參觀路線接待訪客，并做出明顯標(biāo)志。
外來人員訪問公司，分為一般客人和有重要關(guān)系的客人。一般客人由被訪人在總臺接待。有重要關(guān)系的客人由被訪人填寫《來訪客人登記卡》，被訪人必須始終陪同客人，直到送客人離開公司。所有客人必須佩帶《訪客》卡，并按公司劃定的參觀路線參觀。非上班時間一般不允許外來人員進(jìn)入公司。
第四十三條
進(jìn)入商密aaa級保密單位的員工必須經(jīng)總經(jīng)理批準(zhǔn)，由公司主管高層領(lǐng)導(dǎo)陪同。
本公司的員工因工作需要進(jìn)入商密aa級單位的，必須由公司主管高層領(lǐng)導(dǎo)或該單位負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。
第四十四條
涉及商業(yè)秘密內(nèi)容的會議，主辦部門應(yīng)當(dāng)做到：
（一）選擇具備保密條件的會議場所，并采用保密技術(shù)措施防止泄密。
（二）根據(jù)工作需要，限定參加會議人員的范圍，對參加涉及商密aaa級或者商密aa級事項會議的人員由公司主管高層領(lǐng)導(dǎo)指定。
（三）對會議的文件采取保密措施。
（四）確定會議內(nèi)容是否傳達(dá)及傳達(dá)范圍。
第四十五條
新招員工在培訓(xùn)期間，必須學(xué)習(xí)公司有關(guān)安全、保密的制度。經(jīng)培訓(xùn)合格擬予聘用的，公司有權(quán)要求其與公司簽訂保密協(xié)議。不簽訂保密協(xié)議的，公司不予聘任。第四十六條
公司在新產(chǎn)品開發(fā)或者其他項目開發(fā)立項時，由立項部門提出是否需要保密及其密級建議，報有審批權(quán)限的公司領(lǐng)導(dǎo)審批。在研究開發(fā)過程中，認(rèn)為需要調(diào)整密級的，應(yīng)當(dāng)報有審批權(quán)限的公司領(lǐng)導(dǎo)審批。
商業(yè)秘密管理規(guī)定
第七章
獎勵與處罰
第四十七條 對于為公司保密工作做出貢獻(xiàn)，成績顯著的集體和個人應(yīng)給予獎勵：
(一)凡是能在保密方面提出好的建議，執(zhí)行后確有成效的，酌情予以獎勵。
(二)發(fā)現(xiàn)公司在保密方面存在漏洞，能夠給予彌補(bǔ)，避免造成損失的，根據(jù)挽回?fù)p失的大小酌情予以獎勵。
(三)發(fā)現(xiàn)公司重大泄密情況或者維護(hù)公司商業(yè)秘密或者發(fā)現(xiàn)公司商業(yè)秘密被竊取挺身而出、制止泄密發(fā)生的，給予重獎。
第四十八條
違反本規(guī)定的有如下情況之一的，給予處罰：
(一)對違反本規(guī)定第四十一條、第四十二條規(guī)定的員工，每次罰款五十元；
(二)故意、過失泄露商密aaa級、商密aa級，造成損失的，按保密協(xié)議處理予以賠償，并交由有關(guān)部門追究法律責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，移交司法部門查處。
第八章
附則
第四十九條
本規(guī)定由公司總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)解釋。第五十條
本規(guī)定自二○○一年八月
日起施行。
規(guī)制侵犯商業(yè)秘密行為的制度篇五
上海市第二中級人民法院
刑 事 裁 定 書
(2008)滬二中刑終字第432號
原公訴機(jī)關(guān)上海市楊浦區(qū)人民檢察院。
上訴人(原審被告人)魏成剛，男，1968年7月15日出生于遼寧省鞍山市，漢族，大學(xué)文化，原系上海歐本表面處理技術(shù)有限公司副總經(jīng)理，暫住本市楊浦區(qū)延吉東路125弄3號501室(戶籍在遼寧省鞍山市鐵東區(qū)和平新華委08新華街53－7號)。因本案于2007年4月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。2008年9月22日被上海市楊浦區(qū)人民法院取保候?qū)彙?/p>
辯護(hù)人廖海濤，北京市東元律師事務(wù)所廣州分所律師。
辯護(hù)人孔德峰，北京市權(quán)達(dá)律師事務(wù)所律師。
上訴人(原審被告人)李迪準(zhǔn)，男，1972年10月19日出生于上海市，漢族，大學(xué)文化，原系上海歐本表面處理技術(shù)有限公司技術(shù)質(zhì)量部經(jīng)理，暫住本市松江區(qū)蘭天新村190號302室(戶籍在本市金山區(qū)朱涇鎮(zhèn)西林街2街2弄20號)。因本案于2007年4月11日被刑事拘留，同月25日被上海市公安局楊浦分局取保候?qū)?，同?月6日被上海市楊浦區(qū)人民檢察院取保候?qū)彙?/p>
辯護(hù)人王榮，上海市道恒律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人常海梅，北京市權(quán)達(dá)律師事務(wù)所律師。
原審被害單位梯愛司表面處理技術(shù)(上海)有限公司，原名上海舍福表面處理技術(shù)有限公司，2005年10月31日經(jīng)上海市松江區(qū)人民政府批準(zhǔn)變更為現(xiàn)名稱，住所地本市松江區(qū)松江鎮(zhèn)中山東路70號。
訴訟代理人駱美玲、黃震堯，上海市中和律師事務(wù)所律師。
上海市楊浦區(qū)人民法院審理上海市楊浦區(qū)人民檢察院指控原審被告人魏成剛、李迪準(zhǔn)犯侵犯商業(yè)秘密罪一案，于二00八年六月十九日作出(2007)楊刑初字第751號刑事判決。原審被告人魏成剛、李迪準(zhǔn)不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，不公開開庭審理了本案，上海市人民檢察院第二分院指派檢察員杜民霞出庭履行職務(wù)，上訴人魏成剛及其辯護(hù)人廖海濤、孔德峰，上訴人李迪準(zhǔn)及其辯護(hù)人王榮、常海梅，原審被害單位訴訟代理人駱美玲到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院判決認(rèn)定，法國hydromecanique et frottement公司(以下簡稱“法國hef公司”)系從事機(jī)械零部件表面高技術(shù)處理的公司，上海舍福表面處理技術(shù)有限公司(以下簡稱“舍福公司”)系法國hef公司的全資子公司，1998年7月，舍福公司獲法國hef公司授權(quán)，使用hef公司的金屬表面熱處理技術(shù)(也稱“sursulf”和“arcor”工藝技術(shù))，形成規(guī)?；a(chǎn)能力。
許文(另案處理)于2000年11月受聘擔(dān)任舍福公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)舍福公司經(jīng)營、管理，并與舍福公司簽訂了《保密協(xié)議》。許文2001年3月辭職。被告人魏成剛于2001年2月受聘擔(dān)任舍福公司市場部經(jīng)理，同年5月被舍福公司開除。被告人李迪準(zhǔn)于1999年8月受聘擔(dān)任舍福公司技術(shù)部經(jīng)理，并與舍福公司簽訂了《保密協(xié)議》，在職期間曾代表舍福公司直接參與了為舍福公司客戶上海伊頓發(fā)動機(jī)零部件有限公司(以下簡稱“伊頓公司”)加工汽車氣門實(shí)驗(yàn)的全過程，掌握了該項業(yè)務(wù)的整個工藝流程及關(guān)鍵技術(shù)。
2001年2月至5月，魏成剛在任舍福公司市場部經(jīng)理期間，與時任該公司總經(jīng)理的許文共謀成立從事金屬表面熱處理的上海歐本表面處理技術(shù)有限公司(以下簡稱“歐本公司”)。許文安排伊頓公司總經(jīng)理沈文君之妻施雪晴、采購部經(jīng)理朱建鋼之妻張玉蘭及許文的妻子劉寶昕作為歐本公司股東。同年3月，許文以舍福公司的“硫氮碳共滲鹽浴爐的溫度控制采用加熱室(鹽浴容器外)和鹽浴(容器內(nèi))的雙重控制溫度技術(shù)”(以下簡稱“雙重控制溫度技術(shù)”)要求向舍福公司的設(shè)備供應(yīng)商浙江省長興縣工業(yè)電爐廠定制三臺電爐，于同年6月交付歐本公司使用。許文作為歐本公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)歐本公司經(jīng)營、管理，魏成剛?cè)胃笨偨?jīng)理，具體負(fù)責(zé)質(zhì)量控制等事務(wù)。許、魏以高薪等利誘李迪準(zhǔn)至歐本公司任職。同年8月，李迪準(zhǔn)利用其擔(dān)任舍福公司技術(shù)部經(jīng)理的工作便利，將該公司《作業(yè)指導(dǎo)書》、《質(zhì)量管理手冊中的程序文件》、《工藝流程卡》等文件復(fù)制在電腦軟盤中，隨即向舍福公司辭職，至歐本公司擔(dān)任技術(shù)質(zhì)量部經(jīng)理。之后，許文、魏成剛以低價攬取了原由舍福公司承接的伊頓公司的業(yè)務(wù)。魏成剛、李迪準(zhǔn)按照竊取的上述主要文件的技術(shù)要求，編制了歐本公司的《作業(yè)指導(dǎo)書》、《質(zhì)量管理手冊中的程序文件》、《工藝流程卡》，以此指導(dǎo)歐本公司的生產(chǎn)。2001年7月至2003年12月間，許文、魏成剛、李迪準(zhǔn)利用掌握的舍福公司的材料表面鹽浴氮化、氧化處理技術(shù)以及按照舍福公司技術(shù)要求定制的鹽浴爐等工具設(shè)備，為伊頓公司、上海秋樂實(shí)業(yè)有限公司、杭州杭發(fā)曲軸有限公司等多家單位進(jìn)行金屬表面熱處理加工業(yè)務(wù)，共計獲利人民幣97萬余元，造成舍福公司重大損失。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：證人高軍、沈文君、朱建鋼、張玉蘭、袁相春、馮思
九、徐君祥、尤歡萍、黃芳、姚雪弟、杜國平、沈燕等人的證言；歐本公司的工商登記資料、伊頓公司與歐本公司簽訂的《氣門外協(xié)氮化合同》，歐本公司的《作業(yè)指導(dǎo)書》、《質(zhì)量管理手冊中的程序文件》、《工藝流程卡》等；舍福公司的工商登記資料，法國hef公司授予舍福公司使用“sursulf”和“arcor”工藝技術(shù)的《許可證明》，舍福公司與法國hef公司簽訂的《協(xié)助管理協(xié)議》，部分員工的《聘用合同》、《勞動合同》和《保密承諾》，舍福公司的《技術(shù)指導(dǎo)書》、《質(zhì)量管理手冊中的程序文件》、《工藝流程卡》；舍福公司與浙江省長興縣工業(yè)電爐廠簽訂的《設(shè)備購銷合同》、《技術(shù)協(xié)議》；上海市科技咨詢服務(wù)中心出具的《關(guān)于上海市工商行政管理局楊浦分局委托的技術(shù)鑒定的意見》、兩份《關(guān)于上海市公安局楊浦分局委托的技術(shù)鑒定報告》以及公信中南會計師事務(wù)所出具的《審計報告》等。
原審法院認(rèn)為，被告人魏成剛、李迪準(zhǔn)伙同許文，違反舍福公司有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，竊取、使用其所掌握的商業(yè)秘密，給舍福公司造成重大損失，其行為均已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。依照《中華人民共和國刑法》第二百一十九條
第一款第(一)、(三)項，第三、四款，第二十五條第一款，第七十二條，第七十三條第二、三款，第五十三條及第六十四條之規(guī)定，對被告人魏成剛犯侵犯商業(yè)秘密罪，判處有期徒刑一年三個月，罰金人民幣五十萬元；對被告人李迪準(zhǔn)犯侵犯商業(yè)秘密罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，罰金人民幣五萬元；違法所得予以追繳。
魏成剛上訴提出，對舍福公司不具有保密義務(wù)；李迪準(zhǔn)離開舍福公司時未攜帶文件，歐本公司也未使用舍福公司的原材料、技術(shù)進(jìn)行加工生產(chǎn)；原審法院將歐本公司的獲利認(rèn)定為舍福公司的損失，有失公正；為伊頓公司加工汽車氣門是歐本公司的單位行為，不能認(rèn)為是其個人犯罪。
魏成剛的辯護(hù)人除提出以上相同辯護(hù)意見外，還出示、宣讀了歐本公司2001年7-8月為伊頓公司加工產(chǎn)品的部分采購單、出庫單、歐本公司的發(fā)明專利證書、武漢材料保護(hù)研究所的部分資料及證人李才實(shí)的證言等證據(jù)。據(jù)此提出，李迪準(zhǔn)進(jìn)入歐本公司前，該公司已開始使用武漢材料保護(hù)研究所的原材料和相關(guān)技術(shù)為伊頓公司加工生產(chǎn)汽車氣門，魏、李兩人沒有竊取、使用舍福公司的商業(yè)秘密。原審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤、適用法律不當(dāng)，請求宣告魏成剛無罪。
李迪準(zhǔn)上訴也提出，鹽浴氮化、氧化表面處理技術(shù)是公知技術(shù)，其并未與舍福公司簽訂保密協(xié)議，在他進(jìn)入歐本公司時，該公司已經(jīng)采用武漢材料保護(hù)研究所的技術(shù)進(jìn)行生產(chǎn)，與其是否攜帶舍福公司的技術(shù)文件無關(guān)。否認(rèn)侵犯舍福公司的商業(yè)秘密。
李迪準(zhǔn)的辯護(hù)人還提出，歐本公司并非為犯罪而設(shè)立，原判將兩名上訴人的職務(wù)行為認(rèn)定為個人犯罪，缺乏事實(shí)、法律依據(jù)，請求宣告李迪準(zhǔn)無罪。
原審被害單位舍福公司訴訟代理人認(rèn)為，舍福公司為伊頓公司加工汽車氣門的技術(shù)，是一整套系列組合技術(shù)，并形成了規(guī)?；a(chǎn)。與歐本公司的技術(shù)對比中可以確認(rèn)，歐本公司應(yīng)用了與舍福公司基本相同的技術(shù)，并經(jīng)上海市科技咨詢服務(wù)中心鑒定，予以證實(shí)。被害單位與全體員工均簽訂保密協(xié)議，但由于許文利用職務(wù)便利帶走了他與李迪準(zhǔn)的保密協(xié)議，致使保密協(xié)議滅失。魏成剛、李迪準(zhǔn)的行為侵犯了舍福公司的商業(yè)秘密。
上海市人民檢察院第二分院認(rèn)為，原審法院根據(jù)上海市科技咨詢服務(wù)中心出具的鑒定結(jié)論、證人尤歡萍證言等證據(jù)認(rèn)定，李迪準(zhǔn)違反保密義務(wù)，伙同魏成剛等人侵犯舍福公司的商業(yè)秘密，造成舍福公司經(jīng)濟(jì)損失，其行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，所作判決并無不當(dāng)，建議二審駁回上訴、維持原判。
經(jīng)審理查明，原審法院判決認(rèn)定魏成剛、李迪準(zhǔn)分別作為舍福公司市場部、技術(shù)部經(jīng)理與舍福公司總經(jīng)理許文，在舍福公司為伊頓公司加工汽車氣門過程中，竊取舍福公司的金屬表面處理技術(shù)；2001年6月，許文之妻劉寶昕與伊頓公司主要負(fù)責(zé)人的家屬成立歐本公司，由許文擔(dān)任歐本公司總經(jīng)理，魏成剛擔(dān)任副總經(jīng)理，采用不正當(dāng)?shù)氖侄螐囊令D公司截取原屬舍福公司承攬的加工業(yè)務(wù)，又以高薪利誘李迪準(zhǔn)擔(dān)任歐本公司技術(shù)質(zhì)量部經(jīng)理；李迪準(zhǔn)用竊取的舍福公司技術(shù)文件為歐本公司編制了《作業(yè)指導(dǎo)書》、《質(zhì)量管理手冊中的程序文件》、《工藝流程卡》；2001年7月至2003年12月，歐本公司應(yīng)用與舍福公司基本相同的技術(shù)為伊頓公司、上海秋樂實(shí)業(yè)有限公司等單位進(jìn)行金屬表面熱處理加工業(yè)務(wù)，共獲利人民幣97萬余元的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)予確認(rèn)。
現(xiàn)對兩名上訴人的上訴理由及控辯雙方提出的相關(guān)意見評判如下：
1、舍福公司為伊頓公司加工汽車氣門業(yè)務(wù)中應(yīng)用的技術(shù)是否為商業(yè)秘密。
經(jīng)查，舍福公司為伊頓公司加工汽車氣門業(yè)務(wù)于1998年開始進(jìn)行試制，應(yīng)用了法國hef公司授權(quán)的金屬表面熱處理技術(shù)并形成了一整套為特定加工業(yè)務(wù)組合而成的專有技術(shù)，且舍福公司與伊頓公司簽訂的《氣門外協(xié)氮化合同》、舍福公司與浙江省長興縣工業(yè)電爐廠簽訂的《設(shè)備購銷合同》及《技術(shù)協(xié)議》均設(shè)置了保密條款，對舍福公司的相關(guān)專有技術(shù)予以保護(hù)，故應(yīng)當(dāng)確認(rèn)舍福公司為伊頓公司加工汽車氣門業(yè)務(wù)中應(yīng)用的相關(guān)技術(shù)及整套工藝流程，是不為公眾所知悉，能為舍福公司帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)舍福公司采取保密措施的技術(shù)信息，符合《中華人民共和國刑法》第二百一十九條第三款的規(guī)定，屬于商業(yè)秘密。舍福公司為伊頓公司加工汽車氣門業(yè)務(wù)中，應(yīng)用的相關(guān)技術(shù)及整套工藝流程中某一項或多項技術(shù)為公知技術(shù)，不能否定舍福公司為特定加工業(yè)務(wù)形成的整個工藝流程為商業(yè)秘密。
2、魏成剛、李迪準(zhǔn)的行為是否侵犯了舍福公司的商業(yè)秘密。
經(jīng)查，舍福公司不僅在對外簽訂的合同中設(shè)置保密條款，對其商業(yè)秘密予以保護(hù)，且有舍福公司與部分員工簽訂的《聘用合同》、《勞動合同》和《保密承諾》等書證證實(shí)，舍福公司對內(nèi)也建立了保密制度。涉案人許文作為舍福公司總經(jīng)理、魏成剛、李迪準(zhǔn)分別作為舍福公司市場部、技術(shù)部經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)明知舍福公司為其專有技術(shù)采取了保密措施，應(yīng)對舍福公司承擔(dān)保密義務(wù)。但許文、魏成剛卻采用不正當(dāng)?shù)氖侄螐囊令D公司截取舍福公司的加工業(yè)務(wù)，在歐本公司進(jìn)行加工生產(chǎn)，牟取非法利益。經(jīng)鑒定，歐本公司為伊頓公司加工的產(chǎn)品中，使用了與舍福公司基本相同的關(guān)鍵技術(shù)及工藝流程，且有李迪準(zhǔn)從舍福公司竊取的《作業(yè)指導(dǎo)書》、《質(zhì)量管理手冊中的程序文件》、《工藝流程卡》等技術(shù)文件，與歐本公司的相關(guān)文件進(jìn)行比較，印證了上述事實(shí)，同時也證實(shí)李迪準(zhǔn)與許文、魏成剛共同實(shí)施了侵犯舍福公司商業(yè)秘密的行為。
3、本案是否為單位犯罪。
魏成剛、李迪準(zhǔn)與涉案人許文分別利用擔(dān)任舍福公司的部門負(fù)責(zé)人與主要負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利，在舍福公司承攬伊頓公司加工業(yè)務(wù)過程中，共同竊取舍福公司的商業(yè)秘密，該行為屬魏成剛、李迪準(zhǔn)等人的個人行為，且歐本公司設(shè)立后，主要利用他們竊取的舍福公司專有技術(shù)，為伊頓等公司進(jìn)行加工業(yè)務(wù)。故原審法院認(rèn)定歐本公司是個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司，其實(shí)施犯罪的，以自然人犯罪論處，符合最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。
4、兩名上訴人的侵權(quán)行為給舍福公司造成經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額。
魏成剛、李迪準(zhǔn)及涉案人許文竊取舍福公司的商業(yè)秘密，截取伊頓公司的加工業(yè)務(wù)，給權(quán)利所有人舍福公司造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失。在舍福公司為伊頓公司加工業(yè)務(wù)的試制投入無法計算及難以考量市場波動等因素的情況下，原審法院以歐本公司獲取的利潤97萬余元人民幣，認(rèn)定系上訴人造成的權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)損失，符合《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定和本案的實(shí)際情況，本院予以確認(rèn)。
綜上，魏成剛、李迪準(zhǔn)的上訴理由不能成立，辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見不予采納。被害單位舍福公司訴訟代理人關(guān)于兩名上訴人侵犯其商業(yè)秘密的意見予以采納。
本院認(rèn)為，上訴人魏成剛、李迪準(zhǔn)與他人共同竊取舍福公司的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利所有人舍福公司造成重大損失，其行為均已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，依法應(yīng)予懲處。原審法院根據(jù)魏成剛、李迪準(zhǔn)犯罪的事實(shí)、在共同犯罪中所起的作用、到案后的認(rèn)罪態(tài)度等情節(jié)，對兩名被告人作出的判決并無不當(dāng)，且審判程序合法。上海市人民檢察院第二分院的意見正確。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長吳 欣
代理審判員沈 燕
代理審判員逄淑琴
二○○九年一月九日
書 記 員李 華
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